Luật kinh doanh và thương mại_ Những nguyên tắc cơ bản

Quá trình tiến tới một nền kinh tế theo định hướng thị trường đòi hỏi phải ban hành các luật thương mại và kinh doanh có tính khuyến khích. Các yếu tố cơ bản của luật góp phần hướng tới một nền kinh tế thị trường, chẳng hạn như những nguyên tắc xác lập quyền sở hữu hay trao quyền cho các doanh nghiệp. Tài liệu này xem xét các luật vốn truyền thống được coi là nhóm luật về kinh doanh và thương mại: đó là các luật điều chỉnh hợp đồng, mua bán, cho thuê, các công cụ thanh toán và tín dụng,...

LUẬT KINH DOANH VÀ THƯƠNG MẠI: NHỮNG NGUYÊN TẮC CƠ BẢN Ấn phẩm Chưong trình Thơng tin Quốc tế, tháng 8/1994 J.Peter Byrne GIỚI THIỆU Quá trình tiến tới kinh tế theo định hướng thị trường đòi hỏi phải ban hành luật thương mại kinh doanh có tính khuyến khích Các yếu tố luật góp phần hướng tới kinh tế thị trường, chẳng hạn nguyên tắc xác lập quyền sở hữu hay trao quyền cho doanh nghiệp Tài liệu xem xét luật vốn truyền thống coi nhóm luật kinh doanh thương mại: luật điều chỉnh hợp đồng, mua bán, cho th, cơng cụ tốn tín dụng, giao dịch có bảo đảm phá sản Nền kinh tế thị trường phụ thuộc vào định khơng có phối hợp người tham gia thị trường chất điều kiện giao dịch mà họ tham gia Luật thương mại cho phép bên kinh doanh tự thoả thuận điều kiện giao dịch, ngăn cấm gian lận hay lạm quyền sử dụng quyền lực nhà nước để thực thi quyền lợi hợp pháp phát sinh từ thoả thuận trí Luật thương mại giảm hàng rào pháp lý cá nhân hợp tác dựa điều khoản riêng họ để làm giàu Mặc dù mức độ đó, chi tiết cụ thể luật thương mại hệ thống pháp luật hỗ trợ kinh tế thị trường có khác nhau, song chúng giống mục tiêu quan trọng luật thương mại chủ yếu khác phương tiện lựa chọn nhằm đạt mục tiêu Trong luật pháp nước phần lớn phản ánh giá trị truyền thống nước đó, luật thương maị tất nước lại có điểm chung hợp lý thị trường Thực ra, phần lớn luật thương mại có nguồn gốc từ luật Lex Mercatori, đạo luật quốc tế quy định nguyên tắc thủ tục thương mại có từ thời trung cổ Ngày nay, luật thương mại có đặc điểm quốc tế sâu sắc thể thông qua thành công Công ước Hợp đồng Mua bán Hàng hoá Quốc tế Liên Hợp quốc 1980 Tài liệu xin giới thiệu nguyên tắc luật kinh doanh thương mại, vai trò chúng hệ thống pháp luật theo định hướng thị trường tiêu chí nhằm cải cách thành cơng luật thương mại Trước tiên, tài liệu xem xét nguyên tắc kinh tế thị trường hệ thống pháp lý hình thành nhằm hỗ trợ kinh tế Thứ hai, tài liệu trình bày chủ thể luật thương mại mối quan hệ chủ thể Cuối cùng, tài liệu đưa số đề xuất thực tiễn nhằm cải cách luật thương mại cách có hiệu LUẬT ÐIỀU CHỈNH NỀN KINH TẾ THỊ TRƯỜNG Kinh tế thị trường tạo cải cho xã hội thông qua việc trao đổi Nhìn chung, bên, mục đích riêng mình, trao đổi hàng hố dịch vụ họ tin việc trao đổi hàng hoá dịch vụ mang lại thêm lợi ích cho họ Khi bên đồng ý trao đổi, bên cần mà họ nhận họ bỏ để trao đổi Qua đó, bên mong muốn lợi thông qua việc trao đổi Nếu thị trường vận hành cách hồn hảo, việc trao đổi khơng ngừng phân bổ nguồn lực tới bên cần nhất, thúc đẩy tính hiệu việc tạo cải xã hội thỏa mãn mong muốn người Khác với kinh tế chịu quản lý nhà nước, kinh tế thị trường dựa vô số định nỗ lực cá nhân Các định người bán người mua tạo cung cầu, định giá cho biết số lượng hàng hoá cần sản xuất Sự can thiệp lớn phủ vào trình dẫn tới thiếu hụt, dư thừa, hàng hóa chất lượng, lạc hậu hiệu kinh tế Cơ chế can thiệp cịn khơng khuyến khích cá nhân tham gia tích cực vào hoạt động sản xuất Luật thương mại dành phần lớn để thúc đẩy bảo vệ chế trao đổi thị trường nói Bốn nguyên tắc sau chi phối hầu hết qui định luật thương mại Ðó là: Quyền tự hợp đồng Quyền tự bên việc định có tham gia vào giao dịch cụ thể đồng ý điều khoản giao dịch hay khơng tảng pháp lý kinh tế thị trường Từng cá nhân tham gia vào mối quan hệ pháp lý cách nhanh chóng trực tiếp mà khơng có can thiệp trị hay ngoại giao Do vậy, bên đưa định kinh tế tức thì, có liên quan trực tiếp đến thành công họ Ngoài ra, bên tự định phần lớn thương lượng họ (với điều kiện không bên bị vị bất lợi) Luật thương mại có hiệu lực ràng buộc nghĩa vụ pháp lý bên tham gia cho tự nguyện gánh vác nghĩa vụ Một luật thương mại qui định cụ thể bên thực gánh vác nghĩa vụ pháp lý đó, ví dụ việc xác định ranh giới việc thỏa thuận thương vụ trở thành cam kết mang tính hợp đồng Nhưng