Đang tải... (xem toàn văn)
Pháp luật về hợp đồng thương mại ở nước ta có quá trình phát triển qua từng giai đoạn, phù họp với hoàn cảnh kinh tế, chính trị, xã hội. Trong đó một trong những mốc lịch sử quan họng là Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI của Đảng năm 1986, đại hội đã thành công và thối một làn gió mới vào tư duy kinh tế của chúng ta bằng việc đề ra công cuộc đổi mới nền kinh tế. Đảng chủ trương xóa bỏ cơ chế quản lí kinh tế quan liêu bao cấp cũ, xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường với sự quản lí của nhà nước, định hướng xã hội chủ nghĩa. Từ đó hàng loạt các văn bản pháp luật mới được ra đời điều chỉnh lĩnh vực họp đồng thương mại.
LỜI NÓI ĐẰU Pháp luật hợp đồng thương mại nước ta có q trình phát triển qua giai đoạn, phù họp với hồn cảnh kinh tế, trị, xã hội Trong mốc lịch sử quan họng Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI Đảng năm 1986, đại hội thành cơng thối gió vào tư kinh tế việc đề công đổi kinh tế Đảng chủ trương xóa bỏ chế quản lí kinh tế quan liêu bao cấp cũ, xây dựng kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, vận hành theo chế thị trường với quản lí nhà nước, định hướng xã hội chủ nghĩa Từ hàng loạt văn pháp luật đời điều chỉnh lĩnh vực họp đồng thương mại Hiện nay, đất nước chuyển sang kinh tế thị trường, đặc biệt sau gia nhập WTO, quan hệ kinh tế ngày pháp hiển mạnh mẽ Cùng với tiến trình phát triển đó, kinh tế thị trường mở dựa hên thiết lập tảng pháp lí quyền tự kinh doanh quan hệ thương mại phương thức hình thành chủ yếu thông qua quan hệ họp đồng Các quan hệ họp đồng thương mại lẽ mà hở nên đa dạng phức tạp Mặt trái vi phạm họp đồng diễn nhiều ngày phổ biến Để giúp đảm bảo cam kết bên thực hiện, đền bù lại tổn thất gây cho bên bị thiệt hại hành vi bên vi phạm họp đồng Qua nhằm giáo dục bên tham gia họp đồng tuân thủ pháp luật nghĩa vụ phải thực theo thỏa thuận nhằm đảm bảo hợp tác bình đẳng, pháp luật chế tài thương mại đời ngày hoàn thiện Với việc ban hành Bộ luật dân 2005, Luật thương mại 2005, hệ thống pháp luật chế tài thương mại tương đối đầy đủ, thống hạn chế gây ảnh hưởng tới việc áp dụng chế tài thương mại Với mong muốn tìm hiểu vấn đề này, em lựa chọn đề tài “Tìm hiểu chế tài thương mại theo quy định Luật thương mại 2005” làm đề tài khóa luận tốt nghiệp Ngồi lời mở đầu, kết luận, mục lục, danh mục tài liệu tham khảo, khóa luận có kết cấu gồm hai chương: Chương 1: Một số vấn đề lí luận chế tài thương mại Chương 2: Các chế tài thương mại theo quy định Luật thương mại năm 2005 số kiến nghị Khóa luận tốt nghiệp em chắn tránh khỏi sơ xuất thiếu sót q trình thực Kính mong nhận đánh giá nhận xét thầy đế giúp em hồn thiện đề tài tốt Em xin chân thành cảm ơn! Chương 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN BẢN VỀ CHẾ TÀI TRONG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái niệm đặc điểm chế tài thương mại 1.1.1 Khái niệm chế tài thương mại * Theo nghĩa rộng Theo nghĩa rộng, chế tài thương mại hiểu hình thức chế tài quan nhà nước bên có quyền lợi bị vi phạm áp dụng tổ chức cá nhân có hành vi vi phạm pháp luật thương mại Khi có hành vi vi phạm pháp luật thương mại quan nhà nước bên có quyền lợi bị vi phạm có quyền áp dụng trách nhiệm pháp lí chủ thể vi phạm Phân tích đặc điểm chế tài theo cách hiểu phạm vi rộng Các đặc trưng chế tài theo cách hiểu là: + phạm vi áp dụng: Theo tinh thần chung Luật thương mại 2005: hành vi vi phạm pháp luật thương mại bị phát kịp thời xử lí nghiêm minh Tất hành vi vi phạm pháp luật thương mại thuộc phạm vi áp dụng chế tài Các hành vi vi phạm pháp luật thương mại không bao gồm hành vi vi phạm chế độ quản lí nhà nước lĩnh vực thương mại, xâm phạm trật tự quản lí thương mại nhà nước, mà cịn gồm hành vi vi phạm xảy trình thương nhân kí kết thực họp đồng + Chủ thể có quyền định áp dụng chế tài: Theo hành vi vi phạm mà chủ thể áp dụng chế tài thương mại quan nhà nước có thẩm quyền (ví dụ Cơ quan quản lí thị hường, Cơng an kinh tế, Tịa án ) hay bên bị vi phạm cam kết họp đồng chủ thể + đối tượng bị áp dụng chế tài thương mại: Đối tượng bị áp dụng chế tài thương mại chủ yếu thương nhân có hành vi vi phạm pháp luật thương mại Đó chủ thường xuyên thực hành vi thương mại, đối tượng áp dụng luật thương mại nên phải chịu chế tài thương mại có hành vi vi phạm pháp luật Tuy nhiên, chế tài áp dụng số chủ thể thương nhân, ví dụ chủ thể thực hành vi kinh doanh trái phép + hình thức chế tài: Tùy thuộc vào tính chất, mức độ hành vi vi phạm pháp luật thương mại mà áp dụng hình thức chế tài chế tài hành chính, chế tài hình chế tài mang tính chất dân (hay chế tài hợp đồng) + mục đích áp dụng chế tài thương mại: Căn vào hình thức chế tài áp dụng chủ thể có hành vi vi phạm pháp luật thương mại, việc áp dụng chế tài nhằm đảm bảo mục đích sau: (a) Đối với hành vi vi phạm pháp luật, xâm phạm trật tự quản lí hoạt động thương mại nhà nước (ví dụ bn lậu, trốn thuế ) quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng chế tài hành chế tài hình sự, nhằm đảm bảo tính nghiêm minh pháp luật, bảo vệ lợi ích nhà nước, xã hội người tiêu dùng; (b) Đối với hành vi vi phạm chế độ hợp đồng, chế tài nhằm bảo đảm kỉ luật hơp đồng, ngăn ngừa vi phạm hợp đồng trừng phạt bên bị vi phạm Tóm lại, theo cách hiếu cần chủ tham gia pháp luật thương mại có hành vi vi phạm pháp luật thương mại có áp dụng chế tài Như dễ dàng để huy cứu trách nhiệm cá nhân, tổ chức tham gia pháp luật thương mại Nhưng nhược điểm áp dụng chế tài, việc phân tích, tìm hiểu hành vi vi phạm khó tìm quy phạm điều chỉnh áp dụng hình thức chế tài cụ thể pháp luật quy định rộng, rải rác hên nhiều văn khác Để tìm hiểu kĩ chế tài thuơng mại theo cách hiểu cần cơng hình cơng phu, cần tham gia nhiều nguời, nghiên cứu nhiều phuơng diện Vì phạm vi khóa luận phân tích phạm vi hẹp hơn, phân tích chế tài áp dụng hành vi vi phạm quan hệ hợp đồng * Theo nghĩa hẹp Trong quan hệ thuơng nhân, pháp luật thuơng mại đời cần thiết để trì bảo đảm bình đẳng cho chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng Khi họp đồng thuơng mại đuợc giao kết họp pháp phát sinh hiệu lực pháp luật bên phải thực nghĩa vụ mà thỏa thuận họp đồng Việc vi phạm nghĩa vụ họp đồng dẫn đến hậu bên vi phạm phải chịu hình thức trách nhiệm - chế tài Đây khái niệm chế tài hiểu theo nghĩa hẹp, chế tài bao gồm chế tài vi phạm họp đồng thuơng mại mà bên bị vi phạm có quyền đuợc lựa chọn áp dụng yêu cầu áp dụng chế tài Đó biện pháp tác động bất lợi tài sản bên có quyền lợi bị vi phạm chủ thể có hành vi vi phạm cam kết họp đồng thuơng mại Nếu bên có hành vi vi phạm họp đồng phải gánh chịu hậu pháp lí (bất lợi) định hành vi vi phạm gây Luật thuơng mại 2005 quy định loại chế tài Điều 292 theo có chế tài sau: (a) Buộc thực hợp đồng; (b) Phạt vi phạm, (c) Bồi thuờng thiệt hại; (d) Tạm ngừng thực họp đồng; (e) Đình họp đồng; (f) Hủy bỏ họp đồng; (g) Các biện pháp khác bên thỏa thuận không trái với quy định pháp luật chất chế tài thuơng mại chế tài họp đồng, đuợc quy định quy phạm pháp luật thuơng mại bao gồm hình thức xử lí hậu pháp lí áp dụng bên có hành vi vi phạm q trình kí kết, thực họp đồng thuơng mại Đe phù họp với phạm vi nghiên cứu đề tài khóa luận, em tập trung nghiên cứu chế tài thuơng mại theo nghĩa hẹp, chế tài theo quy định Điều 292 Luật thuơng mại 2005, làm rõ quy định pháp luật nội dung loại chế tài, điều kiện, thủ tục áp dụng để thấy đuợc tầm quan trọng chế tài quan hệ thuơng mại 1.1.2 Đặc điểm chế tài thương mại Theo Điều 292 Luật thuơng mại 2005, chế tài thuơng mại đuợc hiểu theo nghĩa hẹp, biện pháp tác động bất lợi tài sản bên có quyền lợi bị vi phạm chủ thể có hành vi vi phạm cam kết họp đồng thuơng mại Với cách hiểu này, chế tài thuơng mại có đặc điểm sau: + Chế tài thuơng mại chế tài họp đồng phát sinh có hành vi vi phạm pháp luật họp đồng thuơng mại Trong quan hệ họp đồng, bên không thực hiện, thực không không đầy đủ nghĩa vụ họp đồng phải gánh chịu hậu bất lợi mang tính chất tài sản, áp dụng theo cam kết bên theo quy định pháp luật Luật thuơng mại quy định hình thức chế tài áp dụng bên vi phạm họp đồng cụ thể là: (a) Buộc thực hợp đồng; (b) Phạt vi phạm, (c) Bồi thuờng thiệt hại; (d) Tạm ngừng thực hợp đồng; (e) Đình hợp đồng; (f) Hủy bỏ hợp đồng + Chế tài thuơng mại chế tài mang tính chất tài sản Khi thuơng nhân thực hành vi vi phạm họp đồng thuơng mại, phải gánh chịu hậu bất lợi mang tính vật chất Do hợp đồng thuơng mại đuợc bên kí kết chủ yếu họp đồng mang tính chất đền bù ngang giá, phản ánh mối quan hệ mang tính chất hàng hóa tiền tệ, nên việc áp dụng chế tài mang tính tài sản tất yếu, trừ thân nguời bị vi phạm quan hệ họp đồng không muốn áp dụng chế tài họp đồng bên vi phạm Hậu bất lợi mang tính chất tài sản thể việc bên có hành vi vi phạm phải nộp khoản tiền phạt hợp đồng, nộp tiền bồi thuờng hợp đồng hay chi phí cần thiết để thực họp đồng Việc áp dụng chế tài hủy họp đồng làm phát sinh nghĩa vụ tài sản bên, đặc biệt bên có hành vi vi phạm + Chủ thể lựa chọn định hình thức chế tài bên bị vi phạm quan hệ hợp đồng Những điều khoản bên cam kết họp đồng điều khoản bắt buộc phải đuợc tuân thủ thực hiện, không thực thực không theo cam kết đuợc thỏa thuận hợp đồng chủ thể bị coi có hành vi vi phạm họp đồng Lúc bên bị vi phạm áp dụng chế tài theo cam kết hợp đồng hay theo quy định pháp luật Khi bên bị vi phạm áp dụng chế tài thuơng mại, nhung bên vi phạm không thừa nhận hành vi vi phạm hay không tuân thủ biện pháp chế tài đua bên bị vi phạm làm đơn khởi kiện yêu cầu quan có thẩm quyền bảo vệ quyền lợi ích họp pháp Trong khn khổ quy định pháp luật, bên bị vi phạm đuợc toàn quyền định việc yêu cầu bên vi phạm thực phần hay toàn trách nhiệm tài sản Ví dụ họp đồng thỏa thuận áp dụng đồng thời hai chế tài phạt vi phạm bồi thuờng thiệt hại, nhung bên bị vi phạm áp dụng biện pháp bồi thuờng thiệt hại mà không áp dụng phạt vi phạm Tòa án Trọng tài đuợc bên bị vi phạm yêu cầu giải tranh chấp, phải tôn quyền tự định đoạt bị đơn + Mục đích áp dụng chế tài thuơng mại Việc quy định chế tài thuơng mại nhằm bảo vệ quyền lợi bên quan hệ họp đồng Đảm bảo cam kết bên đuợc thực hiện, đền bù lại tổn thất gây cho bên bị thiệt hại hành vi bên vi phạm hợp đồng Qua nhằm giáo dục bên tham gia họp đồng tuân thủ pháp luật nghĩa vụ phải thực theo thỏa thuận nhằm đảm bảo họp tác bình đẳng, có lợi Luật thuơng mại 2005 quy định nhiều loại chế tài khác nhằm đạt đuợc hiệu khác nhung không ngồi mục đích nhằm tạo mơi truờng pháp lí công bằng, thuận lợi đế thuơng nhân tham gia hoạt động kinh doanh hiệu quả, thuận lợi mục tiêu phát triển xã hội 1.2 Các loại chế tài thương mại Việc vi phạm nghĩa vụ họp đồng thương mại dẫn đến hậu bên vi phạm phải chịu hình thức chế tài, chế tài gọi chế tài họp đồng Nói cách khác, chế tài hiểu theo nghĩa hẹp, bao gồm chế tài vi phạm hợp đồng thương mại mà bên có quyền bị vi phạm lựa chọn áp dụng yêu cầu áp dụng pháp luật quy định Căn pháp lí để áp dụng chế tài hợp đồng Luật thương mại 2005 (Từ Điều 292 - 316 Luật thương mại 2005) Khi chủ thể có hành vi vi phạm cam kết họp đồng thương mại, người bị vi phạm có yêu cầu người bị vi phạm quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng chế tài họ Theo quy định pháp luật hành chế tài thương mại bao gồm: Buộc thực hợp đồng hình thức chế tài, theo bên bị vi phạm nghĩa vụ họp đồng mua bán phải tiếp tục thực nghĩa vụ theo yêu cầu bên bị vi phạm [5, tr.53] Khoản Điều 297 Luật thương mại 2005 quy định: “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phỉ phát sinh Mục đích việc áp dụng chế tài buộc thực họp đồng nhằm đảm bảo thực thực tế họp đồng kí kết Trong nhiều trường họp, loại chế tài khác bồi thường thiệt hại phạt vi phạm khơng thể thay lợi ích từ việc thực họp đồng kí kết bên Trừ trường họp có thoả thuận khác, thời gian áp dụng chế tài buộc thực họp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm không áp dụng chế tài khác Việc áp dụng chế tài khác thực sau thời hạn cho phép thực họp đồng Phạt vi phạm hợp đồng hình thức chế tài vi phạm họp đồng, theo bên vi phạm họp đồng phải trả cho bên bị vi phạm hợp đồng khoản tiền định pháp luật quy định bên thỏa thuận theo quy định bên thỏa thuận sở pháp luật [5, tr.55] Điều 300 Luật thương mại 2005 quy định: “Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quỵ định Điều 294 Luật này” Mặc dù chế tài tiền tệ giống chế tài bồi thường thiệt hại phạt vi phạm có chức hồn tồn khác Nếu chế tài bồi thường thiệt hại nhằm mục đích chủ yếu bù đắp thiệt hại vật chất cho người bị thiệt hại phạt vi phạm chủ yếu nhằm răn đe, hừng phạt Căn để bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả tiền phạt hành vi không thực hợp đồng thực không họp đồng Yếu tố lỗi có ý nghĩa suy đốn Tức là, bên vi phạm có lỗi việc không thực thực không hợp đồng Bên vi phạm cần chứng minh có vi phạm mà không cần phải chứng minh yếu tố lỗi Mức phạt vi phạm nghĩa vụ họp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng không 8% giá trị phần nghĩa vụ họp đồng bị vi phạm Tuy nhiên, vi phạm hợp đồng bên bị vi phạm quyền lựa chọn áp dụng hai chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại, bên khơng có thỏa thuận khác Nói cách khác, việc áp dụng đồng thời hai loại chế tài vi phạm xảy trường hợp bên có thỏa thuận trước họp đồng Bồi thường thiệt hại hình thức chế tài nhằm khơi phục bù đắp lợi ích vật chất bị bên bị vi phạm họp đồng kinh doanh [6, tr.65] Khoản Điều 302 Luật thuơng mại 2005 quy định: “Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm” Việc bồi thuờng thiệt hại xảy có đầy đủ yếu tố sau: (a) có hành vi vi phạm họp đồng; (b) có thiệt hại thực