Bình luận về chế định pháp nhân trong bộ Luật Dân sự 2015

- BLDS 2015 đã bổ sung quy định về năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân, theo đó pháp nhân được hình thành từ thời điểm đăng ký, chấm dứt từ thời điểm xóa tên trong[r]

Mã số: 304

Ngày nhận: 27/08/2016

Ngày gửi phản biện lần 1: 13/9/2016 Ngày gửi phản biện lần 2:26/9/2016 Ngày hoàn thành biên tập: 26/9/2016 Ngày duyệt đăng: 28/9/2016

BÌNH LUẬN VỀ CHẾ ĐỊNH PHÁP NHÂN TRONG BỘ LUẬT DÂN SỰ 2015

Lưu Thị Bích Hạnh1

Tóm tắt

Chế định pháp nhân Bộ luật dân chế định pháp lý có vai trị quan trọng phát triển kinh tế xã hội Trong Bộ luật dân Quốc hội thông qua ngày 24/11/2015 có hiệu lực ngày 1/1/2017 (BLDS 2015), pháp nhân quy định Chương IV gồm 23 Điều, từ Điều 74 đến Điều 96 Chế định pháp nhân lần sửa đổi Bộ luật Dân có nhiều điểm mới, chắn tồn nhiều quan điểm khác thành công hạn chế quy định Trong bài viết, tác giả trình bày với hai nội dung: điểm tiến BLDS 2015 các quy định pháp nhân vấn đề cần tiếp tục nghiên cứu BLDS 2015 về pháp nhân, mục tiêu đánh giá thành công hạn chế quy định pháp nhân BLDS 2015 vấn đề đặt BLDS 2015 có hiệu lực áp dụng

Từ khóa: pháp nhân, pháp nhân thương mại, pháp nhân phi thương mại. Abstract

The regulation of legal entity in Civil Law is a legal instrument which has an important role and practical use for economic development The Civil Law was adopted on 11.24.2015 by the National Assembly and will be forced on 01.01.2017, legal entities specified in Chapter IV consists of 23 Articles, from Article 74 to Article 96 In this

revision of the Civil Law, there are many new entity regulations with many different views regarding successes and shortcomings of the new regulations In the article, the author presents the two contents: the progress of the Civil Law 2015 points to the provisions on legal entities and issues that needs further study on the legal entities in Civil Law 2015, with a main objective to assess the success and limitations of the entity regulations in Civil Law 2015 and the issues raised in effect of Civil Law 2015 when the Civil Law is applied

Keywords: Legal entity, commercial legal entity, noncommercial legal entity

1 Những điểm tiến BLDS 2015 chế định pháp nhân

Pháp nhân chủ thể quan hệ pháp luật dân với đặc thù tổ chức hoạt động kinh tế, thể tách bạch tài sản tạo nên chủ thể riêng biệt, độc lập Điều góp phần tạo cho chủ thể kinh doanh động, đa dạng, linh hoạt hoạt động kinh doanh

Với tư tưởng đạo xây dựng Bộ luật dân thành luật có vị trí, vai trò luật chung hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ hình thành sở bình đẳng, tự ý chí, độc lập tài sản tự chịu trách nhiệm, có tính khái qt, tính dự báo tính khả thi để bảo đảm tính ổn định Bộ luật nên đổi cốt lõi Chương IV BLDS 2015 pháp nhân tập trung quy định vấn đề bản, đặc trưng cho tất loại pháp nhân, vấn đề liên quan đến loại pháp nhân cụ thể để luật chuyên ngành quy định (Bộ Tư pháp, 2014, tr8) Theo quan điểm tơi quy định pháp nhân BLDS 2015 có thành công sau đây:

Thứ nhất, chế định pháp nhân xây dựng BLDS 2015 góp phần

với chế định khác Bộ luật thể tư tưởng đạo xây dựng Bộ luật dân (sửa đổi) Chính phủ (Bộ Tư pháp, 2014, tr 7-8)

