(Luận văn thạc sĩ) hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT MAI VÂN ANH HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT VIT NAM luận văn thạc sĩ luật học Hà nội - 2009 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT MAI VÂN ANH HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật Kinh Tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Phan Chí Hiếu Hµ néi - 2009 MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục Danh mục từ viết tắt MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP 1.1 Tổng quan hoạt động mua bán doanh nghiệp 1.1.1 Lược sử đời phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp 1.1.1.1 Lịch sử đời phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp giới 1.1.1.2 Sự đời phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam Khái niệm, vai trò, ý nghĩa hoạt động mua bán doanh nghiệp 11 1.1.2.1 Khái niệm đặc trưng hoạt động mua bán doanh nghiệp 11 1.1.2.2 Vai trò, ý nghĩa hoạt động mua bán doanh nghiệp 16 1.1.2 1.2 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp 19 1.3 Điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp 24 1.3.1 Vai trò pháp luật ký kết thực hợp đồng mua bán doanh nghiệp 24 1.3.2 Mơ hình pháp luật hợp đồng mua bán doanh 26 nghiệp 1.3.3 Những nội dung cấu thành pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 30 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở 33 VIỆT NAM 2.1 Các quy định hiệu lực hợp đồng mua bán doanh 33 nghiệp 2.1.1 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng mua bán doanh 33 nghiệp 2.1.1.1 Chủ thể hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải 33 tổ chức, cá nhân quyền mua bán doanh nghiệp 2.1.1.2 Đối tượng hợp đồng mua bán doanh nghiệp 37 2.1.1.3 Hình thức hợp đồng mua bán doanh nghiệp 41 2.1.2 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu 2.1.2.1 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu bị lừa 43 43 dối 2.1.2.2 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu vi phạm 45 quy định đồng tiền toán 2.1.2.3 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu vi phạm 46 quy định pháp luật cạnh tranh 2.2 Các quy định quyền nghĩa vụ hợp đồng 47 mua bán doanh nghiệp 2.3 Thực hợp đồng mua bán doanh nghiệp trách nhiệm tài sản vi phạm hợp đồng mua bán doanh nghiệp 57 2.3.1 Thực hợp đồng mua bán doanh nghiệp 57 2.3.2 Trách nhiệm tài sản vi phạm hợp đồng mua bán 59 doanh nghiệp Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM XÂY DỰNG 63 VÀ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP 3.1 Sự cần thiết phải xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 63 3.2 Phương hướng xây dựng hoàn thiện pháp luật 70 hợp đồng mua bán doanh nghiệp 3.3 Một số giải pháp xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 74 3.3.1 Xây dựng, ban hành văn pháp luật riêng mua bán doanh nghiệp để thống điều chỉnh pháp luật đến mối quan hệ mua bán doanh nghiệp 74 3.3.2 Tiếp tục hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp 77 3.3.3 Hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng 79 3.4 Nâng cao lực quản lý quan có thẩm quyền hoạt động mua bán doanh nghiệp 79 KẾT LUẬN 82 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 84 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong bối cảnh tồn cầu hóa kinh tế nay, sóng sáp nhập, mua bán doanh nghiệp phát triển mạnh mẽ, đặc biệt số nước có kinh tế thị trường phát triển Trên giới, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp (gọi tắt M&A) hình thành sớm coi giải pháp tổ chức lại doanh nghiệp, đồng thời tạo xu tập trung lại để thống nhất, tập hợp nguồn lực tài chính, cơng nghệ, nhân lực, thương hiệu nhằm nâng cao hiệu hoạt động kinh doanh Hoạt động M&A nói chung mua bán doanh nghiệp nói riêng phát sinh thể quyền tự kinh doanh, tự định đoạt doanh nghiệp người chủ sở hữu Đối với nhiều nước giới, hoạt động M&A pháp luật thừa nhận có khung pháp luật điều chỉnh, nước có thị trường M&A phát triển Châu Âu, Mỹ, Nhật Bản… Hiện tượng sáp nhập, mua lại doanh nghiệp giới khơng có xa