Đang tải... (xem toàn văn)
Hoạt động của các công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) hai thành viên trở lên đang khẳng định ưu điểm của loại hình doanh nghiệp này, nhưng đồng thời cũng bộc lộ những tồn tại, hạn chế. Liệu loại hình công ty này có phù hợp với nền kinh tế, thương mại nước ta? Cần thiết phải có sự tìm hiểu, nghiên cứu về công ty TNHH hai thành viên trở lên, để từ đó xác định hướng phát triển và cách thức vận hành phù hợp hơn với môi trường thương mại hiện nay
THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT CƯNG TY TRẤCH NHIÏÅM HÛÄU HẨN HAI THÂNH VIÏN TRÚÃ LÏN TRONG MƯI TRÛÚÂNG KINH DOANH HIÏÅN NAY nguyễn Vinh hƯng* Hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) hai thành viên trở lên khẳng định ưu điểm loại hình doanh nghiệp này, đồng thời bộc lộ tồn tại, hạn chế Liệu loại hình cơng ty có phù hợp với kinh tế, thương mại nước ta? Cần thiết phải có tìm hiểu, nghiên cứu công ty TNHH hai thành viên trở lên, để từ xác định hướng phát triển cách thức vận hành phù hợp với môi trường thương mại Ưu điểm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Khác với đa số loại hình cơng ty, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên hoàn toàn sản phẩm trình lập pháp Nhiều người cho rằng: “Mơ hình cơng ty cổ phần khơng thích hợp với nhà đầu tư vừa nhỏ Các quy định phức tạp luật công ty cổ phần không cần thiết cho loại cơng ty vừa nhỏ, có thành viên thường họ quen biết Còn chế độ chịu trách nhiệm vô hạn công ty đối nhân khơng thích hợp với tất nhà đầu tư”1 Có lẽ từ quan niệm trên, loại hình công ty TNHH hai thành viên trở lên xây dựng với kế thừa từ ưu điểm kết hợp công ty cổ phần công ty hợp danh Mơ hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên du nhập vào Việt Nam quy định thức kể từ Luật Cơng ty năm 1990 Tuy nhiên, từ Luật Công ty năm 1990 đến Luật Doanh nghiệp năm 2014, pháp luật khơng có định nghĩa cụ thể công ty TNHH hai thành viên trở lên, mà luật nêu đặc điểm loại hình cơng ty Có người cho rằng: “Công ty TNHH hai thành viên trở lên loại hình doanh nghiệp có từ 02 đến 50 thành viên góp vốn chịu TNHH khoản vốn góp”2, hay “đây loại hình cơng ty gồm khơng q 50 thành viên góp vốn thành lập cơng ty chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tài sản mình”3 Theo Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm * TS Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội 40 Bùi Ngọc Cường, Giáo trình Luật Thương mại, Nxb Giáo dục Việt Nam, Hà Nội, 2010, Tập I, tr 58 Lê Học Lâm, Lê Ngọc Đức, Luật Kinh doanh, Nxb Thống kê, Hà Nội, 2010, tr 105 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, Tập I, Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội, 2011, tr 149 NGHIÏN CÛÁU LÊÅP PHẤP Sưë 16(320) T8/2016 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT 2014, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có đặc điểm bản: số lượng thành viên bị khống chế không vượt 50 thành viên (thành viên cá nhân tổ chức); cơng ty pháp nhân; thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty phạm vi số vốn đóng góp; cơng ty phát hành trái phiếu Từ đặc điểm này, công ty TNHH hai thành viên trở lên thể rõ ưu điểm như: Thứ nhất, hạn chế rủi ro mặt tài cho thành viên Tính chịu TNHH xuất từ lâu đời lệ người buôn bán lệ dần ghi nhận thành luật4 TNHH thường hiểu nghĩa vụ cổ đông hay thành viên phải trả khoản nợ công ty, giới hạn phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty TNHH cịn hiểu là: “tính có giới hạn khả trả nợ doanh nghiệp”5 Giới kinh doanh ưa thích chế độ TNHH, bảo đảm an toàn rủi ro tài cho họ Là cơng ty kết hợp yếu tố công ty đối vốn cơng ty đối nhân, tính chất “đối vốn” công ty TNHH hai thành viên trở lên thể rõ nét Tên gọi cơng ty thể rõ điều cụm từ “TNHH” vốn đặc trưng loại hình cơng ty đối vốn Nhờ vào tính chịu TNHH nên công ty TNHH hai thành viên trở lên phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác phạm vi