- Thể chế hóa đầy đủ, đồng thời tăng cường biện pháp để công nhận, tôn trọng, bảo vệ bảo đảm tốt quyền người, quyền công dân lĩnh vực đời sống dân sự, tư tưởng, nguyên tắc kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa quyền sở hữu, quyền tự kinh doanh, quyền bình đẳng chủ thể thuộc hình thức sở hữu thành phần kinh tế ghi nhận trong Nghị Đại hội Đảng lần thứ XI, Nghị số 48-NQ/TW, Nghị số 49-NQ/TW Bộ Chính trị đặc biệt Hiến pháp năm 2013;

bảo đảm Bộ luật dân thực phát huy ba vai trò là: (1) Tạo chế pháp lý hữu hiệu để công nhận, tôn trọng, bảo vệ bảo đảm quyền dân cá nhân, pháp nhân, đặc biệt việc bảo vệ quyền, lợi ích bên yếu thế, bên thiện chí quan hệ dân sự; hạn chế đến mức tối đa can thiệp quan công quyền vào việc xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ dân sự; (2) Tạo điều kiện thuận lợi để thúc đẩy sản xuất kinh doanh, sử dụng có hiệu nguồn lực xã hội, bảo đảm thơng thống, ổn định giao lưu dân sự, góp phần phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa; (3) Là công cụ pháp lý hữu hiệu để thúc đẩy hình thành phát triển thiết chế dân chủ xã hội, góp phần xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa;

- Xây dựng Bộ luật dân thành luật nền, có vị trí, vai trị luật chung hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ hình thành sở bình đẳng, tự ý chí, độc lập tài sản tự chịu trách nhiệm; có tính khái qt, tính dự báo tính khả thi để mặt, bảo đảm tính ổn định Bộ luật, mặt khác, đáp ứng kịp thời phát triển thường xuyên, liên tục quan hệ xã hội thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật dân sự;

- Bảo đảm tính kế thừa phát triển quy định phù hợp với thực tiễn pháp luật dân sự, giá trị văn hóa, tập quán, truyền thống đạo đức tốt đẹp Việt Nam; có tham khảo kinh nghiệm xây dựng Bộ luật dân số nước, nước có truyền thống pháp luật tương đồng với Việt Nam

Thứ hai, chế định pháp nhân cụ thể hóa theo hướng hợp lý hơn, phù hợp với

quy định pháp luật liên quan, thể nội dung sau:

- BLDS 2015 bổ sung quy định lực pháp luật dân pháp nhân, theo pháp nhân hình thành từ thời điểm đăng ký, chấm dứt từ thời điểm xóa tên sổ đăng ký thời điểm xác định định quan nhà nước có thẩm quyền pháp nhân phải đăng ký hoạt động (Điều 86, Điều 96) Quy định phù hợp quy định Luật Doanh nghiệp 2014, theo Luật Doanh nghiệp doanh nghiệp nước ta làm thủ tục đăng ký doanh nghiệp có tư cách pháp nhân phép vào hoạt động

- Quy định cấu tổ chức pháp nhân, theo Điều 83 BLDS 2015 pháp nhân phải có quan điều hành Tổ chức, nhiệm vụ quyền hạn quan điều hành pháp nhân quy định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân pháp nhân có quan khác theo định pháp nhân theo quy định pháp luật

- Đối với giải thể pháp nhân, BLDS 2015 bổ sung quy định trường hợp pháp nhân bị giải thể, đồng thời quy định rõ pháp nhân bị giải thể việc tốn tài sản theo thứ tự ưu tiên tốn: Chi phí giải thể; Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội quyền lợi khác người lao động; Nợ thuế khoản nợ khác pháp nhân

- Sửa đổi quy định hợp nhất, sáp nhập pháp nhân, Bộ luật dân 2005 hợp nhất, sáp nhập với pháp nhân loại theo BLDS 2015 bỏ quy định hợp nhất, sáp nhập với pháp nhân loại, theo pháp nhân khác loại hợp nhất, sáp nhập Quy định nhìn chung hợp lý, phù hợp quy định pháp luật liên quan Luật Doanh nghiệp, Luật Cạnh tranh…

2 Những điểm hạn chế BLDS 2015 pháp nhân

Chế định pháp nhân BLDS 2015 bên cạnh thành công định tồn số điểm hạn chế cần tiếp tục nghiên cứu thêm để chế định pháp nhân thực khoa học có tính khả thi cao