bên tự thỏa thuận điều khoản cho cam kết họ Thậm chí khi luật thương mại có qui định việc thực giao dịch cụ thể đó, bên có quyền tự bãi bỏ thay đổi quy tắc áp dụng Một ví dụ điển hình Ðiều Cơng ước Liên Hiệp Quốc Bán hàng hoá quốc tế, cho phép bên "không phải áp dụng Công ước làm giảm bớt hay thay đổi hiệu lực điều khoản Công ước này," Tất nhiên, tự hợp đồng có giới hạn Nhìn chung, hợp đồng nhằm thực hành vi vi phạm pháp luật buôn bán thuốc phiện bất hợp pháp, không xác lập quyền hợp pháp Bản thân hợp đồng khác có hiệu lực,song dẫn tới chế tài pháp lý độc lập, chẳng hạn hợp đồng gây cản trở bn bán cạnh tranh Trong hai ví dụ trên, nói chung luật trước hết bảo vệ cho người bên hợp đồng Ngoài ra, số bên người tiêu dùng hay nhóm đối tượng thiểu số cịn có bảo vệ đặc biệt đàm phán bất lợi với điều kiện họ tự bảo vệ đầy đủ quyền lợi Tuy nhiên, nước thường cho phép bên mua bán tự đàm phán với không can thiệp sâu vào hợp đồng riêng chẳng hạn cách ấn định mức giá "phải chăng" hay tiêu chuẩn chất lượng bắt buộc Bảo vệ mong muốn hợp lý Các bên tham gia giao dịch thương mại thường dựa vào luật để bảo vệ quyền tương lai Thường khơng thể khơng hiệu bên đồng thời ngừng việc thực Chẳng hạn, người thợ thủ công nhận làm đồ đạc đặt đóng dựa vào luật để buộc người mua thực nghĩa vụ nhận đồ đạc toán tiền tương lai Các quyền nghĩa vụ luật áp dụng hay thoả thuận bên xác lập Toà án nên thận trọng thi hành điều khoản thoả thuận, mà thơng qua điều khoản bên thoả thuận bảo vệ trước bất trắc tương lai Nhiều khi, khó bảo vệ mong muốn hai bên chẳng hạn người mua ký hợp đồng với người bán bn để mua cam vào ngày định theo mức giá định Thời tiết lạnh làm hỏng nhiều cam khiến cho mức giá thời hay "giao ngay” tăng kỷ lục, khiến người bán giao cam bị lỗ lớn Bên bán không dự liệu việc giá tăng cao vậy, bên mua ký hợp đồng có kỳ hạn chủ yếu nhằm giúp họ tránh việc tăng giá đột ngột Luật bán hàng nước khác cách thức giải tình bất ngờ này, song tất áp dụng việc phân bổ rủi ro thấy hợp đồng bên Ngăn chặn gian lận lạm quyền Các định thị trường phân bổ nguồn lực cách có hiệu định sản phẩm lựa chọn tự thông tin Các giao dịch thương mại có gian lận hay cưỡng ép khơng có hiệu lực pháp luật Những giao dịch làm lòng tin người vào thị trường hệ thống pháp luật Khơng có ngạc nhiên luật thương mại nghiêm cấm gian lận cưỡng ép Chẳng hạn, hợp đồng xác lập sở cưỡng ép hay gian lận bên khơng có hiệu lực, ký hậu giả mạo séc khơng có hiệu lực nợ trình phá sản không hưởng quyền lợi từ việc phá sản Ðiều áp dụng phạm vi nạn nhân gian lận khơng thể bảo vệ mà không gây tổn hại đến bên thứ ba vô can Ví dụ, theo luật số nước có hàng hố thơng qua gian lận khơng có quyền sở hữu hợp pháp hàng hố đó, chuyển quyền sở hữu hợp pháp hàng hố cho người mua vơ can mục đích giá trị Giảm chi phí giao dịch Luật thương mại nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho bên tham gia thực giao dịch với chi phí thấp với hạn chế tối thiểu gian lận Nếu chi phí thực giao dịch cao bên bỏ lỡ hội có lợi Do vậy, thủ tục cần thiết để xác lập hợp đồng có hiệu lực, chẳng hạn thủ tục chứng thực quan công chứng số hệ thống pháp lý, khơng cịn Một ví dụ khác hệ thống nộp thông báo giấy tờ bảo đảm theo Ðiều Bộ luật Thương mại Thống Hoa Kỳ đơn giản hố Có thể cách quan trọng mà luật thương mại đại làm để giảm bớt chi phí giao kết hợp đồng quy định điều kiện chuẩn cho thoả thuận cụ thể Chẳng hạn luật đại điều chỉnh mua bán hàng hoá chủ yếu quy định sẵn có phân bổ rủi ro hướng dẫn việc thực hiện, cho dù bên tự thay đổi quy định áp dụng thông qua thỏa thuận Việc áp dụng quy định hồn tồn tiên liệu khiến bên không cần thiết phải quy định thoả thuận vấn đề trường hợp bất ngờ xa vời, từ đơn giản hố đáng kể q trình ký kết thoả thuận Một ví dụ khác việc đưa thêm điều khoản luật điều chỉnh phương thức toán séc; phần lớn điều khoản mối quan hệ ngân hàng khách hàng thay đổi theo thoả thuận, song việc sử dụng séc thương mại trở lên thuận lợi thông qua việc tiêu chuẩn hoá pháp lý quyền ghi loại séc thường thấy CÁC LOẠI HÌNH LUẬT THƯƠNG MẠI Phần trước trình bày nguyên tắc chung tảng luật thương mại đại Phần trình bày nhánh luật thương mại nguyên tắc cụ thể áp dụng cho nhánh Trước hết, cần đề cập đến tác động quan trọng luật tài sản Các quyền tài sản rõ ràng đất đai, tài sản kinh doanh hay sở hữu trí tuệ thúc đẩy hiệu kinh tế Chủ sở hữu