(Luận văn thạc sĩ) hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp phục vụ sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THANH HÕA HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP PHỤC VỤ SỰ NGHIỆP CƠNG NGHIỆP HĨA, HIỆN ĐẠI HĨA ĐẤT NƯỚC LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2014 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THANH HÕA HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP PHỤC VỤ SỰ NGHIỆP CƠNG NGHIỆP HĨA, HIỆN ĐẠI HĨA ĐẤT NƯỚC Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS TS Dương Đăng Huệ HÀ NỘI – 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƯỜI CAM ĐOAN Nguyễn Thị Thanh Hòa MỤC LỤC Trang Lời cam đoan Mục lục Danh mục bảng MỞ ĐẦU Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP 1.1 Lý luận doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm đặc điểm doanh nghiệp 1.1.2 Vị trí vai trị doanh nghiệp 11 1.1.3 Các loại hình doanh nghiệp Việt Nam 14 1.2 Lý luận pháp luật doanh nghiệp 17 1.2.1 Khái niệm pháp luật doanh nghiệp 17 1.2.2 Vai trò pháp luật doanh nghiệp kinh tế thị trường 19 1.2.3 Nội dung pháp luật doanh nghiệp 21 1.2.4 Các yếu tố ảnh hưởng đến việc xây dựng nội dung pháp luật doanh nghiệp 24 Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP CỦA VIỆT NAM 36 2.1 Thực trạng pháp luật doanh nghiệp 36 2.1.1 Thực trạng pháp luật thành lập đăng ký doanh nghiệp 36 2.1.2 Thực trạng pháp luật cấu tổ chức quản trị doanh nghiệp 45 2.1.3 Thực trạng pháp luật tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp 55 2.2 Nhận xét chung thực trạng pháp luật doanh nghiệp 61 2.2.1 Ưu điểm 61 2.2.2 Khuyết điểm 63 Chương MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP 66 3.1 Yêu cầu hoàn thiện 66 3.2 Phương hướng hoàn thiện 69 3.3 Giải pháp cụ thể 72 3.3.1 Kiến nghị hoàn thiện quy định loại hình doanh nghiệp 72 3.3.2 Kiến nghị hồn thiện quy định thành lập đăng ký doanh nghiệp 75 3.3.3 Kiến nghị hoàn thiện quy định cấu tổ chức quản trị doanh nghiệp 77 3.3.4 Kiến nghị hoàn thiện quy định tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp 81 3.3.5 Một số kiến nghị khác 83 KẾT LUẬN 89 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 90 DANH MụC CÁC BảNG Bảng 2.1: Bảng so sánh yêu cầu tỷ lệ biểu thông qua định công ty số nước……………………………………………………53 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Cơng nghiệp hố, đại hố cải biến cách mạng từ kinh tế nông nghiệp trở thành kinh tế với công nghiệp chủ đạo, đồng thời cải biến cách mạng lĩnh vực đời sống xã hội Để triển khai thuận lợi thực thành cơng nghiệp địi hỏi phải có tiền đề cần thiết, việc mở rộng quy mơ huy động sử dụng có hiệu nguồn vốn điều kiện quan trọng để cơng nghiệp hố, đại hố thành cơng Vốn để cơng nghiệp hố, đại hố có hai nguồn: nguồn vốn nước nguồn vốn nước Nguồn vốn nước tích lũy từ nội kinh tế quốc dân dựa sở hiệu sản xuất, lao động thặng dư người lao động thuộc tất thành phần kinh tế Trong doanh nghiệp nhân tố đặc biệt quan trọng thúc đẩy tốc độ tăng trưởng kinh tế; phận chủ yếu tạo tổng sản phẩm nước; đơn vị sản xuất hàng hoá, dịch vụ đáp ứng nhu cầu chủ yếu toàn xã hội Mặt khác, mục tiêu quan trọng cơng nghiệp hóa, đại hóa phân bổ tốt nguồn vốn, nguồn lao động, nguồn tài nguyên vào nơi đem lại nhiều lợi nhuận giá trị thặng dư cho xã hội Nhiều số liệu thực tế chứng minh, đơn vị vốn, lao động tài nguyên doanh nghiệp phận đem lại giá trị thặng dư cao Hiện nay, đầu tư thành lập doanh nghiệp xu hướng chung tổ chức, cá nhân kinh tế Để điều chỉnh hoạt động doanh nghiệp, Nhà nước ban hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 hàng loạt nghị định hướng dẫn thi hành Những văn có tác động tích cực việc tạo lập môi trường kinh doanh thuận lợi, bình đẳng; thúc