Thứ nhất, khái niệm pháp nhân

Điều 74 BLDS 2015 quy định: “Một tổ chức cơng nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây:

a) Được thành lập theo quy định Bộ luật này, luật khác có liên quan; b) Có cấu tổ chức theo quy định Điều 83 Bộ luật này;

c) Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình;

d) Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập”

Sửa đổi lần BLDS 2015 không thay đổi cách tiếp cận so với Bộ luật Dân 2005 khái niệm pháp nhân, chưa có đột phá BLDS 2015 khái niệm pháp nhân tất vướng mắc liên quan đến khái niệm pháp nhân thực tế không xử lý

(doanh nghiệp, công ty, bệnh viện, trường học, hợp tác xã ) phù hợp với chức lĩnh vực hoạt động, bảo đảm tính hiệu hoạt động loại hình tổ chức (Đinh Văn Thanh, 2006, tr 108) Như vậy, loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo Luật Doanh nghiệp 2014 pháp nhân mâu thuẫn so với quy định điều 74

Bên cạnh đó, BLDS 2015 BLDS hành chưa đưa khái niệm chung pháp nhân mà nêu điều kiện để coi pháp nhân Tại điểm c khoản điều 74 quy định điều kiện “pháp nhân có tài sản độc lập với cá nhân, pháp

nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình”, “cơng ty hợp danh”,

“công ty con” theo Luật Doanh nghiệp 2014 coi pháp nhân không đáp ứng điều kiện Bên cạnh điều kiện “pháp nhân nhân danh tham gia quan

hệ pháp luật cách độc lập” điểm d khoản Điều 74 xem không cần

thiết điều kiện “Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập” hệ tất yếu pháp nhân, có sau pháp nhân công nhận điều kiện để hình thành xem xét cơng nhận pháp nhân

Từ phân tích nêu trên, để giải vấn đề tác giả có góp ý sau: khái niệm pháp nhân, BLDS nên quy định theo hướng đưa khái niệm chung pháp nhân giúp BLDS 2015 có quy định khái quát chủ thể pháp luật dân Việt Nam, thay nêu điều kiện pháp nhân Việc đưa khái niệm chung đồng thời giải thực tế chủ thể coi pháp nhân không đáp ứng điều kiện luật quy định (như trường hợp công ty hợp danh, công ty nêu trên)

Về khái niệm chung pháp nhân, tham khảo khái niệm pháp nhân đưa Hiệp định khung khu vực đầu tư ASEAN: “Pháp nhân có nghĩa bất kỳ thực thể pháp lý thành lập tổ chức cách hợp pháp theo luật hành, lợi nhuận khơng lợi nhuận, thuộc sở hữu tư nhân hay sở hữu nhà nước,

bao gồm cơng ty, tập đồn, liên danh, liên doanh, công ty chủ hiệp hội”

(Điều 1) hay theo Điều 50 khoản Bộ luật Dân Liên bang Nga, quy định: “Các pháp nhân tổ chức, mà tìm kiếm lợi nhuận phái sinh với tư cách mục đích tổ chức (tổ chức thương mại), tổ chức mà khơng tìm kiếm lợi nhuận phái sinh với tư cách mục đích khơng phân phối lợi nhuận

phái sinh thành viên tổ chức (tổ chức phi lợi nhuận)”

Điều 75, 76 BLDS 2015 chia pháp nhân thành hai loại chính: Pháp nhân thương mại pháp nhân phi thương mại Việc phân loại pháp nhân có thay đổi Nếu BLDS 2005 quy định loại pháp nhân dựa tiêu chí cấu tổ chức mục đích hoạt động pháp nhân BLDS 2015 chia pháp nhân thành hai loại pháp nhân thương mại pháp nhân phi thương mại Theo đó, pháp nhân thương mại pháp nhân hoạt động mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Việc thành lập, hoạt động, tổ chức lại chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định luật có liên quan Pháp nhân phi thương mại pháp nhân hoạt động khơng mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận khơng phân chia lợi nhuận cho thành viên Việc thành lập, hoạt động, tổ chức lại chấm dứt pháp nhân phi thương mại thực theo quy định luật có liên quan

Thay đổi phân loại pháp nhân cho thấy tiến BLDS 2015 so với BLDS hành thể việc khơng cịn liệt kê dạng pháp nhân, phù hợp với pháp luật pháp nhân số quốc gia giới

Tuy nhiên, phân loại pháp nhân BLDS 2015 theo tiêu chí “mục đích

tìm kiếm lợi nhuận” pháp nhân thương mại “khơng mục tiêu tìm kiếm

lợi nhuận, khơng phân chia lợi nhuận cho thành viên” pháp nhân phi thương mại

là chưa phù hợp:

Một là, quy định “không phân chia lợi nhuận cho thành viên” trở thành rào cản lớn cho pháp nhân phi thương mại hoạt động phát sinh có lợi, khiến cho mục tiêu xã hội hóa hoạt động cơng ích ngày trở nên khó khăn xu hướng phát triển hoạt động công ích theo hướng diện chi ngân sách nhà nước dần thu hẹp, hệ thống doanh nghiệp hoạt động cơng ích với nguồn vốn xã hội hóa ngày tăng

Hai là, Điều 76 BLDS 2015 quy định: “Pháp nhân phi thương mại pháp nhân hoạt động khơng mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận không phân chia lợi nhuận

cho thành viên” Điều 76 không bao quát pháp nhân hoạt động để tìm

kiếm lợi nhuận sử dụng lợi nhuận mục tiêu, lợi ích chung hay lợi ích cơng, quy định đồng việc tìm kiếm lợi nhuận với mục tiêu hoạt động pháp nhân việc tìm kiếm lợi nhuận việc sử dụng lợi nhuận tìm kiếm hai vấn đề hoàn toàn khác

Hiện Việt Nam cịn có nhiều quỹ có tư cách pháp nhân hoạt động khơng mục đích lợi nhuận để phục vụ lợi ích cơng cộng “quỹ tài cơng ngồi

Dịch vụ viễn thơng cơng ích Việt Nam, Quỹ Phát triển khoa học công nghệ quốc gia, Quỹ Đổi công nghệ quốc gia, Quỹ Bảo vệ mơi trường Việt Nam, Quỹ Phịng chống thiên tai, Quỹ Phòng chống tội phạm… Các quỹ hoạt động phải bảo toàn vốn điều lệ tự bù đắp chi phí quản lý, nhiều quỹ cho phép sử dụng nguồn vốn nhàn rỗi để đầu tư sinh lợi nhằm đáp ứng yêu cầu Như vậy, với quy định Điều 76 BLDS 2015, quỹ tài cơng ngồi ngân sách nhà nước có coi pháp nhân phi thương mại hay khơng cịn chưa rõ ràng Mặc dù khoản Điều 76 BLDS 2015 có liệt kê số pháp nhân phi thương mại bao gồm quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp, quỹ xã hội, quỹ từ thiện, doanh nghiệp xã hội tổ chức phi thương mại khác Việc đưa khái niệm khơng rõ ràng khó khăn việc xác định pháp nhân phi thương mại khác quy định liệt kê khoản Điều 76

Theo tơi, việc phân chia pháp nhân theo tiêu chí phân mục đích hoạt động hợp lý hơn… theo “Pháp nhân phi thương mại hoạt động với mục đích

hoạt động cơng ích, tự chịu trách nhiệm tài sản mình quản lý”,

“Pháp nhân thương mại pháp nhân có mục đích lợi nhuận”, pháp nhân vừa có mục

đích hoạt động cơng ích, vừa có mục đích lợi nhuận phần kinh doanh có lợi nhuận áp dụng quy định pháp nhân thương mại để tránh trường hợp số doanh nghiệp cơng ích lợi dụng ưu đãi Nhà nước để thực hoạt động kinh doanh có lợi nhuận lại hưởng quy chế tài chính, thuế loại hình kinh doanh phi lợi nhuận

Ba là, đại diện pháp nhân

BLDS 2015 quy định đại diện pháp nhân cá nhân, pháp nhân So với Bộ luật dân hành, BLDS 2015 mở rộng phạm vi người đại diện cho pháp nhân khơng cịn đơn cá nhân, mà bao gồm pháp nhân, điểm đáng ghi nhận Theo Điều 85 BLDS 2015 “Đại diện pháp nhân đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền Người đại diện pháp nhân phải tuân

theo quy định đại diện Chương IX Phần này”