tài sản sẵn sàng việc đầu tư để cải thiện khoản tài sản họ đảm bảo có lợi nhờ việc đầu tư Tương tự vậy, nghi ngại phạm vi hay thời hạn quyền sở hữu gây cản trở lớn cho cố gắng bên nhằm hợp tác hay trao đổi nguồn lực nhằm gia tăng giá trị họ Sự bình đẳng hay sở việc phân loại quyền tài sản đặt vấn đề pháp lý vượt phạm vi điều chỉnh luật thương mại, minh bạch quyền tài sản có tác động lớn đến hiệu giao dịch thương mại Hợp đồng Luật hợp đồng phương tiện để xác lập quan hệ hợp đồng, luật lệ quy định việc giải thích, thực hợp đồng quy định chế tài giải vi phạm Luật hợp đồng không điều chỉnh giao dịch thương mại mà cịn mở rộng điều chỉnh nhiều hình thức cam kết trí khác giao dịch người tiêu dùng, hợp đồng xây dựng quan hệ lao động Vì phạm vi điều chỉnh rộng, nên thuật ngữ luật khái quát Luật hợp đồng tảng cho tất hình thức luật thương mại khác luật thương mại trước hết chi tiết hoá dạng thoả thuận thương mại chuyên biệt Những luật thương mại cụ thể hố coi luật lệ cho hình thức giao dịch riêng biệt thương gia lựa chọn họ phải tốn nhiều thời gian để xem xét vấn đề Nhưng luật thương mại chuyên biệt chi tiết làm giảm bớt khó khăn cách áp dụng luật lệ cho kiểu giao dịch phù hợp mà không cần bên phải dẫn luật lệ Tuy nhiên, tầm quan trọng luật hợp đồng rõ ràng bên tự thay đổi luật lệ điều khoản hợp đồng riêng Bán hàng Luật bán hàng ví dụ điển hình lĩnh vực luật thương mại cụ thể hoá luật hợp đồng để điều chỉnh loại hình giao dịch quan trọng cụ thể Việc mua bán hàng hố hữu hình trực tiếp tốn khơng cần có luật điều chỉnh Thoả thuận mua bán khối lượng hàng hoá tương lai với mức giá coi hợp đồng dĩ nhiên luật hợp đồng điều chỉnh Tuy nhiên, nhiều giao dịch bán hàng thực mà khơng có luật sư thương nhân bận rộn xa nhau, tiến hành giao dịch thư từ, điện thoại, fax, sử dụng đơn đặt hàng in sẵn, mẫu vận đơn hố đơn Do đó, cần có luật bán hàng cụ thể để giải vấn đề thời điểm cách thức xác lập hợp đồng giao dịch diễn ra, bên phải chịu trách nhiệm vận chuyển hàng hoá hay chịu rủi ro hàng hoá hư hỏng chế tài áp dụng hàng hố khơng phù hợp với yêu cầu bên mua hay bên mua khơng tốn Như chúng tơi đề cập, bên tự quy định điều khoản điều chỉnh vấn đề này, song hầu hết giao dịch bán hàng diễn thường xun có lúc phát sinh chi phí giao kết hợp đồng theo tập quán gây Các cơng cụ tốn Các giao dịch thương mại diễn thuận lợi nhờ có hình thức toán đa dạng thuận tiện Giao dịch tiền mặt khơng cịn phù hợp giao dịch thương mại Kinh doanh đại sử dụng nhiều công cụ tốn hầu hết cơng cụ sử dụng tiện ích ngân hàng Mỗi giao dịch coi hợp đồng người toán, người toán ngân hàng Nhưng không hiệu phải xác lập hợp đồng cho lần toán, nước đề luật gồm quy định hồn tồn tiên liệu để điều chỉnh hình thức toán Thực tế, giao dịch toán quy định tỉ mỉ tạo điều kiện cho giao dịch ngân hàng diễn hiệu tăng mức độ an tồn cho người tốn Họ khơng cịn nghi ngờ hiệu lực hình thức tốn TĨM LƯỢC MỘT SỐ CƠNG CỤ THANH TOÁN Séc Séc mệnh lệnh văn ngân hàng yêu cầu ngân hàng toán cho số tiền định Người viết séc (người ký phát) trước ký hợp đồng với ngân hàng (người bị ký phát) để ngân hàng tốn cho người tốn có tên séc Thông thường người ký phát giao séc tận tay cho người toán, người nạp séc vào tài khoản ngân hàng ngân hàng báo có vào tài khoản người tốn sau séc gửi tới ngân hàng người bị ký phát để toán Chuyển khoản Ðiện tử Các bên mua bán khách hàng thực nhiều giao dịch thơng qua thơng tin điện tử hợp pháp Hình thức phổ biến lệnh toán người tốn, người gửi điện tín tới ngân hàng để tốn cho người hưởng lợi tốn, thơng thường thơng qua việc báo có vào tài khoản người toán Cơ sở pháp lý việc chuyển khoản điện hợp đồng người toán ngân hàng, ngân hàng đồng ý tiến hành toán sau nhận điện tín phù hợp an tồn Tuy nhiên, đạo luật quy định đại nhằm chuẩn hoá quyền nghĩa vụ người toán, người toán ngân hàng bên hỗ trợ nhiều cho việc mở rộng hình thức toán điện cách rõ nguy mà bên thể gặp phải Thư tín dụng Dù thực chất khơng phải cơng cụ tốn, thư tín dụng đóng vai trị quan trọng cấu toán thương mại đại, đặc biệt bán hàng cần đề cập Thư tín dụng cam kết ngân hàng toán cho đối tượng định cụ thể khách hàng sau xuất trình giấy tờ phù hợp Một giao dịch thư tín dụng điển hình gồm người mua thị cho ngân hàng mở thư tín dụng cho người thụ hưởng người bán xa người bán tốn ngân hàng (hay ngân hàng thành viên gần địa điểm người bán) sau