khối tài sản cơng ty Cịn thành viên cơng ty, phải chịu trách nhiệm phạm vi số vốn mà thành viên góp vào cơng ty Đây ngun tắc pháp định, tất thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên hưởng chế độ chịu TNHH mặt tài Cơ chế TNHH tách bạch rõ ràng tài sản góp vào cơng ty với tài sản dân thành viên Thứ hai, đồng thuận thành viên Công ty TNHH hai thành viên trở lên mang đặc trưng hình thức cơng ty đối nhân Điều biểu qua số lượng thành viên công ty Hay việc chuyển nhượng phần vốn thành viên bị hạn chế thành viên thường có mối quan hệ thân thiết… Thông thường, thành viên cơng ty có mối quan hệ gần gũi, tin cậy Bản thân thành viên giữ vai trị quan trọng việc thành lập cơng ty Hay nói cách khác, “cơng ty tồn dựa quen biết tin tưởng thành viên Mối quan hệ cá nhân họ tảng cho cơng ty TNHH”6 Chính từ hiểu biết, tin tưởng lẫn thành viên nên cơng ty TNHH có đồng thuận, gắn bó chặt chẽ với Khi định vấn đề cơng ty dễ dàng có ủng hộ, đồng tình cố gắng thực từ thành viên khác Đây lợi loại hình cơng ty thuộc hình thức cơng ty đối nhân mà công ty TNHH hai thành viên trở lên có Thứ ba, việc quản lý điều hành cơng ty đơn giản, hiệu Do số lượng thành viên nên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có cấu tổ chức, quản lý điều hành đơn giản Cơ Phạm Duy Nghĩa, Luật Doanh nghiệp: Tình - Phân tích - Bình luận, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2009, tr 68 Nguyễn Như Phát, Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Viện Đại học Mở Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2011, tr 33 Phạm Duy Nghĩa, Chuyên khảo Luật kinh tế, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2004, tr 267 NGHIÏN CÛÁU Sưë 16(320) T8/2016 LÊÅP PHẤP 41 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LUÊÅT cấu tổ chức quản lý công ty bao gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban Kiểm soát (chỉ số trường hợp)7 Do cấu tổ chức tương đối gọn nhẹ nên việc quản lý điều hành công ty TNHH hai thành viên trở lên đơn giản, nhanh chóng, hiệu “Cơng ty TNHH hai thành viên nhiều người ưa thích có nhiều quy định hay, khác với cơng ty vô danh (công ty cổ phần), công ty TNHH hai thành viên có máy điều hành nhẹ nhàng hơn”8 Điều góp phần giúp cho cơng ty TNHH hai thành viên trở lên nhanh chóng, linh hoạt, kịp thời giải vấn đề phát sinh hoạt động kinh doanh Thứ tư, loại hình công ty lý tưởng để kinh doanh phạm vi nhỏ vừa Công ty TNHH hai thành viên trở lên loại công ty trung gian tiếp thu ưu điểm hai hình thức cơng ty đối vốn công ty đối nhân Công ty TNHH hai thành viên trở lên có nhiều ưu điểm khắc phục phức tạp thành lập việc quản lý phân tán công ty cổ phần nhược điểm không phân chia rủi ro công ty hợp danh Nếu so với công ty cổ phần cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có máy quản lý điều hành đơn giản, gọn nhẹ Cịn so với cơng ty hợp danh thành viên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn với khoản nợ cơng ty Có thể thấy rằng, công ty TNHH hai thành viên trở lên loại hình cơng ty có quy mơ tổ chức tương đối nhỏ vừa lại có bảo đảm an toàn cao mặt tài sản cho thành viên 42 Mơ hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên thích hợp với thương nhân có tư tưởng kinh doanh với quy mơ nhỏ vừa thường đòi hỏi tin tưởng, quen biết thành viên hạn chế công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Bên cạnh ưu điểm trên, công ty TNHH hai thành viên trở lên tồn nhiều hạn chế Thứ nhất, tính an tồn mặt pháp lý thấp thành viên hưởng chế chịu TNHH mặt tài sản Với tính chất chịu TNHH tài sản, thành viên có nghĩa vụ trả nợ phạm vi giới hạn số vốn góp Vì vậy, thực tiễn kinh doanh, nhiều cá nhân, tổ chức làm ăn với công ty TNHH hai thành viên trở lên tỏ e dè, thận trọng Bởi thành viên lợi dụng cơng ty để kinh doanh với mục đích gian trá điều mang lại rủi ro lớn cho khách hàng chủ nợ Khi đó, tính chịu TNHH trở thành tường che chắn cho thành viên trước yêu cầu đòi nợ bạn hàng