lạ, Việt Nam lại tượng kinh tế, pháp lý Trong năm gần đây, hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn nhộn nhịp Tuy nhiên, doanh nghiệp nước chưa có nhiều thơng tin, hiểu biết điều kiện, thủ tục sáp nhập, mua lại doanh nghiệp, khuôn khổ pháp lý cho hoạt động Việt Nam chưa quy định cụ thể, việc tính tốn xác định chi phí thực giao dịch mua lại doanh nghiệp chưa rõ ràng , vậy, hoạt động mua bán doanh nghiệp chưa thật hiệu Hợp đồng mua bán doanh nghiệp mang tính rủi ro cao, đặc biệt việc xác định tài sản vơ hình doanh nghiệp bán doanh nghiệp sáp nhập Bên cạnh đó, pháp luật Việt Nam mua bán, sáp nhập doanh nghiệp sơ khai, số quy định bộc lộ mâu thuẫn không thống Đối nghịch với chậm thích ứng pháp luật thị trường M&A nước có xu hướng phát triển đầu tư theo hình thức mua bán doanh nghiệp xem lựa chọn ưu tiên số nhà đầu tư thời điểm khủng hoảng Từ sở trên, nhận thấy hoạt động M&A đóng vai trị tích cực phát triển kinh tế Việt Nam Tuy nhiên, khung pháp lý vấn đề quy định riêng hợp đồng mua bán doanh nghiệp lại chưa hồn thiện, gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp Chính cấp thiết nên tác giả mạnh dạn chọn đề tài: "Hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam" để làm luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu Hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam đề tài Qua tìm hiểu, có số viết trang báo điện tử hoạt động M&A như: "FDI M&A Việt Nam", http://www.muabansapnhap.com/index.php?area=1&p=news&newsid=363; "M&A Việt Nam: đường bắt đầu", http://www.muabansapnhap.com/ index.php?area=1&p=news&newsid=348; "Thị trường M&A Việt Nam", http://www.muabansapnhap.com/index.php?area=1&p=news&newsid=356; "M&A Việt Nam - Những vấn đề cần lưu ý", ngày 06/11/2007, http://www.fpts.com.vn/ VN/M-A/Kien-thuc/2007/11/3B9B1C2E; "Làn sóng mạnh mẽ hoạt động mua bán sáp nhập", ngày 19/08/2007, http://www.fpts.com.vn/VN/M-A/Kien-thuc/2007; "Tổng quan hoạt động M&A", ngày 10/08/2007, http://www.fpts.com.vn/VN/M-A/Kien-thuc/2007/ 08/3B9AF9EE; "Một số quy định pháp luật mua bán, sáp nhập doanh nghiệp", ngày 29/08/2007, http://www.fpts.com.vn/VN/M-A/Kien-thuc/2007/ 08/3B9AFC9A; "Khung pháp lý điều tiết sáp nhập, mua lại doanh nghiệp Việt Nam", http://www.sanduan.vn/help.php?self=detail&id=131 Những viết trang báo nêu khái quát hoạt động mua bán doanh nghiệp không cụ thể vào vấn đề pháp lý liên đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp Do vậy, nói, chưa có cơng trình nghiên cứu cách sâu sắc đầy đủ chi tiết vấn đề pháp lý thực tiễn áp dụng hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài nhằm làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực tiễn liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Thông qua sở lý luận hoạt động mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp, kết hợp với đánh giá thực tiễn hoạt động thời gian qua để làm sáng tỏ số vấn đề quy định pháp luật hành, đồng thời, nêu điểm bất cập, vướng mắc để vào có kiến nghị giải pháp xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Để đạt mục đích này, luận văn đặt nhiệm vụ nghiên cứu sau: - Nghiên cứu vấn đề lí luận hoạt động mua bán doanh nghiệp, pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp; - Nghiên cứu, phân tích quy định pháp luật hành hợp đồng mua bán doanh nghiệp; - Đánh giá, tìm hạn chế, bất cập quy định pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp; - Đề xuất số giải pháp nhằm góp phần hồn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng Phạm vi nghiên cứu Hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hay gọi tắt M&A cụm từ song hành với nhau, nhiên chúng lại tồn hai khái niệm khác cách thức tiến hành việc kết hợp hai doanh nghiệp theo hai hình thức không giống Việc nghiên cứu vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng hai hình thức có nhiều vấn đề cần đề cập Do vậy, với phạm vi đề tài nghiên cứu khoa học, tác giả không sâu nghiên cứu hết vấn đề hoạt động M&A pháp luật hợp đồng hai hình thức mà tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý Việt Nam hợp đồng mua bán doanh nghiệp Trên sở đó, kết hợp với thực tiễn hoạt động kinh doanh để đưa số giải pháp nhằm xây dựng hoàn thiện pháp luật hoạt động M&A nói chung pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng Phƣơng pháp nghiên cứu Trong trình nghiên cứu đề tài, tác giả sử dụng phép biện chứng vật triết học Mác - Lênin làm sở phương pháp luận cho việc nghiên cứu Để thực nhiệm vụ nghiên cứu, tác giả luận văn sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu khác như: - Phương pháp phân tích, tổng hợp: sử dụng để phân tích, lý giải, lập luận vấn đề lý luận hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo quy định pháp luật hành - Phương pháp so sánh dùng để so sánh loại hợp đồng gần giống với hợp đồng mua bán doanh nghiệp để thấy rõ điểm khác hợp đồng với hợp đồng mua bán doanh nghiệp Những điểm luận văn Với đề tài này, luận văn nêu điểm sau đây: - Góp phần làm sáng tỏ vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam; - Đưa khái niệm khái quát hợp đồng mua bán doanh nghiệp dựa phân tích đặc trưng pháp lý hợp đồng này; - Nêu phân tích thực trạng áp dụng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam; - Đưa kiến nghị nhằm góp phần xây dựng hồn thiện pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn trình bày ba chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận hợp đồng mua bán doanh nghiệp Chương 2: Thực trạng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Chương 3: Một số kiến nghị nhằm xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Thực chất, quan hệ mua bán doanh nghiệp, bên có lý để bảo vệ triệt để quyền lợi ích hợp đồng Do vậy, pháp luật khơng đóng vai trị định hướng cho doanh nghiệp trình thực hợp đồng khó thành cơng Vì khơng nước giới, hoạt động tập trung kinh tế mẻ Việt Nam Ngay quy định pháp luật chưa rõ ràng cụ thể, nhiều doanh nghiệp lúng túng chưa hiểu hết chất hoạt động Chính vậy, quy định pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải giúp bên nhận biết quyền lợi nghĩa vụ hợp đồng Việc quy định cụ thể giúp bên hạn chế rủi ro trình thực hợp đồng tránh rủi ro pháp lý phát sinh sau mua lại doanh nghiệp Không thế, điều cịn giúp cho tỷ lệ thành cơng hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam ngày tăng cao Thứ hai, xây dựng hoàn thiện quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo quản lý nhà nước hoạt động này, quản lý quan quản lý cạnh tranh thực tập trung kinh tế thơng qua hình thức mua bán doanh nghiệp Tăng cường quản lý quan giúp hạn chế cạnh tranh không lành mạnh chống độc quyền Ngoài ra, pháp luật hợp đồng nên có định nghĩa cụ thể: mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp Với định nghĩa pháp lý thừa nhận làm sở để thống kê giao dịch mua bán doanh nghiệp, trường hợp thành công không thành công giao dịch Dựa số liệu thống kê tổng hợp kinh nghiệm cho hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam, điều giúp cho việc hoàn thiện pháp luật lĩnh vực 75 Thứ ba, xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm tính thống phù hợp với quy định hành pháp luật doanh nghiệp pháp luật hợp đồng Tính phù hợp pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp thể thông qua quy định pháp luật phù hợp với pháp luật quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật Chứng khoán văn pháp luật chuyên ngành khác Đồng thời, việc xây dựng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải dựa quy định pháp luật hợp đồng nói chung quy định Bộ luật Dân sự, quy định gốc điều chỉnh vấn đề hợp đồng dân sự, mà hợp đồng mua bán doanh nghiệp là phần hợp đồng Việc xây dựng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp nhằm cụ thể hóa vấn đề pháp lý quan hệ hợp đồng giao dịch phức tạp, liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu thực thể kinh doanh Thứ tư, xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải phù hợp với thông lệ quốc tế, cụ thể: - Thống tỷ lệ sở hữu bên nước doanh nghiệp Việt Nam, tránh chồng chéo quy định pháp luật hành (như phân tích chương 2); - Pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải xây dựng dựa cam kết Việt Nam gia nhập WTO, có phù hợp với thông lệ quốc tế khuyến khích đầu tư nước ngồi vào Việt Nam Hiện nay, theo cam kết gia nhập WTO, vài năm tới Việt Nam khơng cịn tỷ lệ khống chế việc sở hữu bên nước doanh nghiệp Việt Nam Cũng theo cam kết này, tương lai pháp luật Việt Nam cho phép thành lập cơng ty 100% vốn nước ngồi số ngành chứng khoán ngân hàng Do vậy, khơng cịn hạn chế tỷ lệ sở hữu bên nước doanh nghiệp Việt Nam 76 - Quy định rõ ràng cụ thể thủ tục chuyển quyền sở hữu cho nhà đầu tư nước nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho họ hoàn thành thủ tục pháp lý cần thiết sau mua lại doanh nghiệp Việt Nam; - Việc xây dựng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo nguyên tắc: Nhà nước tạo mơi trường pháp luật chế, sách thuận lợi cho doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế phát triển bình đẳng cạnh tranh lành mạnh nhằm huy động nguồn lực nước kết hợp với nguồn lực từ bên cho đầu tư phát triển 3.3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP XÂY DỰNG VÀ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Để hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn sôi động hạn chế trường hợp vô hiệu xác lập quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp, pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần xây dựng hoàn thiện cho phù hợp với tình hình thực tế Dựa vào phương hướng đề cập phần trên, việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp có giải pháp sau 3.3.1 Xây dựng, ban hành văn pháp luật riêng mua bán doanh nghiệp để thống điều chỉnh pháp luật đến mối quan hệ mua bán doanh nghiệp Việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần thiết nhằm thống quy định pháp luật hành tạo tính chuyên sâu cho quy định pháp luật điều chỉnh lĩnh vực Trước mắt, nghiên cứu xây dựng ban hành Nghị định riêng quy định vấn đề mua bán sáp nhập doanh nghiệp Nghị định cụ thể hóa vấn đề hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng Việc ban hành nghị định riêng mua bán, sáp nhập doanh nghiệp không làm giảm hiệu lực văn pháp 77 lý hành mà làm quy định cụ thể việc áp dụng pháp luật thống Sẽ có nhiều ý kiến cho việc ban hành quy định riêng hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hợp đồng khơng cần thiết vấn đề điều chỉnh vài quy định Luật Doanh nghiệp quy định hợp đồng nói chung Bộ luật Dân Tuy nhiên, nói chương 1, hoạt động mua bán doanh nghiệp có nhiều vấn đề phức tạp cần có định hướng cụ thể pháp luật mà dựa vào quy định chuyên ngành Hơn nữa, Bộ luật Dân đạo luật chung điều chỉnh quan hệ dân vấn đề hợp đồng nói chung, khơng thể điều chỉnh quan hệ hợp đồng lĩnh vực cụ thể Bộ luật Dân ban hành quy định chung loại hợp đồng Còn Luật Doanh nghiệp, văn quy định cụ thể cho loại hình doanh nghiệp, liên quan đến việc quản lý, điều hành vấn đề doanh nghiệp nên quy định hết vấn đề hoạt động mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp Từ nhận định trên, thấy việc ban hành mọt nghị định quy định vấn đề mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hợp đồng cần thiết Hợp đồng mua bán doanh nghiệp có nhiều vấn đề mà hai doanh nghiệp (bên mua bên bán) cần phải giải quyết, vấn đề "hậu mua bán doanh nghiệp" Vì vậy, ngồi khung pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng dân chung nay, việc xây dựng khung pháp lý riêng cho loại hợp đồng cần thiết Bởi vì, khơng thị trường tồn mà không dựa sở khung pháp lý Nhà nước đưa cách thức Nhà nước định điều chỉnh thị trường quan trọng Do vậy, với việc xây dựng pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng cần có giải pháp sau: 78 - Xây dựng, phát triển hoàn thiện khung pháp lý M&A Khung pháp lý M&A cần chuyên biệt, không dựa nhiều khung pháp lý dành cho cổ phần hóa, phát hành niêm yết chứng khoán Hiện nay, quy định liên quan đến hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp dừng lại việc xác lập mặt hình thức, đó, vấn đề mặt nội dung cần phải quy định đầy đủ hoạt động có nhiều