chuyển cho ngân hàng giấy tờ cho phép người mua nhận hàng Thông thường, giấy tờ bên giao hàng phát hành, họ cam kết giao hàng cho người mua Thư tín dụng dựa hợp đồng, song việc chuẩn hoá điều khoản tạo điều kiện cho bên sử dụng cơng cụ hữu ích mà thương lượng chi tiết bên hợp đồng theo tập quán Kỳ phiếu Chuyển nhượng (Negotiable Notes) (KPCTCNÐ) Loại giấy định nghĩa loại văn tượng trưng cho nghĩa vụ toán người vay người cho vay khoản tiền theo yêu cầu thời điểm Dĩ nhiên, KPCTCNÐ thường dựa hợp đồng mà thơng qua bên cho bên vay tín dụng Ðiều mang lại tư cách đặc biệt cho KPCTCNÐ “tính chuyển đổi", có nghĩa người nắm giữ KPCTCNÐ chuyển cho người khác trao quyền cho người địi người vay tốn mà không cần phải xem xét biện hộ người vay chống lại bên cho vay Do đó, KPCTCNÐ "tồn quyền" tốn chuyển nhượng tự bên sẵn sàng chấp nhận giấy để tốn KPCTCNÐ khơng cịn nhiều ý nghĩa thương mại hình thức toán khác nêu ngày chiếm ưu thế, tầm quan trọng lớn lao khứ (tiền đại phát triển từ KPCTCNÐ ngân hàng phát hành) hình thành nên khái niệm pháp lý phổ biến luật thương mại ngày Các Văn tự Sở hữu Luật Chứng từ Sở hữu tạo thuận lợi cho giao dịch hàng hoá Chứng từ phần lớn giấy biên nhận hàng hố người chiếm hữu hàng hố ("người nhận giữ") cấp mục đích thương mại; người cấp thường người chuyên chở hay người vận hành kho Bên nhận hàng nhận hàng có chứng từ Dĩ nhiên, sở giao dịch hợp đồng bên giao hàng bên nhận giữ Luật thương mại cho phép chuyển nhượng chứng từ này, nắm giữ chứng từ cách phù hợp có quyền hàng hố mà họ mơ tả mà khơng bị ảnh hưởng khiếu nại hay biện hộ bên gửi hàng cho bên nhận gửi nhằm chống lại người nắm giữ chứng từ Do đó, chứng từ tượng trưng cho quyền hàng hoá sở hữu chứng từ có nghĩa sở hữu hàng hố Trong trường hợp giao dịch thương mại khác, việc có luật nhằm chuẩn hoá quyền bên loại chứng từ khác cho phép bên thương mại hiểu rõ dựa vào quyền nêu chứng từ mà khơng phải nhiều chi phí Lợi quyền Bảo đảm Lợi quyền bảo đảm quyền dựa hợp đồng tài sản nhằm bảo đảm việc toán nghĩa vụ Nếu bên vay khơng tốn theo điều khoản hợp đồng, bên cho vay có lợi quyền bảo đảm (thường gọi chủ nợ có bảo đảm) có quyền giữ tài sản định (tài sản chấp) bán để lấy tiền bù vào khoản nợ Việc ký kết hợp đồng cho phép bên cho vay có quyền bên vay Các quy định thông báo theo thủ tục áp dụng với bên cho vay có bảo đảm nắm giữ tài sản hay nộp giấy thông báo cho quan nhà nước xác lập quyền bên cho vay đối hàng hố chấp bên đứng ngồi hợp đồng Do đó, cần coi lợi quyền bảo đảm trao quyền tài sản cho bên cho vay có bảo đảm có giá trị pháp lý mặt nội dung quyền tài sản khác, ví dụ quyền sở hữu Lợi quyền bảo đảm áp dụng với hầu hết tất hình thức tài sản Lợi quyền bảo đảm tài sản hữu hình quan trọng giao dịch thương mại bất động sản, song không luật thương mại nước điều chỉnh Lợi quyền bảo đảm hàng hoá thương mại áp dụng tư liệu sản xuất, thiết bị cơng nghiệp Nó áp dụng hàng hoá để bán lại ("hàng lưu kho") khoản nợ bên thứ ba bên vay ("các khoản phải thu") Ðặc biệt, luật Hoa Kỳ tiên phong khái niệm pháp lý tạo điều kiện thuận lợi cho lợi quyền bảo đảm hàng lưu kho khoản phải thu Lợi quyền bảo đảm áp dụng cơng cụ tài cổ phiếu, trái phiếu tài khoản ngân hàng tài sản vơ nhãn hiệu hàng hố quyền tác giả Lợi quyền bảo đảm làm giảm rủi ro phí tổn việc cho vay bên có bảo đảm Bên cho vay có bảo đảm tin tưởng vào việc tốn, bên vay khơng tốn được, chừng tài sản chấp đủ giá trị bán được; nói chung lợi quyền bảo đảm tơn trọng trình tự giải việc khả tốn Do đó, bên cho vay có bảo đảm khơng cần phải giám sát toàn hoạt động kinh tế bên vay để xác định xem nguy làm ăn thua lỗ có tăng lên hay khơng Chừng bên cho vay biết giá trị tài sản chấp, chừng họ tin tưởng vào việc thu hồi toàn nợ Biện pháp bảo đảm làm giảm lãi suất cho bên vay khuyến khích việc cho doanh nghiệp nhỏ thành lập vay Ðồng thời, doanh nghiệp vay theo thoả thuận bảo đảm khơng chiếm hữu tài sản nắm giữ tài sản chấp để phục vụ sản xuất Chỉ bên vay khơng trả nợ, bên cho vay có bảo đảm nắm giữ tài sản chấp để thực quyền tốn Ðóng góp nhà nước việc tạo lập quyền hưởng lợi quản lý hiệu giấy thơng báo nộp lên tìm thấy Hợp đồng cho thuê Hợp đồng cho thuê việc chuyển giao quyền tài sản cụ thể thời gian định, đổi lại hưởng số tiền Thông thường, bên cho thuê nhận khoản toán tiền thuê định kỳ suốt thời gian cho thuê nhận lại tài sản vào cuối giai