đẩy huy động vốn, phát triển mở rộng kinh doanh doanh nghiệp; góp phần gia tăng tốc độ tăng trưởng giải vấn đề xã hội Tuy vậy, thực tế cho thấy, việc triển khai thực Luật Doanh nghiệp năm qua gây khơng vướng mắc, hạn chế yêu cầu hoàn thiện nâng cao chất lượng mơi trường kinh doanh nói chung phát triển doanh nghiệp nói riêng; ghi nhận nhiều bất cập quy định luật cịn chưa rõ ràng, chồng chéo khơng đáp ứng kịp thời với biến đổi kinh tế, chuyển đổi chế quản lý nhà nước nhu cầu phát triển nhanh, mạnh cộng đồng doanh nghiệp Xuất phát từ bất cập nêu trên, đồng thời ý thức Luật Doanh nghiệp đạo luật có ý nghĩa đặc biệt quan trọng việc đầu tư vốn thành lập doanh nghiệp quyền tự kinh doanh công dân Hiến pháp ghi nhận, chọn đề tài “Hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp phục vụ nghiệp cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước” để nghiên cứu cho luận văn thạc sĩ Từ nghiên cứu tổng kết, đánh giá ưu nhược điểm, tồn tại, hạn chế, bất cập Luật Doanh nghiệp năm 2005 Quan trọng hơn, mong muốn đề xuất kiến nghị hữu ích việc sửa đổi, hoàn thiện Luật Doanh nghiệp năm 2005, đáp ứng mục tiêu tạo lập môi trường kinh doanh cạnh tranh, thơng thống, bình đẳng, làm động lực cho việc thu hút nguồn lực nước nước ngồi, góp phần thúc đẩy loại hình doanh nghiệp phát triển tồn diện, tự có trật tự; huy động ngày nhiều vốn đầu tư vào sản xuất, kinh doanh, khuyến khích cơng dân làm giàu cho cho đất nước Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu đề tài nội dung, quy định chất pháp lý loại hình doanh nghiệp; thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh; tổ chức quản lý doanh nghiệp; cấu trúc vốn doanh nghiệp; tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp Phạm vi nghiên cứu đề tài Luật Doanh nghiệp năm 2005 văn hướng dẫn thi hành Mục tiêu nghiên cứu Mục tiêu nghiên cứu đề tài sở vấn đề lý luận doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp; phân tích nội dung pháp luật Việt Nam doanh nghiệp nói chung loại hình doanh nghiệp nói riêng, từ đưa ưu, nhược điểm pháp luật Việt Nam vấn đề này; đề xuất quan điểm cá nhân định hướng giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp để pháp luật trở thành công cụ hỗ trợ đắc lực phục vụ nghiệp công nghiệp hóa, đại hóa Việt Nam Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Luận văn dựa phương pháp luận Chủ nghĩa Mác – Lênin; tư tưởng Hồ Chí Minh pháp luật; quan điểm, đường lối Đảng cộng sản Việt Nam, Nhà nước trị, kinh tế, văn hóa xã hội nói chung; vị trí, vai trị doanh nghiệp vàpháp luật doanh nghiệp nói riêng Luận văn kết hợp sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học khác nhau, phương pháp tổng hợp phân tích; phương pháp thống kê; phương pháp so sánh đối chiếu; kết hợp nghiên cứu lý luận với thực tiễn Các phương pháp nghiên cứu thực tảng phương pháp vật lịch sử, vật biện chứng Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, luận văn kết cấu gồm chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận chung doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp Chương 2: Thực trạng pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP 1.1 Lý luận doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm đặc điểm doanh nghiệp Sự hình thành doanh nghiệp quy luật tất yếu khách quan kinh tế Sản xuất hàng hoá phát triển đến mức độ định tất yếu nảy sinh nhu cầu mở rộng kinh doanh Chính nhu cầu vốn nhu cầu chia sẻ rủi ro thúc đẩy nhà đầu tư liên kết lại với nhau, tổ chức theo cấu trúc định để tiến hành sản xuất kinh doanh Nhưng không quy luật khách quan kinh tế, hình thành phát triển doanh nghiệp bị tác động yếu tố chủ quan, tuỳ thuộc vào điều kiện trị - xã hội khác thời kỳ lịch sử Theo đó, khái niệm doanh nghiệp, tương ứng với giai đoạn, quốc gia, khu vực lại có cách hiểu không đồng Hiện nay, điều kiện đất nước ta tiến vào thời kỳ hội nhập, với ý nghĩa tạo tiền đề lý luận cho việc xây dựng hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp, quan điểm doanh nghiệp cần tiếp cận phù hợp với xu hướng phổ biến, đáp ứng đòi hỏi nghiệp cơng nghiệp hóa, đại hóa Để thống cách hiểu doanh nghiệp, cần xem xét khái niệm doanh nghiệp từ hai góc độ: kinh tế - xã hội pháp lý, gắn với yếu tố kinh tế thị trường Dưới góc độ kinh tế - xã hội, doanh nghiệp coi thành tố hệ thống kinh tế - xã hội, nhiên góc độ khái niệm doanh nghiệp hiểu theo nhiều cách khác Trong tiếng Anh, theo từ điển Black’ law dictionary “doanh nghiệp (Enterprise)” có nghĩa hoạt động tỷ lệ quy định chưa đạt mục tiêu bảo vệ quyền lợi cổ đơng thiểu số, mà cịn tạo cứng nhắc, tốn mức thời gian tiền bạc tổ chức họp định đại hội đồng cổ đông, công ty đại chúng; gây bất lợi cho công ty cổ đơng cơng ty nói chung Kiến nghị phù hợp với nguyên tắc đạo việc xây dựng thống pháp luật doanh nghiệp, nguyên tắc đảm bảo phù hợp pháp luật với đặc điểm, trình độ phát triển kinh tế chuyển đổi Việt Nam, đồng thời đáp ứng yêu cầu chủ động hội nhập kinh tế khu vực kinh tế giới Để làm điều đó, Luật Doanh nghiệp phải phù hợp với điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết tham gia Nhưng thực tế, Luật Doanh nghiệp năm 2005 có quy định chưa phù hợp với Nghị số 71 việc phê chuẩn Nghị định thư gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới Đó quy định tỷ lệ vốn góp phiếu biểu tối thiểu để hội đồng thành viên hay đại hội đồng cổ đông thông qua họp 65% với số định quan trọng, tỷ lệ lên đến 75% Việt Nam cần phải sửa đổi tỷ lệ phần trăm giảm xuống 51% để đảm bảo phù hợp với cam kết nước ta gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới, đồng thời đảm bảo tính chủ động doanh nghiệp q trình hoạt động kinh doanh Thứ ba, trình tự, thủ tục định doanh nghiệp: - Một số quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 trình tự, thủ tục triệu tập họp định cơng ty khơng cịn phù hợp, tỏ lạc hậu so với phát triển công nghệ thơng tin, có internet; chưa thực tạo thuận lợi, giảm chi phí tuân thủ quản trị cơng ty Vì cần có quy định để thừa nhận giá trị pháp lý họp hội đồng thành viên/đại hội đồng cổ đơng hình thức hội nghị trực tuyến phương tiện thông tin tương tự khác 78 - Một số quy định khác yêu cầu triệu tập họp đại hội đồng cổ đông hội đồng thành viên tới ba lần số trường hợp gây chậm trễ tốn việc định kinh doanh cần thiết Vì cần có quy định cho phép cơng ty linh hoạt quy định trình tự, thủ tục triệu tập họp hội đồng thành viên trường hợp họp lần thứ không đủ điều kiện tiến hành họp - Pháp luật nên bổ sung thêm quy định quản trị doanh nghiệp theo hướng linh hoạt hơn, giảm thiểu ràng buộc pháp lý chặt chẽ tổ chức nội trình tự, thể thức tiến hành biểu họp hội đồng thành viên đại hội đồng cổ đơng Luật Doanh nghiệp năm 2005 có quy định khơng cần thiết, ví dụ như: “Chương trình nội dung họp phải đại hội đồng cổ đông thơng qua phiên khai mạc Chương trình phải xác định rõ chi tiết thời gian vấn đề nội dung chương trình họp” hay “chủ toạ thư kí họp đại hội đồng cổ đơng có quyền thực biện pháp cần thiết để điều khiển họp cách hợp lý, có trật tự” (Khoản 3, Điều 103 Luật Doanh nghiệp năm 2005) quy định trình tự biểu như: “Việc biểu tiến hành cách thu thẻ biểu tán thành nghị quyết, sau thu thẻ biểu không tán thành, cuối kiểm phiếu tập hợp số phiếu biểu tán thành, không tán thành, khơng có ý kiến” (Khoản Điều 103 Luật Doanh nghiệp năm 2005) Những quy định không cần thiết làm doanh nghiệp chủ động, không doanh nghiệp thực thực tế, vậy, tồn quy định trở nên khơng có ý nghĩa - Quy định bắt buộc áp dụng nguyên