nội dung liên quan đến định giá doanh nghiệp, giải vấn đề tài chính, cổ phần, cổ phiếu, người lao động, thuế phí doanh nghiệp sau trình mua bán, sáp nhập Do đó, cần phải kiện toàn hệ thống luật điều chỉnh hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Hệ thống luật cần phải quy định chi tiết để điều chỉnh hai phương diện: (i) thủ tục, nguyên tắc, phương pháp định giá, quyền nghĩa vụ bên tham gia…; (ii) tình xử lý tài chính, lao động vấn đề phát sinh sau thực thương vụ mua bán sáp nhập; - Để đảm bảo tính đồng văn bản, cần có Nghị định riêng quy định chi tiết sáp nhập, mua lại theo số điều đưa Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật Chứng khoán Luật Cạnh tranh Điều tiết sáp nhập, mua bán doanh nghiệp nằm khoảng giao thoa, tiếp cận luật kể trên; - Quy định pháp luật mua bán doanh nghiệp cần xác định rõ việc xem doanh nghiệp loại hàng hóa thị trường mua bán doanh nghiệp phận cấu thành thị trường hàng hóa, dịch vụ hay doanh nghiệp loại bất động sản thị trường mua bán doanh nghiệp phận cấu thành thị trường bất động sản; - Quy định pháp luật mua bán doanh nghiệp phải nêu rõ điều kiện tiến hành giao dịch mua bán doanh nghiệp, thủ tục sáp nhập, mua lại doanh nghiệp; thủ tục chuyển quyền sở hữu, đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp mua lại doanh nghiệp sáp nhập; 79 - Vấn đề định giá thương hiệu thương vụ mua bán doanh nghiệp quan trọng điều bên quan tâm nhiều hợp đồng mua bán Hiện nay, tổ chức có uy tín lực định giá thương hiệu Việt Nam cịn Trong đó, quy định pháp lý cho việc định giá doanh nghiệp chưa cụ thể Do vậy, cần hoàn thiện khung pháp lý điều chỉnh vấn đề định giá thương hiệu, xây dựng tiêu chí việc định giá thương hiệu Ngoài ra, hành lang pháp lý cho doanh nghiệp định giá thương hiệu cần xây dựng hoàn chỉnh để nâng cao lực doanh nghiệp định giá thương hiệu cho doanh nghiệp bị mua lại doanh nghiệp sáp nhập 3.3.2 Tiếp tục hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Nhằm tạo hành lang pháp lý thơng thống, minh bạch đầy đủ để định hướng thực quản lý giao dịch mua bán doanh nghiệp bên cạnh việc xây dựng hoàn thiện pháp luật mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, quy định pháp luật liên quan đến doanh nghiệp cần hồn thiện thơng qua số giải pháp sau: - Thống tỷ lệ sở hữu bên nước tham gia góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam, đồng thời phải quy định cho tỷ lệ sở hữu phù hợp với cam kết gia nhập WTO Việt Nam, cụ thể, nên áp dụng tỷ lệ sở hữu định cho nhà đầu tư nước để tránh chồng chéo quy định pháp luật hành Và tương lai, tỷ lệ không quy định quy định pháp luật để phù hợp với cam kết gia nhập WTO Việt Nam Ngoài ra, quy định pháp luật phải đảm bảo bình đẳng đối xử doanh nghiệp nước, tạo mơi trường thơng thống cho nhà đầu tư nước họ thực đầu tư Việt Nam, đặc biệt đầu tư theo hình thức mua lại doanh nghiệp Việt Nam sáp nhập với doanh nghiệp Việt Nam; 80 - Cụ thể hóa quy định thủ tục mua bán, sáp nhập doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi quy định Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp thực thủ tục chuyển quyền sở hữu, đăng ký kinh doanh sau sáp nhập mua lại; - Hiện chưa có hướng dẫn việc mua lại công ty bị thua lỗ công ty nước mua cổ phần cơng ty nước ngồi phải cần thủ tục, điều kiện quy định việc đầu tư nước chưa cụ thể Nếu khơi thông, giải tỏa được vấn đề pháp lý cho hoạt động này, thị trường Việt Nam thu hút lượng vốn đáng kể từ nước ngồi Việt Nam điểm đến nhà đầu tư giới; - Thể chế hóa vấn đề liên quan đến việc cung cấp kiểm sốt thơng tin, tính minh bạch hoạt động kinh doanh nói chung, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói riêng, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, thông tin giá cả, thương hiệu, thị trường, thị phần, quản trị, người cần thiết cho bên mua, bên bán Nếu thơng tin khơng kiểm sốt, khơng minh bạch gây nhiều thiệt hại cho bên mua, bên bán, đồng thời ảnh hưởng nhiều đến thị trường khác hàng hóa chứng khốn, ngân hàng Cũng thị trường khác, thị trường mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hoạt động có tính dây chuyền, vụ mua bán, sáp nhập doanh nghiệp lớn diễn khơng thành cơng có yếu tố lừa dối hậu cho kinh tế lớn cổ phiếu, trái phiếu, hoạt động kinh doanh, đầu tư doanh nghiệp nói riêng doanh nghiệp liên quan bị ảnh hưởng theo Hơn nữa, mua bán, sáp nhập doanh nghiệp dẫn đến độc quyền, cần kiểm sốt nhà nước để khơng ảnh hưởng đến kinh tế, người tiêu dùng.về hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nhằm nâng cao tính minh bạch thông tin hoạt động này, giúp bên hạn chế rủi ro hợp đồng mua bán 81 doanh nghiệp Cần xây dựng kênh kiểm sốt thơng tin, tính minh bạch hoạt động kinh doanh 3.3.3 Hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng Hiện nay, chương trình xây dựng Luật, Pháp lệnh Quốc hội khóa XII đưa vào chương trình chuẩn bị dự án Luật sửa đổi, bổ sung số điều Bộ luật Dân năm 2005 phần quy định sở hữu hợp đồng Do vậy, để hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp quy định chung hợp đồng cần sửa đổi, bổ sung vấn đề sau: - Quy định rõ hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng; - Các quy định giao kết hợp đồng cần linh hoạt hơn; trọng đến việc giao kết hợp đồng qua mạng nhằm tạo điều kiện để thương mại điện tử phát triển; - Quy định bổ sung số loại hợp đồng thông dụng hoạt động kinh doanh, có hợp đồng mua bán doanh nghiệp 3.4 NÂNG CAO NĂNG LỰC QUẢN LÝ CỦA CƠ QUAN CÓ THẨM QUYỀN VỀ HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Bên cạnh việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp vấn đề nâng cao lực quản lý quan nhà nước có thẩm quyền hoạt động quan trọng Thông qua quản lý hiệu lý hiệu quan này, các quy định pháp lý hoạt động mua bán thực có hiệu thực tế Hiện nay, Theo Luật Cạnh tranh năm 2004 Luật Doanh nghiệp năm 2005, việc kiểm soát hành vi sáp nhập, hợp nhất, mua lại liên doanh doanh nghiệp có tham gia quan là: - Cơ quan quản lý cạnh tranh có chức kiểm sốt tập trung kinh tế; 82 - Hội đồng cạnh tranh xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm soát tập trung kinh tế thực tập trung kinh tế trường hợp bị cấm, tập trung kinh tế mà không thực việc thông báo; - Cơ quan đăng ký kinh doanh thực thủ tục liên quan đến đăng ký kinh doanh trường hợp sáp nhập, hợp nhất, mua lại, liên doanh Để quan nói thực tốt chức mình, giải pháp đưa là: Thứ nhất, để xác định trường hợp tập trung kinh tế cụ thể, cần kiểm soát xử lý hành vi vi phạm thực chủ yếu dựa vào việc xác định xác thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia Muốn thực hiệu quả, đòi hỏi khả dự báo quan hữu trách tình hình mức độ tập trung thị trường cụ thể Nói cách khác, quan có thẩm quyền cần có số liệu thực tế thị trường có khả xảy trường hợp tập trung kinh tế cần kiểm soát bị cấm đốn Khi có hành vi xảy ra, quan có thẩm quyền ln trạng thái chủ động thay chờ đợi doanh nhân khác khiếu nại điều tra Thứ hai, thẩm quyền quan cạnh tranh, quan đăng ký kinh doanh thực công đoạn pháp lý khác trình tiến hành tập trung kinh tế Vì vậy, phối hợp hoạt động quan cần thiết để đảm bảo hiệu việc kiểm soát tập trung kinh tế Thứ ba, hành vi tập trung kinh tế vi phạm pháp luật cạnh tranh, suy cho trường hợp doanh nghiệp vi phạm hoàn tất việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại liên doanh phương diện thực tế lẫn pháp lý Do đó, để phát vi phạm địi hỏi quan đăng ký kinh doanh kiểm soát tình hình tập trung kinh tế địa bàn quản lý số liệu thống kê cần phải công khai số liệu 83 Thứ tư, việc pháp luật cạnh tranh kiểm soát cấm đoán hành vi tập trung theo chiều ngang phân tích cho thấy giới hạn điều chỉnh pháp luật (tập trung kinh tế theo chiều ngang: sáp nhập, hợp nhất, mua lại liên doanh doanh nghiệp thị trường liên quan (sản phẩm không gian) Theo lý thuyết cạnh tranh gia tăng tập trung theo chiều ngang tạo điều kiện thuận lợi cho việc phối hợp hành động doanh nghiệp từ dẫn đến hạn chế cạnh tranh theo giá) Trong đó, tượng tập trung kinh tế theo chiều dọc tập trung hỗn hợp nhà kinh tế học khuyến cáo khả gây hại cho thị trường cạnh tranh Tuy nhiên, việc