5. Kết cấu của luận văn
2.1.3.2 Quyền và nghĩa vụ của Bên chuyển quyền và Bên được chuyển quyền
Có thể thấy, quyền và nghĩa vụ của các bên trong phần chuyển giao các đối tượng cũng chính là quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại. Các quyền và nghĩa vụ này do các bên trong hợp đồng thỏa thuận và thông thường theo quy định của pháp luật thì các bên có các quyền và nghĩa vụ sau đây:
Thứ nhất, quyền và nghĩa vụ của Bên nhượng quyền (Bên chuyển quyền).
Thương nhân nhượng quyền có các quyền sau đây: Nhận tiền nhượng quyền; Tổ chức quảng cáo cho hệ thống nhượng quyền thương mại và mạng lưới nhượng quyền thương mại; Kiểm tra định kỳ hoặc đột xuất hoạt động của Bên nhận quyền
nhằm bảo đảm sự thống nhất của hệ thống nhượng quyền thương mại và sự ổn định về chất lượng hàng hoá, dịch vụ.20
Bên cạnh các quyền lợi thì thương nhân nhượng quyền có các nghĩa vụ sau đây: Cung cấp tài liệu hướng dẫn về hệ thống nhượng quyền thương mại cho Bên nhận quyền; Đào tạo ban đầu và cung cấp trợ giúp kỹ thuật thường xuyên cho thương nhân nhận quyền để điều hành hoạt động theo đúng hệ thống nhượng quyền thương mại; Thiết kế và sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ bằng chi phí của thương nhân nhận quyền; Bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ đối với đối tượng được ghi trong hợp đồng nhượng quyền; Đối xử bình đẳng với các thương nhân nhận quyền trong hệ thống nhượng quyền thương mại.21
Thứ hai, quyền và nghĩa vụ của Bên nhận quyền(Bên được chuyển quyền). Thương nhân nhận quyền có các quyền sau đây: Yêu cầu thương nhân nhượng quyền cung cấp đầy đủ trợ giúp kỹ thuật có liên quan đến hệ thống nhượng quyền thương mại; Yêu cầu thương nhân nhượng quyền đối xử bình đẳng với các thương nhân nhận quyền khác trong hệ thống nhượng quyền thương mại.22
Thương nhân nhận quyền có các nghĩa vụ sau đây: Trả tiền nhượng quyền và các khoản thanh toán khác theo hợp đồng nhượng quyền thương mại; Đầu tư đủ cơ sở vật chất, nguồn tài chính và nhân lực để tiếp nhận các quyền và bí quyết kinh doanh mà bên nhượng quyền chuyển giao; Chấp nhận sự kiểm soát, giám sát và hướng dẫn của Bên nhượng quyền; tuân thủ các yêu cầu về thiết kế, sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ của thương nhân nhượng quyền; Giữ bí mật về bí quyết kinh doanh đã được nhượng quyền, kể cả sau khi hợp đồng nhượng quyền thương mại kết thúc hoặc chấm dứt; Ngừng sử dụng nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh và các quyền sở hữu trí tuệ khác nếu có khác (nếu có) hoặc hệ thống của Bên nhượng quyền khi kết thúc hoặc chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại; Điều hành hoạt động phù hợp với hệ thống nhượng quyền thương mại; Không được nhượng quyền lại trong trường hợp không có sự chấp thuận của Bên nhượng quyền.23
20
Điều 286, Luật Thương mại năm 2005. 21 Điều 287, Luật Thương mại năm 2005. 22 Điều 288, Luật Thương mại năm 2005. 23 Điều 289, Luật Thương mại năm 2005.
Ngoài ra, Luật Sở hữu trí tuệ cũng đã quy định: “trong hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp không được có các điều khoản hạn chế bất hợp lý quyền của Bên được chuyển quyền, đặc biệt là các điều khoản không xuất phát từ quyền của Bên chuyển quyền sau đây:
a) Cấm Bên được chuyển quyền cải tiến đối tượng sở hữu công nghiệp, trừ nhãn hiệu; buộc Bên được chuyển quyền phải chuyển giao miễn phí cho Bên chuyển quyền các cải tiến đối tượng sở hữu công nghiệp do Bên được chuyển quyền tạo ra hoặc quyền đăng ký sở hữu công nghiệp, quyền sở hữu công nghiệp đối với các cải tiến đó;
b) Trực tiếp hoặc gián tiếp hạn chế Bên được chuyển quyền xuất khẩu hàng hoá, dịch vụ được sản xuất hoặc cung cấp theo hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp sang các vùng lãnh thổ không phải là nơi mà Bên chuyển quyền nắm giữ quyền sở hữu công nghiệp tương ứng hoặc có độc quyền nhập khẩu hàng hoá đó;
c) Buộc Bên được chuyển quyền phải mua toàn bộ hoặc một tỷ lệ nhất định các nguyên liệu, linh kiện hoặc thiết bị của Bên chuyển quyền hoặc của bên thứ ba do Bên chuyển quyền chỉ định mà không nhằm mục đích bảo đảm chất lượng hàng hoá, dịch vụ do Bên được chuyển quyền sản xuất hoặc cung cấp;
d) Cấm Bên được chuyển quyền khiếu kiện về hiệu lực của quyền sở hữu công nghiệp hoặc quyền chuyển giao của Bên chuyển quyền.”24 2.1.3.3 Căn cứ chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp, phạm vi chuyển quyền sử dụng và giới hạn lãnh thổ
Hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp chỉ phát sinh hiệu lực pháp luật nếu Bên chuyển quyền có tư cách chuyển quyền sử dụng. Nếu Bên chuyển quyền là chủ sở hữu đối tượng sở hữu công nghiệp, hợp đồng phải xác định rõ văn bằng bảo hộ thuộc quyền sở hữu của Bên chuyển quyền (tên văn bằng bảo hộ; số văn bằng; ngày cấp; thời hạn hiệu lực của văn bằng bảo hộ).
Điều khoản về phạm vi chuyển giao chỉ rõ: điều kiện giới hạn quyền sử dụng của Bên được chuyển quyền (dạng sử dụng độc quyền hay không độc quyền); Phạm
24
vi đối tượng mà Bên được chuyển quyền được sử dụng (toàn bộ hay một phần khối lượng bảo hộ được xác lập theo văn bằng bảo hộ); Giới hạn hành vi sử dụng của Bên được chuyển quyền (được thực hiện toàn bộ hay một số hành vi sử dụng).
Điều khoản về giới hạn lãnh thổ xác định phạm vi về mặt không gian trong đó Bên được chuyển quyền được phép tiến hành việc sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp. Các bên có thể thỏa thuận Bên được chuyển quyền được phép sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp trong một phần hay toàn bộ lãnh thổ Việt Nam hoặc giới hạn trong một không gian nhất định.
2.1.3.4 Thời hạn hợp đồng, giá chuyển giao quyền sử dụng, phương thức thanh toán và sửa đổi, đình chỉ, vô hiệu hợp đồng và sửa đổi, đình chỉ, vô hiệu hợp đồng
Điều khoản về thời hạn hợp đồng xác định khoảng thời gian mà Bên được chuyển quyền được phép sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp theo hợp đồng. Thời hạn hợp đồng phải thuộc thời hạn bảo hộ đối tượng sở hữu công nghiệp đó hay nói cách khác hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp mặc nhiên bị chấm dứt hiệu lực nếu quyền sở hữu công nghiệp của Bên giao bị chấm dứt.
Thông thường, để có được quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp, Bên được chuyển quyền phải trả cho Bên chuyển quyền một khoản phí chuyển quyền. Phí chuyển quyền sử dụng do các bên thỏa thuận dựa trên cơ sở ước tính hiệu quả kinh tế mà Bên được chuyển quyền có thể thu được từ việc sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp, tuy nhiên phải tuân thủ theo khung giá mà pháp luật quy định về giá chuyển giao công nghệ. Nếu các bên thỏa thuận chuyển giao quyền sử dụng miễn phí, hợp đồng phải ghi rõ Bên được chuyển giao không phải trả phí.
Phương thức thanh toán do các bên thỏa thuận. Các bên có thể thỏa thuận về thời hạn, phương tiện và cách thức thanh toán. Bên được chuyển quyền có thể thanh toán một phần, toàn bộ hoặc nhiều lần theo định kỳ tùy thuộc vào sự thỏa thuận của các bên trong hợp đồng.
Các bên có thể thỏa thuận về điều kiện để sửa đổi hợp đồng, Việc sửa đổi hợp đồng phải tuân theo các quy định của pháp luật về hình thức và nội dung. Hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp của Bên chuyển quyền bị đình chỉ hoặc xảy ra sự kiện bất khả kháng làm cho hợp đồng không thể thực hiện được. Hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp mặc nhiên bị vô hiệu nếu quyền sở hữu công nghiệp của Bên chuyển quyền bị hủy bỏ.
2.1.3.5 Giải quyết tranh chấp hợp đồng
Để giải quyết tranh chấp hợp đồng thì một trong những công việc cần phải làm đó là chọn luật để áp dụng giải quyết tranh chấp. Tranh chấp hợp đồng li – xăng hay hợp đồng chuyển giao công nghệ có thể xuất hiện dưới hai dạng sau:
Một là, tranh chấp về quyền sở hữu công nghiệp hay về bí quyết giữa một bên thứ ba và các bên trong hợp đồng ;
Hai là, tranh chấp giữa các bên trong hợp đồng với nhau do một bên vi phạm hợp đồng.
Nếu như là tranh chấp giữa một bên thứ ba và các bên trong hợp đồng, thông thường, luật áp dụng để giải quyết tranh chấp là luật của nơi cư trú của bị đơn, hay luật của nơi cấp văn bằng bảo hộ đối tượng sở hữu công nghiệp. Nếu như tranh chấp giữa các bên trong hợp đồng, thì luật giải quyết tranh chấp sẽ theo qui định của Bộ luật Dân sự. Bộ luật Dân sự cho phép các bên giải quyết tranh chấp theo thỏa thuận, miễn không trái với các nguyên tắc pháp luật Cộng Hòa Xã Hội Chủ Nghĩa Việt Nam.
Cơ quan xử lí tranh chấp là chủ thể đóng vai trò quan trọng trong việc giải quyết tranh chấp. Thông thường mọi tranh chấp trước khi đưa ra cơ quan xử lí tranh chấp, cần phải được tiến hành hòa giải. Một trong các hình thức hòa giải là cho phép bên vi phạm hợp đồng có thời gian để hạn chế thiệt hại gây ra cho bên không vi phạm, đồng thời sửa chữa những thiếu sót trong việc chuyển giao công nghệ, hay những khiếm khuyết trong sản phẩm li – xăng trong hợp đồng li – xăng.
Ngoài ra, các bên còn có thể gọi các chuyên gia kỹ thuật đến phân xử tranh chấp xem cần phải giải quyết hậu quả vi phạm trong hợp đồng như thế nào.
Nếu hòa giải không thành, cơ quan xử lí tranh chấp có thể là tòa án, hoặc một cơ quan trọng tài quốc tế do các bên thỏa thuận. Về tòa án thì theo quy định của Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2004 (điều 25, điều 27, điều 33, điều 34), thẩm quyền giải quyết các tranh chấp sở hữu trí tuệ của Toà án được xác định như sau: Nếu tranh chấp sở hữu trí tuệ thuần tuý là tranh chấp dân sự, thuộc thẩm quyền của Toà án cấp huyện; Nếu tranh chấp sở hữu trí tuệ thuần tuý là tranh chấp dân sự nhưng có đương sự hoặc đối tượng sở hữu trí tuệ ở nước ngoài, thuộc quyền của Toà án cấp tỉnh; Nếu tranh chấp sở hữu trí tuệ giữa cá nhân, tổ chức với nhau và đều có mục đích lợi
nhuận được coi là tranh chấp thương mại, kinh doanh và thuộc thẩm quyền của Toà án cấp tỉnh.
2.1.4 Hình thức chuyển giao
Khoản 2, điều 141 Luật Sở hữu trí tuệ quy định: “Việc chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp phải được thực hiện dưới hình thức hợp đồng bằng văn bản (sau đây gọi là hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp - hợp đồng li – xăng)”. Nhãn hiệu và bí mật kinh doanh là các quyền sở hữu công nghiệp, chịu sự điều chỉnh của Luật Sở hữu trí tuệ. Nên việc chuyển giao nhãn hiệu và bí mật kinh doanh trong nhượng quyền thương mại cũng phải tuân theo quy định chung về hợp đồng chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp.
Các dạng hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp gồm các dạng sau đây:
“1. Hợp đồng độc quyền là hình thức hợp đồng mà theo đó Bên được chuyển quyền được độc quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp ở phạm vi và trong một thời hạn nhất định do hai bên thoả thuận. Bên chuyển quyền không có quyền chuyển giao cho bên thứ ba và chỉ được sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp đó nếu được phép của Bên được chuyển quyền.
2. Hợp đồng không độc quyền là hình thức hợp đồng mà theo nội dung hợp đồng, ở phạm vi và trong một thời hạn chuyển giao quyền do hai bên thoả thuận, Bên nhận không được độc quyền đối tượng sở hữu công nghiệp. Có nghĩa là Bên giao quyền sử dụng vẫn có quyền sử dụng hoặc cho người khác sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp đã được chuyển giao.
3. Hợp đồng thứ cấp là hợp đồng mà theo đó thì Bên chuyển giao quyền sử dụng chính là Bên nhận trong một hợp đồng trước đó, nay được tiếp tục chuyển giao quyền sử dụng theo một hợp đồng khác.”25
Để chuyển giao quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp Bên chuyển quyền và Bên được chuyển quyền tiến hành đàm phán về nội dung hợp đồng và ký kết hợp đồng bằng văn bản với nội dung và hình thức phù hợp với quy định của pháp luật. Sau đó tiến hành đăng ký hợp đồng chuyển giao với cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Việc đăng ký là thủ tục bắt buộc để hợp đồng chuyển giao có hiệu lực
pháp lý. Việc ký kết hợp đồng chuyển giao mà không đăng ký thì không được pháp luật thừa nhận, đều đó có nghĩa là “hợp đồng sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp có hiệu lực theo thỏa thuận của các bên, nhưng chỉ có giá trị pháp lý đối với bên thứ ba khi đã được đăng kí tại cơ quan quản lý nhà nước về quyền sở hữu công nghiệp”26.
2.2 Thực trạng hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam
2.2.1 Tình hình chung
Năm 2004, Hội đồng Nhượng quyền thương mại Thế giới (WFC) đã tiến hành một cuộc điều tra với kết quả: đã tồn hơn 65 hệ thống nhượng quyền thương mại hoạt động tại Việt Nam, đa số là các thương hiệu nước ngoài. Mặc dù con số của kết quả thống kê trên chưa thật sự ấn tượng, nhưng khi hoạt động nhượng quyền thương mại đã được luật hóa và Việt Nam chính thức gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), thì đã có nhiều nhận định rằng hoạt động nhượng quyền thương mại sẽ phát triển nhanh vượt bậc.
Đến cuối năm 2008, đầu năm 2009 Việt Nam đã có khoảng 100 thương hiệu quốc tế hoạt động thông qua phương thức nhượng quyền, phần lớn tập trung vào lĩnh vực ẩm thực. Con số này khá nhỏ so với nhiều nước như Nhật Bản, Trung Quốc (hơn 2.600 hệ thống), Ấn Độ, Philippines, Úc (hơn 1.000 hệ thống),…Nhưng theo nhiều chuyên gia kinh tế trong và ngoài nước thì Việt Nam vẫn là một thị trường đầy tiềm năng để hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển.
Ngoài các mô hình nhượng quyền tiên phong đã xác lập tên tuổi như chuỗi cửa hàng cafe Trung Nguyên, chuỗi cửa hàng bánh Kinh Đô, Phở 24, lụa Á Châu, gần đây cũng xuất hiện thêm các mô hình nhượng quyền như cafe Passio, bánh mì Bamizon, Buncamita, cơm tấm Thuận Kiều, thời trang Foci, chuỗi cửa hàng tiện lợi G7 Mart, giầy T&T, IDJ- một thương hiệu nhượng quyền dịch vụ tư vấn, Mía Siêu sạch, kem Monte Rosa, siêu thị điện thoại thegioididong.
Tuy nhiên, hoạt động này ở Việt Nam vẫn còn lỏng lẻo và không toàn diện. Phần lớn các doanh nghiệp nhượng quyền như Trung Nguyên, G7 Mart, Tapiocup… đều chọn cách chuyển nhượng 1 số thành phần nhất định với mục đích chính là gia tăng doanh thu, độ bao phủ và tăng thị phần. Như là nhượng quyền
phân phối sản phẩm (cà phê Trung Nguyên), cấp phép sử dụng thương hiệu (G7 Mart), cấp phép sử dụng công thức pha chế sản phẩm (quán trà T-Bar),….
Trên thực tế hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay, Bên nhận quyền chịu trách nhiệm bán các sản phẩm do Bên nhượng quyền sản xuất, được phép sử dụng logo, thương hiệu của Bên nhượng quyền để phân phối sản phẩm. Còn Bên nhượng quyền thu nhập chủ yếu từ việc bán sản phẩm.
Danh sách các hệ thống nhượng quyền hiện đang có mặt tại Việt Nam:27 Các công ty nước ngoài được cấp phép tiến hành nhượng quyền ở Việt Nam:
STT Tên công ty Quốc tịch Lĩnh vực nhượng quyền
1
Aldo Group International
AG Thuỵ Sĩ
Bán lẻ giày dép, túi xách và các phụ liệu thời trang gắn với các nhãn hiệu hàng hoá của Aldo Group International AG
2
Avis Asia Limited Anh Cho thuê và cho thuê dài hạn xe ô tô
3