tắc bầu dồn phiếu bầu thành viên hội đồng quản trị ban kiểm sốt cơng ty cổ phần mức độ định góp phần bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số, lại gây thiếu kết dính hội đồng quản trị; làm cho việc định 79 số trường hợp kéo dài, tốn kém, chí khơng thơng qua Theo thơng lệ quốc tế, nhiều quốc gia cho phép doanh nghiệp lựa chọn phương thức bầu thành viên hội đồng quản trị theo cách thông thường dồn phiếu Thứ tư, bảo vệ cổ đơng.Tuy có nỗ lực lớn hồn thiện sách, luật pháp liên quan, mức độ bảo vệ lợi ích nhà đầu tư nước ta liên tục bị xếp hạng thấp so với quốc gia khu vực giới - xếp khoảng thứ 160 185 quốc gia [7] Đối với Luật Doanh nghiệp, số quy định liên quan chưa tạo thuận lợi cho cổ đông, thành viên công ty thực quyền khởi kiện người quản lý trường hợp cần thiết; trình tự, thủ tục khởi kiện cịn phức tạp, kéo dài, tốn Vì cần bổ sung quy định nhằm bảo vệ tốt quyền lợi hợp pháp cổ đơng Ví dụ: quy định chi tiết bổn phận người quản lý công ty, tạo thuận lợi cho cổ đông theo dõi, giám sát khởi kiện người quản lý cần thiết; quy định chi tiết bổ sung số quyền ban kiểm soát, tham dự thảo luận họp hội đồng thành viên, họp công ty; nhiệm vụ đánh giá hiệu lực hiệu hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro cảnh báo sớm công ty; bổ sung yêu cầu công khai hóa thơng tin kịp thời đầy đủ cơng ty cổ phần để tương thích với thơng lệ quốc tế tốt, như: điều lệ doanh nghiệp, danh sách thành viên hội đồng quản trị, giám đốc/tổng giám đốc, thành viên ban kiểm sốt, cổ đơng nước ngồi, cổ đơng lớn Thứ năm, cần có quy định xác định rõ hạn chế chủ doanh nghiệp tư nhân, như: không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh; doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần 80 Thứ sáu, kiến nghị mở rộng nội dung cho phép công ty quy định nguyên tắc quản trị doanh nghiệp cụ thể hơn, chi tiết so với Luật Doanh nghiệp năm 2005 áp dụng quy định luật điều lệ khơng có quy định khác, áp dụng nguyên tắc bầu dồn phiếu, trình tự, thủ tục triệu tập họp, cách thức biểu họp… 3.3.4 Kiến nghị hoàn thiện quy định tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp Sự đời Luật Doanh nghiệp năm 2005 có ý nghĩa quan trọng việc thống pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp, quy định chưa đủ đáp ứng yêu cầu mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh chuyển đổi cách linh hoạt sang hoạt động theo loại hình doanh nghiệp khác nhà đầu tư Do đó, pháp luật doanh nghiệp cần phải bổ sung quy định như: Thứ nhất, quy định pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp cần phải bổ sung mở rộng đối tượng quyền hợp nhất, sáp nhập, chia, tách cơng ty Cho phép cơng ty có chất (có thể khác loại hình thức tổ chức) hợp nhất, sáp nhập, chia, tách Cụ thể quy định việc chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thành doanh nghiệp tư nhân ngược lại, quy định chuyển đổi từ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Những quy định việc chuyển đổi phải bao gồm quy định cụ thể trình tự, thủ tục chuyển đổi đăng ký lại doanh nghiệp sau chuyển đổi, chế độ hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chế độ chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác Thứ hai, pháp luật nên có quy định cụ thể việc chia, tách, sáp nhập, hợp phạm vi cơng ty khơng loại hình Có thể coi 81 đòi hỏi yêu cầu thực tiễn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thực tiễn hoạt động quản lý quan nhà nước có thẩm quyền Ví dụ cơng ty trách nhiệm hữu hạn muốn hợp với công ty cổ phần, việc thiếu vắng quy định pháp lý cụ thể điều chỉnh đồng nghĩa với việc quan chức khơng có sở để thực việc quản lý, giám sát Điều dẫn đến hệ pháp luật không đáp ứng nhu cầu mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh doanh nghiệp, việc mở rộng quy mô lại có ý nghĩa quan trọng doanh nghiệp nói riêng kinh tế Việt Nam nói chung Thứ ba, Nhà nước nên bổ sung thêm số quy định pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp nhằm tạo sở pháp lý cho việc phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp Trên thực tế, hệ thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam có số văn pháp luật mua bán doanh nghiệp nhà nước Nghị định số 103/1999/NĐ-CP ngày 10/9/1999 Chính phủ việc giao, bán, khốn kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp nhà nước; hay Nghị định số 49/2002/NĐ-CP ngày 24/4/2002 Chính phủ việc sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 103/1999/NĐ- CP ngày 10/9/1999 Tuy nhiên, có thực tế chưa có quy định rõ ràng, cụ thể việc mua bán doanh nghiệp quốc doanh tồn hệ thống văn pháp luật Trên thực tế, việc mua bán doanh nghiệp tiến hành cở sở pháp lý chế định mua bán tài sản Bộ Luật Dân Song bên cạnh tài sản hữu hình, doanh nghiệp cịn có tài sản thương hiệu, uy tín, tên thương mại - vốn tài sản không điều chỉnh luật dân Trong đó, thực tế năm gần Việt Nam, hoạt động diễn sôi nổi, đặc biệt hoạt động mua bán doanh nghiệp qua mạng internet Theo ước tính, có khoảng 300.000 doanh nghiệp tư nhân hàng trăm lĩnh 82 vực ngành nghề mua bán Đây hoạt động bình thường nước phát triển, song Việt Nam cần khung pháp lý để đảm bảo hoạt động diễn theo quy định phù hợp Thứ tư, quy định rõ ràng hợp lý trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Trình tự giải thể quy định theo bước: (i) định giải thể; (ii) cơng bố tình trạng doanh nghiệp giải thể; (iii) yêu cầu xóa tên doanh nghiệp Bổ sung quy định hướng dẫn hồ sơ giải thể doanh nghiệp; hướng dẫn giải thể doanh nghiệp trường hợp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo định tòa án 3.3.5 Một số kiến nghị khác Một việc công khai minh bạch hóa thơng tin u cầu cơng khai minh bạch hố thơng tin doanh nghiệp nói chung cịn yếu, cơng ty cổ phần chưa đại chúng doanh nghiệp nhà nước Các u cầu cơng khai hố thơng tin chưa thật đầy đủ tương thích với thơng lệ quốc tế; chưa có chế kiểm tra giám sát cách hiệu chất lượng thông tin công bố Hai quy định doanh nghiệp nhà nước Một số mục tiêu hàng đầu Luật Doanh nghiệp năm 2005 tạo lập khung khổ pháp lý áp dụng thống khung quản trị theo loại hình doanh nghiệp khơng phân biệt nguồn gốc sở hữu đồng thời đổi chế quản trị doanh nghiệp nhà nước theo nguyên tắc thị trường thông lệ quốc tế Tuy vậy, việc triển khai áp dụng nguyên tắc quản trị doanh nghiệp nhà nước chưa thực đầy đủ Thực tế nói nhiều nguyên nhân, có nguyên nhân vấn đề đặc thù quản trị doanh nghiệp nhà nước chưa quy định quy định chưa rõ ràng Luật Doanh nghiệp Cụ thể là: 83 - Chưa quy định mục đích hoạt động giới hạn phạm vị ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp nhà nước phù hợp với vai trị, chức nhà nước nói chung doanh nghiệp nhà nước nói riêng - Chưa quy định cụ thể quyền nghĩa vụ Chính phủ nói chung vai trị đại diện chủ sở hữu theo ủy quyền Quốc hội - Chưa quy định cụ thể thẩm quyền, cách thức xác định mục tiêu, tiêu doanh nghiệp cụ thể; chưa xác định quan thực quyền chủ sở hữu cách thức thực quyền chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, v.v - Chưa quy định đặc thù tổ chức, hoạt động quy trình định hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn 100% vốn nhà nước mối quan hệ quan chủ sở hữu nhà nước người trực tiếp đại diện quyền chủ sở hữu nhà nước doanh nghiệp,… - Chưa quy định yêu cầu tách chức thực quyền chủ sở hữu với chức quản lý hành chức khác Nhà nước thực quyền chủ sở hữu quản lý nhà nước doanh nghiệp - Chưa có quy định giám sát, đánh giá hệ thống đại diện chủ sở hữu: Quốc hội Chính phủ, Chính