nghiên cứu tượng tập trung nói chưa tìm chế điều tiết thích hợp Do vậy, vấn đề cần nghiên cứu để tìm phương thức điều tiết phù hợp với chất khả gây ảnh hưởng khơng tốt đến kinh tế chúng Từ giải pháp nêu trên, rút kết luận rằng, có nhiều vấn đề cần phải giải xây dựng hoàn thiện khung pháp lý điều tiết hoạt động mua bán doanh nghiệp Việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hoạt động cần phải có phối hợp nhiều quan có thẩm quyền để đưa sách pháp luật vừa phù hợp với thực tiễn kinh doanh, vừa thống với văn hành, phải đảm bảo yếu tố phù hợp với thông lệ kinh doanh quốc tế cam kết Việt Nam gia nhập WTO Ngoài ra, khoa học pháp lý kinh tế học cần tiếp tục nghiên cứu cách tổng quan chi tiết tác động tập trung kinh tế thị trường Việt Nam, nghiên cứu dự báo tình hình tập trung kinh tế thời gian tới để tìm kiếm chế, sách pháp luật hợp lý Mặt khác, cần đầu tư phương tiện cần thiết để hệ thống, thông tin kịp thời diễn biến trường hợp tập trung kinh tế diễn thị trường để huy động khả giám sát thị trường, nhằm hỗ trợ hoạt động kiểm sốt quan có thẩm quyền 84 KẾT LUẬN Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp xem hình thức đầu tư trực pháp luật Việt Nam Hành vi mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hình thức tập trung kinh tế theo pháp luật cạnh tranh Riêng hoạt động mua bán doanh nghiệp, pháp luật cạnh tranh xác định việc doanh nghiệp mua toàn phần tài sản doanh nghiệp khác đủ để kiểm sốt, chi phối tồn ngành nghề doanh nghiệp bị mua lại Việc mua bán doanh nghiệp có nhiều vấn đề cần giải nên hầu hết giao dịch hoạt động tiến hành hình thức hợp đồng văn Tính chất phức tạp hợp đồng mua bán doanh nghiệp không liên quan đến vấn đề mà hai bên giải việc định giá doanh nghiệp, thương hiệu, hệ thống khách hàng… mà giải vấn đề sau quyền sở hữu doanh nghiệp chuyển giao cho bên mua lại Mua bán doanh nghiệp hình thức đầu tư mẻ với thị trường Việt Nam, phát triển năm gần đây, nhiên, thị trường phát triển sôi động thu hút nhiều nguồn vốn đầu tư trực tiếp nước ngồi thơng qua hợp đồng mua bán doanh nghiệp Với hình thức liên kết mua lại doanh nghiệp nội địa, nhà đầu tư nước ngồi nhanh chóng tiếp cận thị trường nước thay xây dựng dự án kinh doanh từ đầu Bên cạnh đó, việc Việt Nam trở thành thành viên thức WTO mở hội hội nhập vào thị trường toàn cầu tạo bước phát triển đột phá Doanh nghiệp Việt Nam có hội tiếp cận với thị trường giới rộng lớn có vị pháp lý bình đẳng việc xử lý tranh chấp thương mại Với lợi kể trên, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hứa hẹn nhiều tiềm phát triển có khả đem lại tín hiệu 85 tốt cho kinh tế Việt Nam Tuy nhiên, lĩnh vực thiếu khung pháp lý cho hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp khung pháp lý điều chỉnh vấn đề liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp Những vấn đề quan trọng liên quan đến quyền nghĩa vụ bên, vấn đề định giá doanh nghiệp, vấn đề bảo mật thông tin, vấn đề thực thủ tục pháp lý liên quan… chưa pháp luật quy định cụ thể gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp Hơn nữa, lĩnh vực mẻ với nhiều doanh nghiệp Việt Nam nên pháp luật phải đóng vai trị định hướng cho bên thực giao dịch bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên tham gia giao dịch mua bán doanh nghiệp Chính lý mà pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói chung pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng cần phải xây dựng hoàn thiện cho phù hợp với tình hình thực tế Việc xây dựng hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo quyền lợi đáng tơn trọng thỏa thuận hợp pháp bên Đồng thời, việc xây dựng pháp luật lĩnh vực phải mang tính khả thi, tính thống với văn pháp luật hành, quan trọng phù hợp với cam kết gia nhập WTO Việt Nam Thực điều này, chắn tương lai, hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp ngày phát triển thu hút nhiều nguồn vốn đầu tư trực tiếp nước ngồi Khơng thế, với khung pháp lý hồn chỉnh, tỷ lệ thành cơng hợp đồng mua bán doanh nghiệp ngày gia tăng 86 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO CÁC VĂN BẢN PHÁP LUẬT CỦA NHÀ NƢỚC Chính phủ (1999), Nghị định số 103/1999/NĐ-CP ngày 10/9 giao bán, khoán kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp nhà nước, Hà Nội Chính phủ (2003), Nghị định số 44/2003/NĐ-CP ngày 9/5 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Bộ luật Lao động Hợp đồng lao động, Hà Nội Chính phủ (2003), Quyết định số 36/2003/QĐ-TTg ngày 11/3 Thủ tướng Chính phủ việc ban hành Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Hà Nội Chính phủ (2005), Quyết định số 238/2005/QĐ-TTg ngày 29/9 Thủ tướng Chính phủ tỷ lệ tham gia bên nước vào thị trường chứng khốn Việt Nam, Hà Nội Chính phủ (2006), Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư, Hà Nội Chính phủ (2007), Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4 việc nhà đầu tư nước mua cổ phần Ngân hàng thương mại Việt Nam, Hà Nội Chính phủ (2007), Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 5/9 việc hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2008), Nghị định số 109/2008/NĐ-CP ngày 10/10 bán, giao doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước, Hà Nội Quốc hội (2002), Luật sửa đổi, bổ sung số điều Bộ luật lao động, Hà Nội 10 Quốc hội (2004), Luật Cạnh tranh, Hà Nội 11 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 87 12 Quốc hội (2005), Luật Đầu tư, Hà Nội 13 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội CÁC TÀI LIỆU THAM KHẢO KHÁC 14 Bộ Tài (2007), Thơng tư số 85/2007/TT-BTC ngày 18/7 việc hướng dẫn thi hành Luật Quản lý thuế việc đăng ký thuế, Hà Nội 15 Denzil Rankine - Peter Howson (2007), Mua bán doanh nghiệp-Những bước đường thành công, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 16 Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (2004), Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/5 hướng dẫn quản lý ngoại hối việc góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Hà Nội CÁC BÀI BÁO TỪ CÁC TRANG WEB 17 "FDI M&A Việt Nam", http://www.muabansapnhap.com/index php?area=1&p=news&newsid=363 18 "Khung pháp lý điều tiết sáp nhập, mua lại doanh nghiệp Việt Nam", http://www.sanduan.vn/help.php?self=detail&id=131 19 "Làn sóng mạnh mẽ hoạt động mua bán sáp nhập" (2007), ngày 19/08, http://www.fpts.com.vn/VN/M-A/Kien-thuc/2007 20 "M&A Việt Nam: đường bắt đầu", http://www.muabansapnhap.com/ index.php?area=1&p=news&newsid=348 21 "M&A Việt Nam - Những vấn đề cần lưu ý" (2007), ngày 06/11, http://www.fpts.com.vn/VN/M-A/Kien-thuc/2007/11/3B9B1C2E 22 "Một số quy định pháp luật mua bán, sáp nhập doanh nghiệp" (2007), ngày 29/08, http://www.fpts.com.vn/VN/M-A/Kien-thuc/2007/08/3B9AFC9A 23 "Thị trường M&A Việt Nam", http://www.muabansapnhap.com/index php?area=1&p=news&newsid=356 24 "Tổng quan hoạt động M&A" (2007), ngày 10/08, http://www.fpts.com.vn/ VN/M-A/Kien-thuc/2007/08/3B9AF9EE 88 TIẾNG ANH 25 Nguyen Gia Long (2007), To fulfill the Legal framework of Foreign Merger and Acquisition activities in Vietnam after its WTO accession: Disagreement with the procedure equation between Transfer of Projects and Assignment of Capital specified in Article 65-66 of Decree No.108 Implementing the Law on Foreign Investment in Vietnam, Master of Law, TLBU Graduate School of Law in Seoul, Korea 26 Patrick A.Gaughan (2002), Merger, Acquisitions and Corporate Restructurings, John Wiley & Sons, Inc., New York 89 ... quyền mua bán doanh nghiệp 2.1.1.2 Đối tượng hợp đồng mua bán doanh nghiệp 37 2.1.1.3 Hình thức hợp đồng mua bán doanh nghiệp 41 2.1.2 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu 2.1.2.1 Hợp đồng mua bán. .. hình pháp luật hợp đồng mua bán doanh 26 nghiệp 1.3.3 Những nội dung cấu thành pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 30 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở 33 VIỆT... mua bán doanh nghiệp 16 1.1.2 1.2 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp 19 1.3 Điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp 24 1.3.1 Vai trò pháp luật ký kết thực hợp đồng mua bán doanh nghiệp