đoạn cho thuê Khi bên thuê không trả tiền thuê hạn, bên cho th có quyền lấy lại tài sản Hoạt động cho thuê đất đai hay nhà thương mại luật bất động sản luật thương mại điều chỉnh Hoạt động cho thuê hàng hoá trở thành hoạt động thương mại quan trọng Phương thức cho th hình thức khác việc cấp tín dụng bán hàng có giấy tờ bảo đảm, việc toán tiền thuê thay cho việc toán định kỳ khoản đến hạn theo thoả thuận có bảo đảm Tất nhiên, khác biệt bên thuê phải trả lại hàng hoá sau thời gian thuê kết thúc, bên vay sở hữu hàng hố hồn tồn sau tốn xong nợ cho bên cho vay có đảm bảo Thông thường, bên thuê không muốn không cần thiết phải sở hữu lâu dài tài sản kinh doanh hao mịn hay lạc hậu Ngồi ra, bên cho th hưởng ưu đãi thuế mà bên có đảm bảo khơng hưởng chia sẻ ưu đãi với bên thuê Cho đến gần đây, hoạt động cho thuê hàng hoá nhiều nước điều chỉnh luật tài sản hợp đồng chung Nhưng hoạt động cho thuê trở nên phổ biến bên thuê ngày sáng tạo việc xây dựng điều khoản cho thuê, nước ngày áp dụng rộng rãi luật chuyên ngành để điều chỉnh giao dịch cho thuê Ðây minh chứng khác trình phát triển chuyên biệt hoá luật thương mại loại hình giao dịch đặc thù trở nên phổ biến nhằm tạo thuận lợi cho bên tham gia quan hệ thương mại chuẩn mực mong muốn Phá sản Luật phá sản điều chỉnh việc bên mắc nợ khả toán tất nghĩa vụ, thông thường hiểu số nợ lớn giá trị tài sản Ban đầu phá sản thủ tục giới hạn áp dụng với thương nhân, số nước tiếp tục trì giới hạn áp dụng này, song nhiều nước khác phá sản trở thành giải pháp quan trọng cho người tiêu dùng bị mắc nợ nhiều Luật phá sản quan trọng kinh tế thị trường quy định thủ tục buộc chấm dứt cơng ty khả tốn thực quyền chủ nợ mức độ cho phép Do đó, việc đời luật phá sản khuyến khích chủ nợ cho vay tiền cảm thấy yên tâm pháp luật bảo vệ quyền tốn họ họ ước tính xác mức độ rủi ro xảy Bản chất phá sản mang lại phân chia công tài sản không đủ trả nợ bên mắc nợ cho chủ nợ Thông thường, người có chun mơn đủ điều kiện (thường gọi "người lý tài sản") án uỷ quyền tiến hành thu hồi lý phần lớn tài sản bên mắc nợ, thẩm định tính hợp pháp khiếu kiện chủ nợ phân chia tài sản theo quy định pháp luật phân chia tài sản Toà án chịu trách nhiệm giải tranh chấp bên liên quan Quy định phân chia tài sản có khác nước, song nói chung chủ nợ có bảo đảm có quyền nhận tài sản chấp trước tiên, tiếp đến chủ nợ ưu tiên toán theo quy định pháp luật (như người lao động quan thuế) Tiếp đến, chủ nợ thường phân chia số tiền lại theo tỷ lệ tương ứng với khoản cho vay họ Sự thiên vị đáng lợi ích dành cho số chủ nợ khiến chủ nợ gây áp lực đòi nợ phá sản nhằm hưởng lợi việc phân chia tài sản nằm phạm vi phá sản Luật phá sản tồn nhờ có hệ thống đạo luật thực thi quyền chủ nợ khơng tốn để thoả mãn khiếu kiện hợp pháp họ bên mắc nợ khả tốn, thơng thường cách cho phép thu giữ tài sản bên mắc nợ lệnh buộc toán Ðiều quan trọng kinh tế thị trường đạo luật phải công bằng, đáng tin cậy cán tồ án thực thi hiệu chế tài thực tiễn bảo vệ quyền hợp pháp Phá sản giải pháp phù hợp có khả thay cho chế tài riêng rẽ nói chung trường hợp bên mắc nợ khả tốn có q nhiều chủ nợ Trong trường hợp vậy, việc tranh giành thực chế tài chủ nợ gây lãng phí tiền cho họ phá hoại giá trị tài sản bên mắc nợ tiến hành phân chia hay lý tài sản sớm dẫn tới nguy chủ nợ bên mắc nợ ưu tiên không hưởng ưu đãi công Luật phá sản thường giải pháp khác cho việc lý bên mắc nợ cách tạo điều kiện thuận lợi cho việc đạt thoả thuận thoả hiệp bên mắc nợ chủ nợ Những thỏa thuận kéo dài thời hạn tốn nợ, xoá phần nợ, chuyển đổi nợ thành cổ phần hay quy định khác tài mà chủ nợ hi vọng thu hồi nợ tốt so với tiến hành lý Một số luật đại không cho phép thoả hiệp vậy, mà cịn tích cực khuyến khích cách cho phép khoảng thời gian để bên mắc nợ tiến hành thương lượng trước lý, cho phép thoả thuận ràng buộc không cần đồng thuận đình hỗn quyền thu giữ tài sản chấp chủ nợ Các luật nhằm bảo đảm giá trị sản xuất doanh nghiệp để bồi hoàn tốt cho chủ nợ bảo vệ người lao động cộng đồng chống lại việc sa thải lao động không cần thiết Chương 11 Luật Phá sản Hoa Kỳ quy định vấn đề tổ chức lại có ảnh hưởng sâu rộng Chương 11 gây nhiều tranh cãi nước có cơng ty vươn lên thành cơng (khoảng 25%) gây trì hỗn phát sinh chi phí cho chủ nợ số vụ tiếng CÁC BƯỚC CỤ THỂ CẢI CÁCH LUẬT THƯƠNG MẠI Luật thương mại nước phải phản ánh truyền thống văn