phủ quan (hay quan chủ sở hữu), quan chủ sở hữu người đại diện trực tiếp thực quyền chủ sở hữu; chưa quy định giám sát, đánh giá trực tiếp, chủ động thường xuyên quan chủ sở hữu kết hoạt động doanh nghiệp người quản lý doanh nghiệp Khiếm khuyết nói góp phần làm cho hoạt động giám sát, đánh giá nội chủ sở hữu, đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp trở nên lỏng lẻo hiệu lực - Quy định yêu cầu doanh nghiệp nhà nước cơng khai hóa minh bạch hóa tương tự doanh nghiệp khác loại chứng tỏ chưa phù hợp lý luận thực tiễn Cơng khai hóa minh bạch hóa 84 thơng tin “dưới chuẩn” khơng phát huy tác động tích cực giám sát bên ngoài, giám sát thị trường, nhà đầu tư, khách hàng, đặc biệt nhân dân doanh nghiệp nhà nước cách thức, hiệu thực quyền chủ sở hữu Nhà nước doanh nghiệp Xuất phát từ thực tế nêu trên, việc hoàn thiện quy định pháp luật doanh nghiệp nhà nước cần: - Xác định rõ vai trò sứ mệnh khu vực doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp nhà nước - Xác định nguyên tắc bảo toàn phát triển vốn nhà nước doanh nghiệp - Quy định cụ thể tổ chức thực quyền chủ sở hữu vốn nhà nước doanh nghiệp theo nguyên tắc: (i) tách biệt việc thực quyền chủ sở hữu với chức khác Chính phủ; (ii) thực tất quyền nghĩa vụ chủ sở hữu cách độc lập chuyên trách, tập trung thống nhất, doanh nghiệp có quan đại diện chịu trách nhiệm trước Chính phủ, Quốc hội việc thực quyền chủ sở hữu nhà nước doanh nghiệp đó; (iii) khơng can thiệp áp đặt mệnh lệnh hành vào hoạt động kinh doanh; đảm bảo quyền tự chủ kinh doanh doanh nghiệp theo quy định pháp luật (Điều 172 đến 175 Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi năm 2014) - Nguyên tắc quản trị doanh nghiệp nhà nước hoạt động hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chủ sở hữu Nhà nước Ví dụ tiêu chuẩn điều kiện người quản lý - Quy định u cầu cơng khai hóa thơng tin doanh nghiệp có sở hữu vốn nhà nước, theo doanh nghiệp nhà nước phải cơng khai hóa thơng tin cách định kỳ bất thường 85 Ba quy định nhóm cơng ty, cần: - Xác định rõ khái niệm tập đoàn kinh tế Tập đồn kinh tế khơng có tư cách pháp nhân, đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Doanh nghiệp - Bổ sung quy định nhóm cơng ty mẹ - cơng ty con; cấm cơng ty nhóm cơng ty khơng góp vốn, mua cổ phần để sở hữu chéo lẫn nhau, khơng góp vốn thành lập doanh nghiệp theo quy định luật (Điều 202 Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi năm 2014) - Bổ sung quy định nhằm làm rõ cấu mối quan hệ công ty tập đoàn yêu cầu minh bạch tập đoàn kinh tế Bốn quy định doanh nghiệp xã hội Tương tự nhiều nước khác khu vực giới, thời gian gần nước ta số lượng doanh nghiệp xã hội ngày gia tăng hoạt động nhiều lĩnh vực, ngành nghề kinh tế Đây doanh nghiệp mà lợi nhuận thu chủ yếu dùng để tái đầu tư giải vấn đề xã hội môi trường Theo điều tra sơ Hà Nội, Hồ Chí Minh Đà Nẵng, có khoảng vài trăm doanh nghiệp xã hội hoạt động chủ yếu lĩnh vực y tế, giáo dục đào tạo nghề, chăm sóc nhóm người yếu thế, giải vấn đề môi trường, bảo vệ môi trường xóa đói, giảm nghèo, … Khái niệm doanh nghiệp xã hội mẻ nước ta tồn từ lâu nhiều nước Các doanh nghiệp xã hội dần chứng tỏ mạnh việc khai thác sáng kiến xã hội, nâng cao hiệu sử dụng nguồn lực xã hội mơi trường tiềm tàng, tăng cường tính bền vững giải pháp xã hội thông qua nguyên tắc động lực thị trường Trên giới, nhiều nước có cơng nhận thức 86 doanh nghiệp xã hội hỗ trợ họ việc xây dựng khung khổ pháp lý tạo nhiều điều kiện thuận lợi cho phát triển Từ kinh nghiệm quốc tế, điểm chung khác doanh nghiệp xã hội doanh nghiệp thông thường doanh nghiệp xã hội kinh doanh để giải vấn đề xã hội, doanh nghiệp thông thường kinh doanh để thu lợi nhuận Hai doanh nghiệp có điểm chung doanh nghiệp