làm ăn với công ty “Đơi cơng ty bình phong để số thương nhân sử dụng để hạn chế rủi ro Vì thế, chủ ngân hàng người dân, thỏa thuận cho công ty TNHH vay mượn thường đòi hỏi bảo lãnh thành viên cơng ty”9 Chính cơng ty TNHH hai thành viên trở lên khơng có đảm bảo pháp lý cao nên cơng ty khó tìm nguồn vốn lớn vay từ ngân hàng Hạn chế khiến công ty TNHH hai thành viên trở lên chứa đựng nhiều rủi ro cho khách hàng Điều 55 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Maurice Cozian, Alian Viandier, Tổ chức công ty, dịch từ nguyên tiếng Pháp “Droit des societes: Litec 1988, Viện Khoa học pháp lý - Bộ Tư pháp, Hà Nội, 1990, tr 132 Francis Lemeunier, Nguyên lý thực hành Luật Thương mại, Luật Kinh doanh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1993, tr 247 NGHIÏN CÛÁU LÊÅP PHẤP Sưë 16(320) T8/2016 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT Thứ hai, quy mô thành viên công ty bị giới hạn Ở nhiều quốc gia, công ty TNHH, pháp luật thường giới hạn số lượng thành viên: “số thành viên tối đa công ty TNHH Cộng hịa Liên bang Nga khơng q 50 người; Cộng hịa Nam Phi khơng q 30 người; Mỹ quy định tùy theo tiểu bang”10 Tại Việt Nam, cơng ty TNHH thành viên có 01 thành viên; công ty TNHH hai thành viên trở lên có 02 thành viên tối đa khơng vượt q 50 thành viên11 Có nhận xét cho “đặt số tuyệt đối (trong trường hợp 50) để giới hạn mức tối đa số thành viên cơng ty khơng có sức thuyết phục mặt lý thuyết”12 Bởi lẽ, “cùng với q trình phát triển, quy mơ kinh doanh cơng ty mở rộng đa dạng thêm, nhu cầu vốn tăng theo Vì thế, mơ hình cơng ty TNHH trở nên khơng cịn phù hợp cho phát triển công ty”13 Bởi vậy, công ty TNHH hai thành viên trở lên khó có khả phát triển với quy mơ lớn Thứ ba, việc chuyển nhượng phần vốn góp chế thay đổi thành viên khó khăn Một hạn chế lớn công ty TNHH hai thành viên trở lên việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên thường khó khăn Sở dĩ thân thành viên giữ vai trị quan trọng việc thành lập cơng ty Về nguyên tắc, thành viên có nhu cầu chuyển nhượng chuyển nhượng vốn cho người thành viên trường hợp chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại thành viên cịn lại cơng ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán14 Bởi lẽ, “công ty TNHH mang tính chất cơng ty đối nhân, việc chuyển nhượng phần hội cần phải đồng ý hội viên Mọi chuyển nhượng phần hội cho người phải đồng ý hội viên”15 Qua cho thấy, việc thay đổi thành viên công ty TNHH hai thành viên trở nên khó khăn phức tạp Thứ tư, khó khăn việc huy động vốn Pháp luật quy định cơng ty TNHH hai thành viên trở lên huy động vốn qua hình thức phát hành trái phiếu đáp ứng điều kiện luật định16 Tuy nhiên, công ty phép huy động vốn phương pháp phát hành trái phiếu phải thỏa mãn quy định không dễ dàng pháp luật chứng khoán văn hướng dẫn phát hành chứng khoán17 Mặt khác, số lượng thành viên công ty bị giới hạn, nên khả huy động vốn công ty gặp nhiều khó khăn thực tế Sự phù hợp công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên với môi trường thương mại Việt nam Thực tế cho thấy, Việt Nam, công ty TNHH (bao gồm chung hai loại 10 Lê Học Lâm, Lê Ngọc Đức, Luật Kinh doanh, Nxb Thống kê, Hà Nội, 2010, tr 105 11 Điều 73 Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm 2014 12 Nguyễn Như Phát, Bùi Nguyên Khánh, Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2006, tr 246 13 Nguyễn Như Phát, Bùi Nguyên Khánh (2006), Luật Kinh tế Việt Nam, sđd, tr 332 - 333 14 Điều 53 Luật Doanh nghiệp năm 2014 15 Maurice Cozian, Alian Viandier, Tổ chức công ty, dịch từ nguyên tiếng Pháp “Droit des societes: Litec 1988, sđd, tr 145 16 Khoản Điều Nghị định số 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 Chính phủ phát hành trái phiếu doanh nghiệp 17 Khoản Điều 12, Luật Chứng khoán năm 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2010); Điều 13 Nghị định số 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 Chính phủ phát hành trái phiếu doanh nghiệp NGHIÏN CÛÁU Söë 16(320) T8/2016 LÊÅP PHẤP 43 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT hình cơng ty) hình thức ưa chuộng cả18 Có thể thấy rằng, qua số năm triển khai Luật Cơng ty, “các nhà đầu tư thích thành lập cơng ty TNHH Từ sau có Luật Cơng ty đến nay, số lượng công ty TNHH nhiều hẳn cơng ty cổ phần”19 Đây có lẽ tín hiệu đáng mừng cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Việt Nam, khẳng định loại hình cơng ty phần đáp ứng nhu cầu nhà kinh doanh Tuy nhiên, loại hình cơng ty cịn khiến nhiều nhà đầu tư cơng chúng lo ngại lý sau: - Trong kinh tế thị trường, mục tiêu chung doanh nghiệp hướng tới lợi nhuận Vì mục tiêu lợi nhuận tối đa mà doanh nghiệp kinh doanh với giá nào, gây ảnh hưởng tới lợi ích doanh nghiệp khác chí phương hại tới lợi ích quốc gia20 Trong nhiều năm qua, có khơng trường hợp doanh nghiệp kinh doanh thiếu trách nhiệm, gây ảnh hưởng lớn đến đời sống xã hội Đối chiếu với công ty TNHH hai thành viên trở lên phải chịu TNHH, hay nói cách khác, “nó có nghĩa vụ trả nợ phạm vi có giới hạn (khi bị phá sản), nên dễ gây rủi ro cho bạn hàng”21 Bức tường TNHH hạn chế rủi ro cho thành viên vậy, dồn phần rủi ro lớn cho khách hàng chủ nợ Trong trường hợp công ty bị vỡ nợ, khách hàng chủ nợ địi cơng ty tốn phần từ khối tài sản riêng công ty, “mà buộc thành viên công ty mang tài sản cá nhân để liên đới trả nợ thay cho công ty Khi làm ăn với cơng ty TNHH, khách hàng có nhiều lý để cẩn trọng”22 Ngoài ra, cần phải khẳng định, đạo đức kinh doanh số chủ kinh doanh chưa đề cao Chính vậy, dễ dẫn đến “nguy chủ kinh doanh lợi dụng tính chịu TNHH để lừa đảo, chiếm dụng vốn khách hàng chủ nợ”23 Nếu chủ kinh doanh kinh doanh hình thức cơng ty TNHH hai thành viên trở lên gây ảnh hưởng xấu đến xã hội - Tâm lý phần lớn nhà kinh doanh mong muốn tham gia công ty đến rời khỏi cơng ty họ gặp thuận lợi, dễ dàng, nhanh gọn Tuy nhiên, phân tích, thành viên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên ln giữ vai trị quan trọng công ty nên việc chuyển nhượng phần vốn góp họ gặp nhiều khó khăn, phức tạp Theo số chuyên gia, “đối với cơng ty TNHH, việc chuyển nhượng phần vốn góp không tự do, không dễ dàng, lẽ… giá trị vốn góp gắn với nhân thân thành viên công ty Bởi thế, việc xác định giá trị vốn góp cơng ty TNHH khó khăn chào bán, khó tìm người mua… Vốn góp thành lập cơng ty thường nhóm nhỏ thành viên, bạn bè gia đình họ đóng góp thành lập cơng ty TNHH chưa phải để huy động vốn rộng rãi công chúng”24 Cũng lý khó khăn việc thay đổi thành viên nên thực tế, nhiều nhà đầu tư không muốn tham gia thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên 18 Nguyễn Mạnh Bách, Các công ty thương mại, Nxb Tổng hợp Đồng Nai, Đồng Nai, 2006, tr 85 19 Bùi Ngọc Cường, Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, sđd, tr 58 20 Lê Thị Thu Thủy, Giáo trình Luật Tài Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2002, tr 254 21 Nguyễn Như Phát, Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, sđd, tr 36 22 Phạm Duy Nghĩa, Luật Doanh nghiệp: Tình - Phân tích - Bình luận, sđd, tr 71 23 Nguyễn Như Phát, Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2001, tr 187 24 Phạm Duy Nghĩa, Chuyên khảo Luật Kinh tế, sđd, tr 267 44 NGHIÏN CÛÁU LÊÅP PHẤP Sưë 16(320) T8/2016 ... tưởng kinh doanh với quy mô nhỏ vừa thường đòi hỏi tin tưởng, quen biết thành viên hạn chế công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Bên cạnh ưu điểm trên, công ty TNHH hai thành viên trở. .. cơng ty lý tưởng để kinh doanh phạm vi nhỏ vừa Công ty TNHH hai thành viên trở lên loại công ty trung gian tiếp thu ưu điểm hai hình thức cơng ty đối vốn cơng ty đối nhân Công ty TNHH hai thành viên. .. 2014, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có đặc điểm bản: số lượng thành viên bị khống chế không vượt 50 thành viên (thành viên cá nhân tổ chức); công ty pháp nhân; thành viên chịu trách nhiệm khoản