hoá, thương mại pháp lý đặc thù nước Tuy nhiên, phải đáp ứng tính hợp lý kinh tế phải xây dựng kinh nghiệm thực tiễn nước có nhiều kinh nghiệm giao dịch thương mại Phần xem xét số bước cụ thể nhằm cải cách hiệu luật thương mại nước từ bỏ chủ nghĩa xã hội để theo kinh tế thị trường họ thấy luật thương mại khơng phù hợp với thực tiễn Xây dựng luật hợp đồng đại hữu ích cần ưu tiên Như nhấn mạnh, hầu hết luật thương mại cụ thể hoá luật hợp đồng hình thức giao dịch cụ thể Nếu nước có luật hợp đồng hiệu quả, bên doanh nghiệp tham gia hàng loạt giao dịch thoả thuận riêng rẽ giải thích theo luật lệ chung, hợp đồng có hiệu lực cao hay thấp so với luật thương mại đầy đủ có hiệu lực Nói cách khác, cơng việc kinh doanh hồn tồn bị tê liệt, bên khơng thể ký kết hợp đồng có hiệu lực thi hành họ đánh giá hợp lý hiệu lực pháp lý hợp đồng Các luật cần người có chun mơn áp dụng người sớm xuất tương lai Nhiều nước kinh tế thị trường nhận thấy bị cản trở thiếu luật sư, kế toán viên, thẩm phán nhà quản lý đào tạo đầy đủ Mặc dù thị trường khích lệ đáng kể người đào tạo ngành nghề này, song cần phải có thời gian để hệ thống giáo dục thích nghi Trong nguồn nhân lực chưa có, sai lầm nước ban hành luật, theo địi hỏi bên luật sư phải có sành sỏi định mà họ khơng có Chẳng hạn như, sai lầm nước khơng có đội ngũ làm luật có trình độ cao song lại đưa phương pháp thuật ngữ Bộ luật Dân Ðức, khơng có nhiều chun gia tài có kinh nghiệm lại đưa phiên luật giống chương 11 Bộ luật Phá sản Hoa Kỳ Tốt nên đưa luật đơn giản hơn, có tính trực tiếp rõ ràng cho thời điểm Công việc soạn thảo luật thương mại cần giao cho nhóm học giả luật sư hành nghề kết hợp với việc tạo điều kiện thảo luận rộng rãi với nhóm có quyền lợi bị ảnh hưởng Bất chấp quy định hiến pháp nước công tác ban hành luật, công việc soạn thảo luật thương mại cần giao cho nhóm luật sư khơng cịn tham gia vào đường trị Các trị gia khơng hiểu nhiều yếu tố kỹ thuật luật thương mại ban hành quy định có lợi cho nhóm có quyền lợi thiên vị Sẽ nguy hiểm giao công việc soạn thảo luật cho nhóm xa rời với cần thiết tình thương mại Do đó, nhà soạn thảo luật cần tham vấn nhóm có quyền lợi bị ảnh hưởng tất giai đoạn soạn thảo, song nên tạo hội cho cơng chúng đóng góp ý kiến rộng rãi dự thảo luật trước thông qua Chẳng hạn luật công cụ toán phải ngân hàng chấp nhận rộng rãi, họ đối tượng thực thi chủ yếu luật Tương tự vậy, đại diện cho quyền lợi giới tiêu dùng cần phải có điều kiện để phát dự thảo luật gây thiệt thòi cho người tiêu dùng Các luật sư nước ngồi cần chuyển xuống vị trí nhà tư vấn Luật sư nước có luật thương mại vận hành tốt hồn tồn trợ giúp đắc lực cho luật sư nước thông qua đào tạo hỗ trợ trình soạn thảo, họ có chun mơn quan điểm mà luật sư nước khơng có Ngồi ra, luật thương mại nước trở lên tương đồng với so sánh với tác động luật lên thể chế văn hoá xứ, chẳng hạn nhân Tuy nhiên, ý định “giao khốn” cho luật sư nước soạn thảo luật thương mại mang lại dự thảo luật hiệu Các luật sư nước ngồi đơi thiếu đánh giá đầy đủ truyền thống pháp luật điều kiện kinh doanh nước để họ tự soạn thảo luật cách hiệu Ðược xây dựng dựa mơ hình phù hợp Một số nước xã hội chủ nghĩa có luật thương mại từ ngày đầu chủ nghĩa xã hội Trong số trường hợp, luật thương mại phù hợp đại vào thời điểm năm 1945 đại hố thành cơng thơng qua lần sửa đổi luật; luật thương mại Cộng hồ Séc ví dụ Trong trường hợp khác, nhiều luật thương mại lạc hậu vào thời điểm năm 1945 cần bãi bỏ Tuy nhiên, trường hợp khác, luật hoàn chỉnh vào thời điểm năm 1945, song phạm vi điều chỉnh thay đổi vượt ngồi phạm vi cơng nhận vào năm 90 Về mặt kỹ thuật, đưa lựa chọn đắn khơng có khó khăn luật sư am hiểu đánh giá luật cũ dựa diễn biến xảy Nhưng mặt trị, lựa chọn đau đớn, đặc biệt nước mà quan niệm độc lập thịnh vượng trước có gắn bó chặt chẽ với luật thương mại cũ khơng cịn hiệu Việc lựa chọn mơ hình nước ngồi cho xây dựng luật khó khăn khơng Một nước nghiêng theo hệ thống pháp luật quốc gia mà họ có mối quan hệ truyền thống có chung nguồn gốc sắc tộc, thân luật thương mại quốc gia phức tạp vượt mức cần thiết Nói chung, nước lên nên theo đạo luật thông qua gần quốc gia có nhiều điểm đồng thương mại pháp luật với họ Lẽ dĩ nhiên, mơ hình cần phải đánh giá thận trọng tính hữu ích q trình xây dựng luật quốc gia soạn thoả KẾT LUẬN Nhằm xây dựng kinh tế thị trường, nước cần ban hành luật thương mại nhằm tạo thuận lợi cho vận hành thị trường Về nguyên tắc, điều đồng nghĩa với việc ban hành đạo luật cho phép bên hợp đồng xác lập điều khoản mối quan hệ họ giảm bớt khó khăn trình ký kết thực hợp đồng Các luật chuyên ngành điều chỉnh giao dịch thương mại phức tạp tiến hành hỗ trợ cách quy định điều khoản chuẩn mực đưa giải thích luật đáng tin cậy Một số luật liên quan đến hợp đồng tài sản, chẳng hạn luật giao dịch có bảo đảm, cho thuê phá sản, cho phép bên đạt giá trị kinh tế đầy đủ tài sản công việc kinh doanh Chúng ta sống thời điểm mà nước cố gắng thích ứng hệ thống pháp luật với tính hợp lý thị trường Trong trình nghiên cứu trợ giúp cho cố gắng này, luật sư thương mại đến đánh giá đầy đủ cách thức hệ thống pháp luật nước ảnh hưởng tới kinh tế nước yếu tố truyền thống khác giải đáp cho vấn đề vượt khỏi biên giới quốc gia Dự báo chắc rằng: tương lai, luật sư nước có kinh tế thị trường phát triển rút học có giá trị từ cải cách khác thường tiến hành nước kinh tế thị trường lên BỘ LUẬT THƯƠNG MẠI THỐNG NHẤT: MỘT MÔ HÌNH CHO CÁC NƯỚC ÐANG PHÁT TRIỂN? Luật thương mại (chứ luật phá sản) Mỹ - nước theo thông luật - phát triển thông qua phán án Trong hệ thống liên bang Hoa Kỳ, phần lớn phát triển luật thương mại diễn luật 50 bang Khi hoạt động thương mại quốc gia phát triển xun lục địa nhờ cách mạng cơng nghiệp, doanh nghiệp cảm thấy nản chí trước yêu cầu phải thích nghi với luật thương mại khác bang Ngoài ra, phần lớn luật lỗi thời mâu thuẫn với thực tiễn thương mại đô thị Vào năm 90 kỷ 19, bắt đầu có nỗ lực nhằm soạn thảo luật thống mẫu cho bang dựa nguyên tắc thông luật; luật thống mua bán chứng từ lưu thông phần giành thành công định Trong năm 1940, công việc xây dựng Bộ luật Thương mại Thống bắt đầu - luật toàn diện hầu hết nhánh quan trọng luật thương mại Công việc xây dựng luật tiến hành bảo trợ hiệp hội tình nguyện luật sư quan chức bang, công việc soạn thảo lại "các phóng viên" chuyên gia nhóm biên tập phần tiến hành giám sát chung nhà lý luận luật thương mại tiểng Mỹ, giáo sư Karl Llewellyn Sau cơng việc nội hồn tất, luật đưa công khai nhiều năm để thu thập đánh giá phê bình luật sư nhiều bang, nhiều người số đại điện cho nhóm có quyền lợi lớn chẳng hạn ngân hàng Nhiều sửa đổi xuất Cuối cùng, cuối năm 1950, tồn bộ luật đệ trình lên quốc hội bang Ngày nay, Bộ luật Thương mại Thống (UCC) thông qua tất 50 bang (mặc dầu bang Louisiana, bang nghiêng dân luật, không thông qua điều khoản mua bán) UCC bao gồm điều khoản mua bán, cho thuê, chứng từ lưu thông được, tiền gửi ngân hàng nhờ thu ngân hàng, chuyển khoản điện, thư tín dụng, bán hàng khối lượng lớn, chứng từ quyền sở hữu, chứng khốn đầu tư giao dịch có bảo đảm Ðiểm gần gũi UCC với luật thương mại thừa nhận thực tiễn thương mại Mặc dù xây dựng dựa truyền thống luật pháp lâu đời, song số lĩnh vực luật lại có cách tiếp cận hồn tồn Ðiều thấy rõ Ðiều quy định giao dịch có bảo đảm, theo loạt công cụ bảo đảm chuyên ngành phức tạp thay hệ thống chung nhằm xây dựng hoàn thiện giấy tờ bảo đảm tài sản cá nhân Một ban biên tập thường trực thường xuyên nghiên cứu đề xuất sửa đổi luật Liệu UCC có mơ hình hữu ích cho nước muốn ban hành luật thương mại đại không? Là luật thương mại công phu giới, UCC cần tất sinh viên chuyên ngành luật thương mại nghiên cứu Hơn nữa, tinh thần tôn trọng thực tế đại luật thực tiễn thương mại hợp pháp việc loại bỏ chủ nghĩa hình thức pháp lý khơng cần thiết tạo ảnh hưởng tích cực rộng lớn bình diện quốc tế Một số giải pháp luật vấn đề phổ biến, chẳng hạn điều khoản quy định giấy tờ bảo đảm, chưa có luật vượt qua Tuy nhiên, phần lớn UCC soạn thảo phù hợp với cách giải thích quan tồ Mỹ thường dựa tư thương mại hình thành, nhiên tư chưa tồn nước lên Có lẽ tinh thần tham vọng UCC điều lôi hệ thống pháp luật khác CƠNG ƯỚC MUA BÁN HÀNG HĨA QUỐC TẾ CỦA LIÊN HỢP QUỐC Cơng ước Mua bán Hàng hố Quốc tế Liên hợp quốc ("CISG"), thông qua năm 1980, mơ hình hữu ích cho nước lên xem xét việc ban hành luật hợp đồng mua bán đại Công ước áp dụng hợp đồng mua bán người mua người bán có địa điểm kinh doanh nước thành viên công ước, song cơng ước có qn việc nhấn mạnh yếu tố tự hợp đồng, theo bên có quyền quy định khác CISG soạn thảo nhóm làm việc gồm luật sư từ khắp khu vực giới bảo trợ Uỷ ban Luật Thương mại Quốc tế Liên Hợp quốc (UNCITRAL) Nhiều nước thông qua CISG, hứa hẹn lần có luật mua bán quốc tế hiệu Ðiều làm cho CISG trở thành mơ hình hữu ích nước muốn ban hành luật hợp đồng mua bán theo hướng thị trường? Trước tiên, CISG luật thương mại đại phù hợp với truyền thống pháp luật Công ước thúc đẩy tự hợp đồng cách trao cho bên tự cần thiết việc thay đổi thay hầu hết tất quy định điều khoản biện pháp riêng họ CISG soạn thảo theo cách thực dụng dễ hiểu, tránh tính hình thức việc sử dụng biệt ngữ chuyên ngành không cần thiết Thứ hai, CISG diện nhiều luật thương mại khắp giới Luật sư doanh nhân hầu cần thấy phải làm quen với CISG tham gia giao dịch quốc tế Các luật sư doanh nhân nước cảm thấy yên tâm gặp phải đạo luật quốc gia xây dựng dựa CISG quen thuộc Thứ ba, CISG điều chỉnh để thích nghi thành cơng với việc sử dụng nước luật mua bán có thống mặt nội dung nước Scandinavi; cụ thể nghiên cứu luật Thuỵ Ðiển Phần Lan – mơ hình áp dụng cụ thể CISG cho hoạt động mua bán nội địa Khơng mơ hình bên ngồi hoàn toàn phù hợp với nước CISG cần điều chỉnh cho phù hợp mối liên quan với vấn đề đặc biệt mua bán quốc tế cần có thêm thoả hiệp khác để quốc tế chấp nhận rộng rãi Các luật sư bất đồng số lựa chọn kỹ thuật sách CISG Tuy nhiên với tư cách điểm xuất phát trình cải cách luật mua bán thương mại đại nước lên, CISG mang đến nhiều thuận lợi đáng ý LUẬT PHÁ SẢN ESTONIA: CUỘC CẢI CÁCH THÀNH CƠNG Khi nước Ðơng Âu từ bỏ cấu kinh tế chủ nghĩa xã hội khứ, họ nhanh chóng ban hành luật phá sản Thực đáng kinh ngạc có q nhiều nước ưu tiên cho việc xây dựng luật phá sản: Balan năm 1990, Hungari năm 1991, Cộng hoà Séc Estonia năm 1992, Nga năm 1993 Bungari Rumani trình dự thảo Tuy nhiên, nhiều số luật phá sản soạn thảo cách vội vã Một số nước hy vọng phá sản giải pháp cho việc giải thể doanh nghiệp nhà nước cồng kềnh hiệu quả; chưa có luật phá sản thực Hầu hết luật có hướng truyền tải thông điệp cho nhà đầu tư biết quốc gia nghiêm túc thực thi quyền nhà đầu tư, song dường có luật có ý tưởng rõ ràng thực điều Luật phá sản Estonia dường đạo luật tốt số này; luật toàn diện, tổ chức chặt chẽ rõ ràng Do giáo sư Paul Varul trường Ðại học Tartu soạn thảo chính, với ý kiến đóng góp tư vấn rộng rãi luật sư Estonia nước ngồi, luật phá sản thơng qua trước hiến pháp cải cách Estonia Luật áp dụng công ty tư nhân quy định đặc biệt áp dụng thực thể nhà nước Luật trao hầu hết định quan trọng cho chủ nợ người quản lý tài sản độc lập, từ giảm thiểu vai trò quan chức nhà nước Là vấn đề sách, luật chủ yếu bảo vệ quyền chủ nợ, chẳng hạn cho phép chủ nợ khơng hài lịng có quyền khởi kiện Mục đích nhằm thúc đẩy đầu tư cách giảm bớt rủi ro thua lỗ chủ nợ Luật phá sản Estonia quy định hầu hết vụ phá sản dẫn tới lý, luật quy định chương vấn đề thoả hiệp đơn giản công làm giải pháp thay Bộ luật cho phép cách rõ ràng người quản lý tài sản thu hồi khoản tiền cho chủ nợ trước phá sản thúc đẩy nhanh việc toán sớm cho chủ nợ người thân cận bên mắc nợ (chẳng hạn cán họ hàng) Kế hoạch thoả hiệp tốn nợ có hiệu lực thi hành chủ nợ biểu thông qua (thông thường đại diện cho 2/3 khoản nợ khơng có bảo đảm có khiếu kiện mức 3/4 khoản nợ khơng có bảo đảm có khiếu kiện chủ nợ tốn chưa đến 1/2 khoản nợ khiếu kiện mình), song tồ án có quyền bác bỏ thỏa hiệp thấy thoả hiệp làm lợi cách không công cho chủ nợ đạt gian lận Cũng hầu không Mỹ, chủ nợ có bảo đảm khơng có vai trị thoả hiệp Cuối cùng, luật phá sản Estonia ấn định mức thời hiệu giải hợp lý Có thể có người khơng trí với lựa chọn sách riêng rẽ luật Chẳng hạn luật khơng quy định việc tốn nợ cho cá nhân có hợp tác q trình giải Luật khiến việc phá sản trở lên q dễ dàng trở thành thành cơng cụ ép buộc chủ nợ cá nhân bên mắc nợ có khả tốn Tuy nhiên, luật phá sản Estonia tạo chuẩn mực cho việc cải cách luật thương mại nước  ... ngữ luật khái quát Luật hợp đồng tảng cho tất hình thức luật thương mại khác luật thương mại trước hết chi tiết hoá dạng thoả thuận thương mại chuyên biệt Những luật thương mại cụ thể hố coi luật. .. loại séc thường thấy CÁC LOẠI HÌNH LUẬT THƯƠNG MẠI Phần trước trình bày nguyên tắc chung tảng luật thương mại đại Phần trình bày nhánh luật thương mại nguyên tắc cụ thể áp dụng cho nhánh Trước... chủ nghĩa có luật thương mại từ ngày đầu chủ nghĩa xã hội Trong số trường hợp, luật thương mại phù hợp đại vào thời điểm năm 1945 đại hố thành cơng thơng qua lần sửa đổi luật; luật thương mại Cộng