kinh doanh nhằm mục tiêu lợi nhuận Điểm khác cách thức sử dụng lợi nhuận thu Đối với doanh nghiệp thơng thường lợi nhuận chủ yếu để chia cho cổ đông, doanh nghiệp xã hội lợi nhuận để trì hoạt động bền vững tái đầu tư nhằm giải vấn đề xã hội tốt Khảo sát thực tế tham vấn sách cho thấy chủ sở hữu, người quản lý bên có liên quan mong muốn doanh nghiệp xã hội quy định thừa nhận mặt pháp lý; qua đó, có sách phù hợp tạo thuận lợi thúc đẩy phát triển doanh nghiệp xã hội nước ta Mong muốn nói đáng vậy, doanh nghiệp xã hội nước ta có điều kiện thuận lợi để phát triển, trở thành lực lượng bổ sung cho Nhà nước, đồng hành Nhà nước trực tiếp giải vấn đề xã hội mơi trường đất nước Vì việc hồn thiện pháp luật doanh nghiệp thiếu việc bổ sung khái niệm doanh nghiệp xã hội để luật hóa tồn nhằm thúc đẩy phát triển loại hình doanh nghiệp phương thức giải vấn đề xã hội Tuy nhiên cần quy định rõ, chế độ tổ chức quản trị nội doanh nghiệp, chế độ vốn tài sản, mối quan hệ doanh nghiệp với tổ chức kinh tế khác với quan hữu quan nhà nước Cuối cùng, Nhà nước nên có biện pháp cụ thể để tăng cường tính thống ban hành pháp luật doanh nghiệp mà biện pháp cần phải giám sát quy trình lập pháp lập quy chặt chẽ, 87 trọng đến việc hạn chế xuất văn pháp quy ảnh hưởng đến quyền tự kinh doanh nhà đầu tư, tiến đến việc quyền tự kinh doanh bị hạn chế Hiến pháp đạo luật Quốc hội thông qua Đồng thời, cần tăng cường tiếng nói doanh nghiệp q trình xây dựng sách cách thiết lập chế tiếp thu, xử lý ý kiến đánh giá doanh nghiệp hiệp hội doanh nghiệp Chẳng hạn tổ chức buổi đối thoại với doanh nghiệp, lắng nghe sau tổng hợp kiến nghị doanh nghiệp chế, sách pháp luật Nhà nước thực hoạt động cách mở rộng hình thức tổ chức ban pháp chế hiệp hội câu lạc pháp chế Đây coi cách thức hỗ trợ việc nhận biết nhu cầu điều chỉnh pháp luật để đạt thống toàn diện quy định pháp luật doanh nghiệp, nhằm đáp ứng yêu cầu tất yếu cấp thiết thực tiễn hoạt động quản lý kinh tế Nhà nước hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Trên số kiến nghị, giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việc nghiên cứu để khắc phục hạn chế, tiếp tục hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp việc làm cần thiết tất yếu khách quan Việt Nam nay, bắt nguồn từ đòi hỏi kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tể Việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp cần dựa quan điểm đạo thống có giải pháp cụ thể, khoa học, với lộ trình hợp lý 88 KẾT LUẬN Qua việc nghiên cứu đề tài luận văn “Hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp phục vụ nghiệp cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước”, tác giả đạt kết sau: - Luận văn trình bày đầy đủ sở lý luận doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp, đặc biệt xác định rõ khái niệm, nội dung vai trò pháp luật doanh nghiệp kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tể - Luận văn phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật doanh nghiệp Việt Nam - Luận văn nêu lên thực tiễn thực pháp luật doanh nghiệp, hạn chế, bất cập nguyên nhân hạn chế, bất cập - Trên sở tính cấp thiết việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nay, tác giả đề xuất số kiến nghị, giải pháp nhằm góp phần hồn thiện nâng cao hiệu việc áp dụng thực thi pháp luật doanh nghiệp, đáp ứng yêu cầu đặt tình hình kinh tế, trị, văn hóa xã hội Việt Nam Tác giả hy vọng kết nghiên cứu luận văn sử dụng làm tài liệu tham khảo cho nhà làm luật, nhà hoạch định sách việc xây dựng, hồn thiện sách, pháp luật doanh nghiệp, đặc biệt giai đoạn Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi năm 2014 trình Quốc hội để tiếp tục xem xét, lấy ý kiến hoàn thiện 89 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Kế