tế; (c) hành vi vi phạm họp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại; (d) có lỗi bên vi phạm Do chức chủ yếu chế tài bồi hồn, bù đắp, khơi phục lợi ích vật chất, bên vi phạm phải bồi thuờng toàn thiệt hại vật chất cho bên bị vi phạm Thiệt hại vật chất giá trị tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây khoản lợi trực tiếp mà bên vi phạm đuợc huởng khơng có hành vi vi phạm hợp đồng Mặc dù vậy, việc tính xác giá trị thiệt hại vật chất việc khó đạt đuợc truờng hợp đặc điểm cụ thể loại hàng hóa dịch vụ Tuy nhiên, khoản thiệt hại đòi bồi thuờng không cao giá trị tổn thất thực tế khoản lợi đuợc huởng Tạm ngừng thực hợp đồng kinh doanh hình thức chế tài, theo bên tạm thời khơng thực nghĩa vụ hợp đồng kinh doanh [6, tr.66] Điều 308 luật thuơng mại 2005 quy định: ”Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, tạm ngừng thực hợp đồng việc bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng” Khi họp đồng bị tạm ngừng thực họp đồng có hiệu lực Bên vi phạm có quyền yêu cầu bồi thuờng thiệt hại tổn thất xảy hành vi vi phạm bên Đình thực hợp đồng hình thức chế tài, theo bên chấm dứt thực nghĩa vụ theo hợp đồng kinh doanh [6, tr.66] Điều 310 Luật thuơng mại 2005 quy định: “Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, đình thực hợp đồng việc bên chẩm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để đình hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng” Khi hợp đồng bị đình thực hợp đồng chấm dứt hiệu lực từ thời điểm bên nhận đuợc thông báo đình Các bên khơng phải tiếp tục thực nghĩa vụ họp đồng Bên thực nghĩa vụ có quyền u cầu bên tốn thực nghĩa vụ đối ứng họp đồng phải vi phạm cở nghĩa vụ hợp đồng Vi phạm nghĩa vụ họp đồng vi phạm họp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt đuợc mục đích việc giao kết họp đồng (Khoản 13, Điều Luật thuơng mại 2005) nội dung áp dụng chế tài: Khác với hình thức chế tài khác, tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ họp đồng hình thức chế tài họp đồng mà theo đó, bên bị vi phạm hợp đồng áp dụng chế tài cách không thực nghĩa vụ theo hợp đồng đuợc xem nhu “tự vệ” bên bị vi phạm truớc hành vi vi phạm họp đồng bên Khi áp dụng chế tài này, bất lợi mà bên vi phạm phải gánh chịu thể chỗ, bên vi phạm không đuợc đáp ứng quyền theo thỏa thuận hợp đồng, bên bị vi phạm thực nghĩa vụ tưng xứng Mặt khác, bên bị vi phạm áp dụng chế tài có quyền yêu cầu bên vi phạm bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật [5, tr 57-60] Ngoài ra, so sánh với quy định Bộ luật dân 2005, ta thấy: tạm ngừng thực hợp đồng: Theo khoản Điều 415 Bộ luật dân 2005 chế tài gọi hỗn thực nghĩa vụ Điều 308 Luật thương mại 2005 sử dụng thuật ngữ “ tạm ngừng thực hợp đồng” Chế tài áp dụng xảy điều kiện bên thỏa thuận họp đồng bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điều 415 Bộ luât dân 2005 quy định trường hợp đặc biệt hoãn thực nghĩa vụ: bên phải thực nghĩa vụ hước có quyền hoãn thực nghĩa vụ tài sản bên bị giảm sút nghiêm trọng đến mức thực nghĩa vụ cam kết bên có khả thực nghĩa vụ có người đứng bảo lãnh việc thực nghĩa vụ Ví dụ, trước thời điếm giao hàng hóa theo họp đồng mua bán hàng hóa kí kết A B A phát B bị tuyên bố phá sản khả tốn hàng hóa giao, vấn đề đặt A có hỗn thực nghĩa vụ khơng thân Luật thương mại 2005 lại không quy định tạm ngừng thực họp đồng trương họp họp Khi hợp đồng bị tạm ngừng thực hợp đồng có hiệu lực đình thực hợp đồng: Điều 426 Bộ luật dân 2005 gọi hình thức đơn phương chấm dứt thực họp đồng Một bên có quyền đình (chấm dứt thực hợp đồng) xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện đình bên vi phạm nghĩa vụ HĐ phải thông báo cho bên biết Và họp đồng chấm dứt thực từ thời điểm bên nhận thơng báo đình Khi đó, bên tiếp tục thực họp đồng, bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ đối ứng Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thuờng thiệt hại hủy bỏ hợp đồng: Điều 425 Bộ luật dân quy định hủy bỏ họp đồng bên có thỏa thuận hay có quy định pháp luật Điều 312 Luật thuơng mại 2005 quy định khái quát hơn, cho phép hủy bỏ họp đồng bên có thỏa thuận việc không thực họp đồng nghiêm trọng Điều 315 Luật thuơng mại 2005 quy định cụ thể cách thức thơng báo tạm ngừng, đình hủy bỏ họp đồng Bên muốn tạm ngừng, đình hủy bỏ họp đồng phải thông thông báo cho bên biết Truờng họp không thông báo, gây thiệt hại cho bên phải bồi thuờng thiệt hại Khi họp đồng bị hủy bỏ, xem nhu hợp đồng khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết, bên thực nghĩa vụ thỏa thuận họp đồng trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau huỷ bỏ họp đồng giải tranh chấp Các bên có quyền địi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo họp đồng; bên có nghĩa vụ hồn trả nghĩa vụ họ phải đuợc thực đồng thời; truờng họp không hồn lợi ích nhận phải hồn tiền Bên bị vi phạm có quyền u cầu bồi thuờng thiệt hại 2.2 Một sế nhận xét chế tài thương mại theo Luật thương mại 2005 Các chế tài thương mại đời đáp ứng yêu cầu đặt việc bảo quyền lợi bên vi phạm họp đồng, tăng cường trách nhiệm bên trình thực họp đồng, đảm bảo tính khả thi q trình áp dụng phù họp với thực tiễn thương mại Bên cạnh việc áp dụng chế tài cịn có tồn sau: chế tài buộc thực họp đồng Khoản Điều 299 Luật thuơng mại 2005 quy định "Trường hợp bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng thời hạn mà bên bị vi phạm ẩn định, bên bị vi phạm áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi chỉnh đáng Quy định nhu làm cho chế tài buộc thực họp đồng trở thành vơ giá trị, truờng họp bên vi phạm không thực chế tài khơng chịu trách nhiệm bổ sung mà chịu hình thức chế tài nhu phạt họp đồng, bồi thuờng thiệt hại tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ họp đồng Quy định biến chế tài buộc thực hợp đồng thành kẽ hở lớn để lợi dụng nhằm trì hỗn thực nghĩa vụ họp đồng Ngồi ra, Luật thuơng mại 2005 Bộ luât dân 2005 có quy định buộc tiếp tục thực họp đồng Tuy nhiên, chua có quy định (ngoại trừ nghĩa vụ tốn thực tiễn xét xử) truờng họp Tòa án buộc bên có nghĩa vụ thực nhung bên không thực chế tài phạt vi phạm Trong thực tế, điều khoản phạt vi phạm điều khoản thuờng xuyên đuợc chủ thể họp đồng áp dụng (điều khoản ua thích cho họp đồng) Tuy nhiên, quy định luật pháp hành cứng nhắc, mâu thuẫn Điều 301 Luật thuơng mại 2005 quy định mức phạt vi phạm “không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Ở đây, “giả trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm ” không “giá trị hợp đồng Cũng nhu việc hiểu chứng minh “giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm ” hồn tồn khơng đơn giản chút Chua kể việc đánh giá, kết luận - truờng họp phải đua tịa án giải - hồn tồn phụ thuộc vào nhận thúc chủ quan Hội đồng xét xử Nguyên nhân, phần khoa học pháp lý nuớc ta phát triển theo huớng thị truờng, hội nhập; trình xây dựng pháp luật Việt Nam có yếu tố đặc thù, chua thực rộng rãi việc công bố công khai án, không áp dụng hệ thống án lệ Những vấn đề khơng gây khó khăn định hướng áp dụng pháp luật người làm cơng tác pháp lý, mà cịn làm cho chủ doanh nghiệp khó hiểu vận dụng hiệu quy định pháp luật hoạt động, kinh doanh chế tài bồi thường thiệt hại Luật thương mại 2005 Bộ luật dân 2005 quy định chế tài bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, hai văn có quy định khác phạt vi phạm bồi thường thiệt hại sau: Luật thương mại 2005 Bộ luật dân 2005 có số điểm khác phát sinh trách nhiệm bồi thường (Luật thương mại 2005 loại bỏ quy định trực tiếp yếu tố lỗi so với Bộ luật dân 2005 bắt buộc phải có lỗi bên vi phạm) thiệt hại bồi thường (Bộ luật dân cho bồi thường tổn thất tinh thần Luật thương mại 2005 nêu “thiệt hại thực tế”\ Luật thương mại 2005 coi “khoản lợi hưởng” thiệt hại Bộ luật dân 2005 không rõ vấn đề này) Theo quy định pháp luật hành: (a) Điều 422 Bộ luật Dân 2005 cho phép bên giao dịch dân thoả thuận mức phạt vi phạm; thoả thuận vừa phải nộp phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại; khơng có thoả thuận trước mức bồi thường thiệt hại phải bồi thường tồn thiệt hại; khơng có thoả thuận bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp tiền phạt vi phạm, (b) Luật Thương mại 2005 quy định: Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ họp đồng bị vi phạm (Điều 301 Luật thương mại 2005) Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm họp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm (Điều 302 luật thuơng mại 2005) Chỉ với quy định hai luật nói thấy có khác phạt vi phạm bồi thuờng thiệt hại quan hệ hợp đồng tùy theo họp đồng gì: (i) Dân sự; (ii) Thuơng mại Có nghĩa là, việc bên muốn thoả thuận phạt vi phạm bồi thuờng thiệt hại phải xác định rõ quan hệ bên quan hệ gì, có thiệt hại hành vi vi phạm phải bồi thuờng thiệt hại hay không Truờng họp không xác định rõ loại quan hệ pháp luật điều chỉnh dẫn đến khó giải có hanh chấp: Bên vi phạm muốn áp dụng luật theo huớng bị phạt mức thấp và/hoặc không muốn bồi thuờng thiệt hại; nguợc lại, bên bị vi phạm muốn áp dụng luật theo huớng yêu cầu phạt vi phạm và/hoặc bồi thuờng thiệt hại mức cao Chắc chắn rằng, giải tranh chấp theo thủ tục tố tụng dân sự, vụ án kéo dài: sơ thẩm, phúc thẩm giám đốc thẩm tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng Luật thuơng mại 2005 quy định mang tính khái quát cho phép tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng bên có thỏa thuận hay có hành vi vi phạm nghĩa vụ hợp đồng không thuộc truờng họp đuợc miễn hách nhiệm Tuy nhiên, Bộ luật dân 2005 cho phép chấm dứt hay hủy bỏ họp đồng bên có thỏa thuận hay có quy định pháp luật Nói cách khác, khơng có thỏa thuận hay quy định pháp luật khơng có sở để chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng Việc nhận diện hành vi vi phạm hợp đồng đuợc coi vi phạm đế tạm ngừng, đình hủy bỏ họp đồng thực tế khó khăn, dễ nhầm lẫn Bên cạnh việc Luật thuơng mại 2005 quy định việc tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng đuợc áp dụng xảy hành vi vi phạm họp đồng cứng nhắc không phù họp nhiều truờng họp Ở nhiều nước giới Anh, Pháp Tòa án cho phép bên hủy hợp đồng hước hết thời hạn thực nghĩa vụ bên phải thực cho thấy không thực họp đồng Theo Khoản Điều 94 Luật họp đồng năm 1999 Trung Quốc “Hợp đồng bị hủy nếu, trước thời hạn thực hợp đồng, bên cho thấy không thực nghĩa vụ chỉnh hợp đồng” Hay Khoản Điều 72 Công ước Viên 1980 Liên họp quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế “trước đến ngày thực hienj hợp đồng, bên có quyền tuyên bổ hợp đồng bị hủy bỏ thấy rõ bên vi phạm nghiêm trọng hợp đồng” hay Điều 7.3.3 Nguyên tắc họp đồng thương mại quốc tế , “một bên có quyền hủy bỏ hợp đồng nếu, trước đến thời hạn thực hiện, thấy rõ bên vi phạm nghiêm trọng hợp đồng” Việc không quy định bên hủy bỏ họp đồng nhận thấy rõ bên vi phạm khơng họp lí ảnh hưởng lớn đến kinh tế bên bị vi phạm 2.3 Một sế kiến nghị hoàn thiện nâng cao hiệu áp dụng Luật thương mại năm 2005 chế tài thương mại 2.3.1 Một số kiến nghị hoàn thiện Luật thương mại năm 2005 chế tài thương mại Dù có nhiều tiến so với Luật thương mại 1997 hình thi hành Luật thương mại 2005 cho thấy việc áp dụng chế tài thương mại tồn nhiều bất cập cần sửa đổi bổ sung cho phù họp, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể tham gia giao kết thực họp đồng họp đồng, số kiến nghị cụ thể : Thứ nhất, Nhà nước xúc tiến hoàn thiện pháp luật, bảo đảm tính thống đồng pháp luật dân sự, thương mại số luật chuyên ngành điều chỉnh hợp đồng đặc biệt điều chỉnh chế tài vấn đề hoàn thiện pháp luật hợp đồng thương mại nước ta trở nên cấp thiết từ bắt đầu xây dựng kinh tế hàng hóa, đặc biệt nước ta tham gia thành viên WTO năm gần Các quan xây dựng văn pháp luật cần chủ yếu tập trung giải vấn đề xử lí mối quan hệ nội dung Bộ luật dân 2005 Luật thương mại 2005 hành Do cần phải khẩn trương tiến hành sửa đổi, bổ sung hoàn thiện pháp luật hợp đồng thương mại, loại chế tài thương mại, đảm bảo tính thống pháp luật hợp đồng thương mại Việc hoàn thiện cần tiến hành theo hướng: Một là, cần xác định rõ mối quan hệ họp đồng dân họp đồng thương mại Đây mối quan hệ chung riêng, thuộc tính vốn có họp đồng dân biểu họp đồng thương mại đồng thời hợp đồng thương mại có đặc thù riêng Thực tế nay, hội nhập kinh tế, việc phân định hai loại họp đồng nhiều khó khăn, phức tạp việc thống pháp luật cần thiết để sử dụng luật khơng dẫn đến xung đột tranh chấp Hai là, cần sửa đổi Bộ luật dân 2005 nói chung Luật thương mại 2005 loại chế tài cụ thể, tên gọi, áp dụng, hậu áp dụng chế tài Thứ hai, quy định cụ thể khái niệm vi phạm họp đồng Quy định trách nhiệm vi phạm họp đồng thương mại có chế tài (tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ thực họp đồng) mà điều kiện bắt buộc để áp dụng bên quan hệ thương mại có vi phạm họp đồng Khoản 13 Điều Luật thương mại 2005 quy định: “ Vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt mục đích việc giao kết hợp đồng” Tuy nhiên, Luật thương mại 2005 không hướng dẫn cụ thể thiệt hại làm cho bên không đạt mục đích việc kí kết họp đồng? Theo quy định luật khơng quy định bên khơng cần phải nêu rõ mục đích giao kết hợp đồng Do khơng sửa đổi làm rõ dẫn tới cách hiểu khác vấn đề khó khăn việc áp dụng chế tài thương mại Thực tiễn nước phát triển Anh, Mỹ thường giao việc xem xét vi phạm cho quan giải tranh chấp quy định Tuy nhiên Việt Nam hiểu biết họp đồng chủ thể tham gia quan hệ thương mại chưa tốt, hoạt động kí kết loại họp đồng thương mại trải qua 14 năm kế từ ngày Luật thương mại 1997 có hiệu lực vần phải làm rõ khái niệm vi phạm họp đồng liệt kê vi phạm coi vi phạm Có giúp cho chế tài nói áp dụng cách thuận tiện thực tiễn Thứ ha, cần quy định rõ khoản bồi thường thiệt hại mặt tinh thần chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm họp đồng Điều 302 Luật thương mại 2005 đề cập đến việc bên vi phạm phải bồi thường thiệt hại thực tế, trực tiếp chưa đề cập tới khoản bồi thường mặt tinh thần cho bên bị vi phạm Trong giao kết thực họp đồng thương mại thương nhân, nhiều thương nhân lúc giao kết thực nhiều họp đồng lấy đối tượng hợp đồng hước để làm đối tượng giao kết họp đồng sau Do việc vi phạm gây việc uy tín bị ảnh hưởng xấu, ảnh hưởng tới việc thực hoạt động thương mại hay mở rộng phạm vi thương mại bên bị vi phạm Thứ tư, mức phạt vi phạm thay đổi để bên tự thỏa thuận không quy định mức phạt không 8% phần nghĩa vụ bị vi phạm Trước đây, Bộ luật dân 1995 khống chế mức phạt họp đồng không 8% giá trị nghĩa vụ họp đồng bị vi phạm, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 quy đinh mức phạt từ 2% tới 12% giá trị họp đồng bị vi phạm Quy định Bộ luật dân 2005 tiến quy định Luật thuơng mại 2005 bảo đảm đuợc quyền tự thỏa thuận bên giao kết họp đồng, mặt khác việc bên thỏa thuận mức phạt cao góp phần hạn chế vi phạm họp đồng Bởi mang tên phạt vi phạm hợp đồng nhung chế tài phạt vi phạm họp đồng chế tài tiền tệ với mục đích khơng phải trừng phạt bên vi phạm mà qua nâng cao ý thức thực họp đồng bên Việc Luật thuơng mại 2005 khống chế mức phạt vi phạm tối đa không 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm q cứng nhắc, khơng bảo đảm đuợc mục đích chế tài phạt vi phạm họp đồng Luật thuơng mại 2005 nên bỏ quy định khống chế mức phạt vi phạm tói đa bên tham gia quan hệ hợp đồng đuợc tự thỏa thuận nhu Bộ luật dân Thứ năm, cần quy định thêm biện pháp cầm giữ tài sản chế tài đuợc áp dụng có vi phạm họp đồng Cầm giữ tài sản bên có nghĩa vụ đuợc đề cập đến vài hoàn cảnh Luật thuơng mại 2005 Bộ luật dân quy định cầm giữ tài sản chế tài áp dụng có vi phạm họp đồng Vì vậy, Luật thuơng mại 2005 nên quy định chế tài cầm giữ tài sản áp dụng có vi phạm hợp đồng lĩnh vực thuơng mại 2.2.2 Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu áp dụng Luật thương mại năm 2005 chế tài thương mại Thứ nhất, nâng cao lực thực thi pháp luật Viêt Nam cho Tòa án, Trọng tài Khi xảy tranh chấp việc áp dụng chế tài thuơng mại, bên yêu cầu quan nhà nuớc can thiệp đặc biệt tòa án Khi định tịa án định cuối Vì để xét xử cơng bằng, pháp luật tạo niềm tin cho nhân dân việc thẩm phán, cấn tu pháp hiểu biết pháp luật thuơng mại, hay quy định chế tài thuơng mại quan trọng Hiện nhiều tịa án, trình độ đội ngũ cán nhiều hạn chế, nhiều nguời không nắm vững quy định pháp luật nhu văn huớng dẫn áp dụng pháp luật Tịa án tối cao nên q trình áp dụng pháp luật gây nhiều sai sót Bên cạnh đó, số tòa án huyện, tỉnh đội ngũ cán thiếu số luợng, gây qua tải ảnh huởng tới xét xử Vì vậy: + Cần đẩy mạnh công tác huớng dẫn nhằm áp dụng thống hoàn thiện pháp luật pháp luật hợp đồng, vụ án liên quan tới chế tài Cần đua số vụ án cách giải điển hình làm tài liệu học tập cán tu pháp + Nâng cao trình độ cán tu pháp, nhà nuớc cần trang bị thiết bị đại hơn, đua chế độ đãi ngộ họp lí để họ thực n tâm cơng tác, tự học tập nâng cao hình độ thân Thứ hai, tăng cuờng công tác tuyên huyền phổ biến pháp luật thuơng mại cho thuơng nhân Tuyên truyền phổ biến pháp luật thuơng mại nói chung chế tài thuơng mại nói riêng nhằm nâng cao ý thức pháp luật cho tầng lóp nhân dân, cho quan quản lí nhà nuớc thuơng mại đặc biệt cho thuơng nhân để họ hiểu biết pháp luật thuơng mại, chế tài thuơng mại Nhiều thuơng nhân biết cơng cụ pháp lí nhung lại khơng hiểu biết rõ điều kiện địi hỏi pháp lí thủ tục mà họ cần phải làm tham gia kí kết họp đồng, có vi phạm xảy ra, áp dụng chế tài mà bên vi phạm khơng thực Chính vậy, nhà nước cần xây dựng biện pháp để tuyên truyền pháp luật tới người dân, thương nhân để họ nắm bắt sử dụng biện pháp tự vệ hay hừng phạt thương mại tham gia hoạt động thương mại Thứ ba, nâng cao lực nhận thức lực pháp luật thương mại thương nhân Việt Nam Năng lực nhận thức lực pháp luật thương nhân chế tài thương mại cần phải nâng cao Chỉ chủ tham gia vào giao dịch thương mại thấy tầm quan trọng việc áp dụng chế tài họp đồng thương mại họ xây dựng họp đồng thương mại xác, hồn thiện Thực tiễn cho thấy khơng thương nhân kế doanh nghiệp tỏ lúng túng có vi phạm họp đồng bên Khi áp dụng chế tài cho thấy có sai sót dẫn đến tranh chấp, khiếu kiện kéo dài Nguyên nhân họ chưa nhận thức vai trò chế tài việc sử dụng biện pháp chế tài hay lực nhận thức pháp luật hạn chế Để nâng cao lực nhận thức lực pháp luật chế tài cho thương nhân cần phải: + Hưởng ứng phong hào tuyên truyền, phổ biến giáo dục pháp luật họp đồng thương mại, áp dụng chế tài thương mại + Tham gia, tổ chức buổi hội thảo, khóa đào tạo xây dựng hợp đồng, điều khoản chế tài, áp dụng biện pháp chế tài có vi phạm theo họp đồng + Tư vấn luật sư trước tham gia kí kết họp đồng để đảm bảo điều khoản họp pháp, chặt chẽ hay có hanh chấp xảy áp dụng chế tài bên bị vi phạm Có biện pháp chế tài thương mại áp dụng cách linh hoạt hiệu quả, để trở thành cơng cụ pháp lí hữu hiệu cho thương nhân tham gia hoạt động thương mại KẾT LUẬN Hiện nay, Việt Nam đẩy mạnh trình xây dựng phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo định huớng xã hội chủ nghĩa, thực mục tiêu bảo đảm công xã hội Hơn nữa, năm kế từ Việt Nam gia nhập tổ chức thuơng mại giới WTO, đà hội nhập kinh tế tồn cầu, q hình hội nhập mở nhiều hội nhung đầy thách thức Các họp đồng thuơng mại ngày chứng tỏ vai trị khơng thiếu việc thỏa thuận, hao đổi, họp tác kinh tế thuơng nhân Nhờ việc kí kết họp đồng thuơng mại giúp nhiều doanh nghiệp có nhiều thỏa thuận làm ăn giúp doanh nghiệp phát triển nhanh nhung với việc vi phạm nghĩa vụ họp đồng (không thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ) nhằm muu lợi theo khơng ngừng xảy xâm hại tới lợi ích bên bị vi phạm Chừng pháp luật họp đồng nói chung quy định vầ chế tài thuơng mại nói riêng chua trở thành công cụ để bảo vệ quyền, lợi ích họp pháp chủ thể quan hệ họp đồng nhu đảm bảo tính nghiêm minh pháp luật điều chỉnh vi phạm họp đồng Việt Nam cịn ngồi phát triến chung giới Chế tài thuơng mại Việt Nam đuợc quy định nhiều văn pháp luật, nhung chủ yếu đuợc quy định Luật thuơng mại 2005, đáp ứng tuơng đối đầy đủ, góp phần quan để bảo đảm hợp đồng thuơng mại đuợc thực Các chế tài đa dạng việc áp dụng chế tài khác có hành vi vi phạm xảy đem lại hiệu khác Tuy vậy, phát triển kinh tế, vi phạm ngày phức tạp với số luợng ngày nhiều đòi hỏi pháp luật điều chỉnh chế tài thuơng mại phải hồn thiện đế áp dụng vào thực tiễn cách triệt để, giúp bảo vệ thương nhân, tổ chức cá nhân Việt Nam họ tham gia hoạt động thương mại Đó lí em lựa chọn thực đề tài: “Tìm hiểu chế tài thương mại theo quy định Luật thương mại 2005” Hi vọng tìm hiếu, phân tích kiến nghị em khóa luận nhận nhận xét, đánh giá góp ý thầy để em tiếp tục hoàn thiện đề tài nghiên cứu vốn tri thức hiểu biết Em xin chân thành cảm ơn! DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật dân 2005; Luật thuơng mại 1997; Luật thuơng mại 2005; Viên khoa học pháp lí - Bộ tu pháp (2009), “Bình luận khoa học Bộ luật dân năm 2005 - Tập ”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội; Truờng Đại học Luật Hà Nội (2009), “Giáo trình Luật dân Việt Nam - Tập 7”, Nhà xuất Công an nhân dân, Hà Nội; Truờng Đại học Luật Hà Nội (2008), “Giáo trình Luật thương mại - Tập ”, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội; PTS Phạm Duy Nghĩa (1998), “Giáo trình Luật thương mại Việt Nam”, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, Hà Nội; Ths Phạm Thị Minh Phuơng (2009), “Chế tài pháp luật - sổ vẩn đề lỉ luận thực tiễn”, Luận văn thạc sĩ, Hà Nội; 10 TS Nguyễn Thị Dung (2009), “Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội; 11 Đ.H Luật Hà Nội, “Pháp luật Việt Nam tiến trình hội nhập quốc tế phát triển bền vững”, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2009 (tr 509 - 524); 12 TS Vũ Thị Lan Anh (2008), “Hợp đồng thương mại pháp luật hợp đồng thương mại sổ nước giới”, Tạp chí Luật học, tr.3-10; 13 TS Nguyễn Viết Tý (2008), “Vẩn đề áp dụng Bộ luật dân điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại”, Tạp chí Luật học, tr 19-23; 14 Lê Thị Yến (2004), “Tìm hiểu quy định pháp luật chế tài thương mại”, Khóa luận tốt nghiệp, Hà Nội 15 “Thống pháp luật hợp đằng Việt Nam”, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2005 ... luật Chương 2: CÁC CHẾ TÀI TRONG THƯƠNG MẠI THEO QUY ĐỊNH CỦA LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ 2.1 Nội dung quy định chế tài thương mại theo quy định Luật thương mại năm 2005 Khi họp đồng... pháp luật thương mại mà áp dụng hình thức chế tài chế tài hành chính, chế tài hình chế tài mang tính chất dân (hay chế tài hợp đồng) + mục đích áp dụng chế tài thương mại: Căn vào hình thức chế tài. .. hội 1.2 Các loại chế tài thương mại Việc vi phạm nghĩa vụ họp đồng thương mại dẫn đến hậu bên vi phạm phải chịu hình thức chế tài, chế tài gọi chế tài họp đồng Nói cách khác, chế tài hiểu theo nghĩa