hoạch Đầu tư (2010), Thông tư số 14/2010/TT-BKH ngày 04/6/2010 hướng dẫn số nội dung hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký doanh nghiệp Bộ Kế hoạch đầu tư (2014), Tờ trình số 166/TTr-CP ngày 22/5/2014 Dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) Chính phủ (2006), Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21/9/2006 quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngòai theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư Chính phủ (2010), Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký doanh nghiệp Chính phủ (2010), Nghị định số102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp Dương Đức Chính (2014), “Một số vấn đề cịn nhiều ý kiến khác Dự thảo Luật Hợp tác xã”, Tạp chí Dân chủ Pháp luật tháng 01/2013 Cơng ty tài quốc tế Ngân hàng giới (2006), Báo cáo tồn cầu mơi trường kinh doanh 2006 Bùi Ngọc Cường (2004), “Bàn tính thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nay”, Tạp chí Luật học số 6/2004 Bùi Ngọc Cường (2004), Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành Việt Nam, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 90 10 Phạm Xuân Đương (2014), “Công nghiệp hóa đại, bước chuyển quan trọng đưa nước sớm trở thành nước công nghiệp”, Báo điện tử Đảng cộng sản Việt Nam tháng 03/2014 11 Võ Thành Hiệu (1997), “Nên có đạo luật chung cho tất doanh nghiệp hoạt động kinh doanh”, Tạp chí Tài số 11/1997 12 Cao Bá Khoát (2013), Báo cáo rà soát Luật Doanh nghiệp 2005 13 Lê Tuấn Minh (2013), “Luật Doanh nghiệp năm 2005: Cần sửa đổi theo hướng nào?”, Tạp chí Kinh tế Dự báo số 5/2013 14 Quốc hội (2003), Luật Doanh nghiệp Nhà nước số 14/2003/QH11 ngày 26/11/năm 2003 15 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29/11/2005 16 Quốc hội (2006), Nghị số 71/2006 ngày 29/11/2006 việc phê chuẩn nghị định thư gia nhập hiệp định thành lập tổ chức thương mại giới WTO nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam 17 Thủ tướng Chính phủ (2007), Quyết định số 10/2007 ngày 23/01/2007 việc ban hành hệ thống ngành kinh tế Việt Nam 18 Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Doanh nghiệp, NXB Công an nhân dân, Hà Nội 19 Lưu Ngọc Trịnh Trần Thị Lan Hương (2007), "Hội nhập đa tuyến: Kinh nghiệm Việt Nam", Tạp chí Kinh tế Chính trị Thế giới số 11/2007 20 Website http://luatminhkhue.vn/lao-dong_1/cai-cach-hanh-chinh-va-xay-dungnha-nuoc-phap-quyen-o-viet-nam-hien-nay.aspx Cải cách hành xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam 91 http://www.mofahcm.gov.vn/vi/mofa/tt_vietnam/nr040810155228/ Một số nét kinh tế Việt Nam http://dantri.com.vn/doanh-nghiep/sua-doi-luat-doanh-nghiep-giam-chiphi-dang-ke-cho-doanh-nghiep-879707.htm Sửa đổi Luật Doanh nghiệp: Giảm chi phí đáng kể cho doanh nghiệp http://siteresources.worldbank.org/INTVIETNAMINVIETNAMESE/Da ta/20273652/baocao_phantich.doc Vị trí vai trị Doanh nghiệp http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/04/23/6326/ Pháp luật doanh nghiệp đầu tư với vấn đề hội nhập 92 ... giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp để pháp luật trở thành công cụ hỗ trợ đắc lực phục vụ nghiệp cơng nghiệp hóa, đại hóa Việt Nam Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Luận văn. .. tự kinh doanh công dân Hiến pháp ghi nhận, chọn đề tài ? ?Hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp phục vụ nghiệp cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước? ?? để nghiên cứu cho luận văn thạc sĩ Từ nghiên cứu tổng...ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THANH HÕA HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP PHỤC VỤ SỰ NGHIỆP CƠNG NGHIỆP HĨA, HIỆN ĐẠI HĨA ĐẤT NƯỚC Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã