Pháp luật việt nam về hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGÔ THỊ HƢỜNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – 2011 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGÔ THỊ HƢỜNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN Chuyên ngành : Luật Kinh tế :603850 Mã số LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS NGÔ HUY CƢƠNG Hà nội – 2011 LỜI CẢM ƠN Để hồn thành đề tài Luận văn Thạc sĩ, bên cạnh nỗ lực thân, đãnhâṇ đươcc̣ sư c̣hướng dâñ , giúp đỡ quý báu các thầy , gia đình, đồng nghiệp bạn bè suốt thời gian học tập, nghiên cứu thực Luận văn Thạc sĩ Xin chân thành bày tỏ lòng biết ơn tới Ban chủ nhiệm, Phòng đào tạo sau đại học, Bô m c̣ ôn Luật Kinh doanh Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội đãtaọ moi điều kiêṇ thuâṇ lơi giúp đỡtôi quá trình hocc̣ tâpc̣ hồn thành lṇ văn Đặc biệt, với lòng kính trongc̣ biết ơn sâu sắc xin gửi lời cảm ơn chân thành đến TS Ngơ Huy Cương, người thầy kiń h mến đãhết lịng giúp đỡ , đôngc̣ viên taọ moi điều kiêṇ thuâṇ lơi cho suốt quá trình nghiên cứu thực luâṇ văn Xin gửi lời tri ân đối với điều mà thầy đã dành cho tơi Xin chân thành bày tỏ lịng biết ơn đến tồn thể các thầy Khoa luật – Đại học Quốc Gia Hà Nội đã tận tình truyền đạt kiến thức quý báu tạo điều kiện thuận lợi cho suốt quá trình học tập nghiên cứu quá trình thực đề tài luận văn Xin gửi lời cảm ơn tới gia đình , đồng nghiệp baṇ bèđã ởbên canḥ đôngc̣ viên giúp đỡtôi suốt quá trình hocc̣ tâpc̣ , làm việc hồn thành luận văn Tác giả Luận văn Ngô Thị Hƣờng LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn công trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy trung thực Tơi đã hồn thành tất các môn học đã toán tất các nghĩa vụ tài chính theo quy đinh Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghi Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn! Tác giả Luận văn Ngô Thị Hƣờng MỤC LỤC Lời cảm ơn Lời cam đoan Mục lục Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt Danh mục bảng MỞ ĐẦU CHƢƠNG KHÁI LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN 1.1 Tổng quan Doanh nghiệp tƣ nhân 1.1.1 Lich sử phát triển Doanh nghiệp tư nhân 1.1.2 Vai trò ý nghĩa Doanh nghiệp tư nhân 10 1.1.3 Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân 15 1.1.4 Đặc trưng pháp lý Doanh nghiệp tư nhân 21 1.2 Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân 26 1.2.1 Khái niệm chất pháp lý Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 26 1.2.2 Pháp luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 32 1.2.3 Hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 34 1.2.4 Đối tượng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân .36 1.2.5 Chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 41 1.2.6 Nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 46 1.2.7 Vi phạm Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân các chế tài 49 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN 56 2.1 Cấu trúc nguồn pháp luật Việt Nam Doanh nghiệp tƣ nhân Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân 56 2.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân 62 2.3 Thực trạng pháp luật Việt Nam đối tƣợng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân 71 2.4 Thực trạng pháp luật Việt Nam chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân 80 2.5 Thực trạng pháp luật Việt Nam nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân 84 2.6 Thực trạng pháp luật Việt Nam vi phạm nghĩa vụ Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân chế tài 86 CHƢƠNG ĐỊNH HƢỚNG VÀ CÁC KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN 105 3.1 Những định hƣớng 105 3.1.1 Chỉnh sửa xây dựng quy phạm pháp luật có tính chặt chẽ phù hợp sở rà soát nghiên cứu thực trạng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Việt Nam 105 3.1.2 Đảm bảo tính đồng hệ thống các văn pháp luật .106 3.1.3 Đảm bảo quản lý, điều phối quan quản lý nhà nước .107 3.2 Một số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân 108 3.2.1 Về cách tiếp cận doanh nghiệp tư nhân 108 3.2.2 Về hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân .108 3.2.3 Về đối tượng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân .109 3.2.4 Về chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 109 3.2.5 Về nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân .111 3.2.6 Về vấn đề lao động Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 112 3.2.7 Về vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân các chế tài 113 3.2.8 Về lựa chọn luật áp dụng 114 KẾT LUẬN .116 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 118 PHỤ LỤC 01 - CÁC BẢNG SỐ LIỆU .Error! Bookmark not defined DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT CT TNHH : Công ty Trách nhiệm Hữu hạn CTCP : Công ty Cổ phần DNTN : Doanh nghiệp tƣ nhân DANH MỤC CÁC BẢNG Bảng 01: Số lƣợng doanh nghiệp hoạt động phân theo loại hình Bảng 02: Vốn sản xuất kinh doanh bình quân hàng năm doanh nghiệp phân theo loại hình doanh nghiệp (Tỷ đồng) Bảng 03: Tổng số lao động doanh nghiệp phân theo loại hình (ngƣời) MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Việt Nam gia nhập Tổ chức Thƣơng mại Thế giới (WTO) mở cho Doanh nghiệp nƣớc nhiều hội đầu tƣ, kinh doanh nhƣng đem lại khơng khó khăn, thách thức việc cạnh tranh với doanh nghiệp nƣớc ngồi có quy mơ tiềm vốn, kỹ thuật, lực quản lý Trên thực tế, nhiều doanh nghiệp vừa nhỏ, doanh nghiệp quản trị tiếp tục “chèo lái” thuyền phải bán doanh nghiệp bán phần vốn góp công ty hay sáp nhập vào công ty khác Điều đồng nghĩa với việc, có doanh nghiệp ngày mạnh lên nhờ công nghệ, nhờ quản trị, nhờ sản phẩm chiến lƣợc…và ln tìm kiếm hội mở rộng hoạt động kinh doanh Ngƣợc lại, có doanh nghiệp ngày suy buộc phải rút lui khỏi thị trƣờng Một hình thức tƣơng đối hữu hiệu mà doanh nghiệp mạnh thƣờng nghĩ đến mua lại công ty khác “hấp hối” để tranh thủ nguồn lực sẵn có cơng ty (nhƣ nguồn nhân cơng rẻ, tay nghề tốt hay mạng lƣới cung cấp khách hàng tiềm hay thƣơng hiệu hàng hóa sẵn có…) Tƣơng lai gần, việc mua bán doanh nghiệp hay chuyển nhƣợng vốn góp ngày phát triển trở thành xu hƣớng tất yếu thị trƣờng Trong tranh chung mua bán doanh nghiệp, có lẽ vấn đề mua bán doanh nghiệp tƣ nhân (doanh nghiệp cá nhân làm chủ chịu trách nhiệm tồn tài sản mình) vấn đề đƣợc pháp luật ghi nhận thức Luật Doanh nghiệp Tƣ nhân đƣợc Quốc hội nƣớc Cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam khố VIII, kỳ họp thứ thông qua ngày 21 tháng 12 năm 1990 (“Luật Doanh nghiệp Tƣ nhân 1990”) Lần pháp luật ghi nhận quyền bán doanh nghiệp tƣ nhân chủ sở hữu doanh nghiệp tƣ nhân Tuy nhiên, từ đến khung pháp lý điều chỉnh hoạt động hạn chế, chƣa nêu bật đƣợc chất mua bán doanh nghiệp tƣ nhân, khác biệt hoạt động mua bán doanh nghiệp tƣ nhân với hoạt động mua bán doanh nghiệp khác Luật Doanh nghiệp Tƣ nhân 1990 Luật Doanh nghiệp số 13/1999/QH10 đƣợc Quốc hội nƣớc Cộng 118 14 Ngô Huy Cƣơng (2010), "Vài bình luận pháp Luật Doanh nghiệp tƣ nhân", Tạp chiK ́ hoa học ĐHQGHN - Luật học, số (26) 15 Ngô Huy Cƣơng (2004), Hợp đồng thành lập công ty ở Việt Nam, Luận án Tiến sỹ Luật Học, Viện Nhà nƣớc Pháp luật, Hà Nội 16 Ngô Huy Cƣơng (2008), "Nghĩa vụ dân quan niệm nghĩa vụ dân Việt Nam", Tạp chí nghiên cứu lập pháp-Văn Phòng Quốc Hội, số (121) 17 Ngô Huy Cƣơng (2003), "Tổng quan luật tài sản", Journals of Economic-Law, số (3) 18 Ngô Huy Cƣơng, "Trách nhiệm dân - so sánh phê phán", Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phòng quốc hội, Số (3/2009) 19 Nguyễn Văn Cƣờng (2005), Giao dich dân vô hiệu việc giải hậu pháp lý giao dich dân vô hiệu, Luận án Tiến sỹ Luật học, Đại học Luật Hà Nội 20 tập 2, Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật Dân Việt Nam NXB Cơng an nhân dân, Hà Nội 21 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật Thương mại tập 1, NXB Công an nhân dân, Hà Nội 22 Lê Đăng Doanh (2002), "Hai năm thi hành Luật Doanh nghiệp, Kết vấn đề cần giải quyết", tài liệu hội thảo Phịng Thương Mại Cơng nghiệp Việt Nam tổ chức ngày 23/01/2002 23 Lê Anh Dũng (2003), Đổi mới chế quản lý nhà nước đối với Doanh nghiệp vừa nhỏ ở Thành phố Hồ Chí Minh, Luận án Tiến sỹ chuyên ngành Kinh tế quản lý kế hoạch hóa kinh tế quốc dân 24 IX Đảng Cộng sản Việt Nam, Văn kiện đại hội Đảng tồn quốc lần thứ 25 Nguyễn Ngọc Điện (2001), Bình luận khoa học tài sản luật dân Việt Nam, NXB Trẻ, Hà Nội 26 Khoa Luật - Trƣờng Đại học Khoa học Xã hội Nhân văn, Giáo trình Luật tổ chức Tịa án, Viện kiểm sát, công chứng, luật sư (1998), , Nxb Đại học quốc gia, Hà Nội 119 27 Đặng Thế Đức (2008), “Góc nhìn pháp lý, cấu giao dịch M&A 3”, Tài liệu hội thảo: “M&A 2008: Nâng cao lực cho bên bán” 28 Trƣờng đại học Kinh tế Quốc dân -Khoa Luật (2008), Giáo trình Pháp luật Kinh tế, NXB Đại học Kinh tế Quốc dân, Hà Nội 29 Giáo trình Pháp luật Kinh tế (2008), Khoa Luật – Trƣờng đại học Kinh tế Quốc dân, NXB Đại học Kinh tế Quốc dân, Hà Nội 30 GS.TS Friedrich Kubler GS.TS Jurgen Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng Hòa Liên Bang Đức, NXB Pháp lý, Hà Nội 31 Francis Lemenuier (1993), Nguyên lý thực hành Luật Thương mại, Luật Kinh Doanh, NXB Chính Trị Quốc Gia Hà Nội 32 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (1992), Giáo trình Lý luận chung Nhà nước Pháp luật, NXB Giáo Dục, Hà Nội 33 Nguyễn Thị Hái (2008), Các vấn đề pháp lý Doanh nghiệp Tư nhân theo Luật Doanh nghiệp, Khóa luận tốt nghiệp, Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội 34 Một số văn Pháp lệnh Việt Nam từ kỷ XV đến kỷ XVIII (1994), Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội 35 Kuebler F., Simon J (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, NXB Pháp lý, Hà Nội 36 Lemeunier, F (1993), Nguyên lý thực hành, Luật thương mại, Luật kinh doanh, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 37 Nguyễn Văn Luật (2003), "Thực tiễn giải tranh chấp giao dịch dân vô hiệu Tòa án nhân dân", Tài liệu Hội thảo việc xử lý hợp đồng vô hiệu, Diễn đàn doanh nghiệp Câu lạc luật gia Việt - Đức, Hà Nội 38 Maurice Cozian, Alain Viandier (1989), Tổ chức Công ty, (Dịch nguyên từ Tiếng Pháp: “Droit Des Societes” Litec 1988), ngƣời dịch: Nguyễn Văn Bình, Lê Thị Tý, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ tƣ pháp 39 Lê Nết (2006), Quyền sở hữu trí tuệ, NXB Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh 120 40 Phạm Duy Nghĩa (2002), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 41 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo luật kinh tế, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội 42 Phạm Duy Nghĩa (2002), Vietnamese Business Law in Transition, Nhà xuất Thế Giới, Hà Nội 43 Phạm Duy Nghĩa (2006), Giáo trình Luật kinh tế (tập 1): Luật Doanh nghiệp – Tình huống, Phân tích, Bình luận, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội 44 Phạm Duy nghĩa (2006), “Sự thay đổi pháp luật công ty so sánh với pháp luật công ty Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, (75) 45 Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật thương mại Việt Nam (2002), Khoa Luật – ĐHQGHN, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 46 Nguyễn Thị Hoàng Oanh (2009), Sự điều chỉnh pháp luật thi trường mua bán, sáp nhập doanh nghiệp: Kinh nghiệm quốc tế thực tiễn ở Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ, Khoa Luật – ĐHQGHN, Hà Nội 47 Nguyễn Nhƣ Phát (1993), “Khái niệm địa vị pháp lý chủ thể kinh doanh kinh tế thị trƣờng”, Tạp chí Nhà Nước Pháp Luật, Số (2) 48 Vũ Thị Phụng (1997), Lich sử Nhà nước Pháp luật Việt Nam, Nxb Đại học quốc gia, Hà Nội 49 The World Bank group, Doing Business in China 2008, Social Sciences Academic Press (China), China 50 Phùng Trung Tập (2002), Thừa kế theo pháp luật công dân Việt Nam từ năm 1945 đến nay, Luận án Tiến sỹ Luật Học, Hà Nội 51 Trần Thất (1995), Nghi đinh 5/HĐBT công chứng nhà nước vấn đề đặt nay, Viện Nghiên cứu Khoa học Pháp lý, Bộ Tƣ pháp, Hà Nội 52 Đinh Đào Ánh Thuỷ (2007), Phát triển Doanh nghiệp tư nhân ở Trung Quốc số gợi ý đối với Việt Nam, Luận án Tiến sỹ - Chuyên ngành Kinh tế Thế Giới Quan hệ Kinh tế Quốc Tế 121 53 Đoàn Văn Trƣờng (2005), Các phương pháp xác đinh giá tri tài sản vơ hình, NXB Khoa học kỹ thuật, Hà Nội 54 Phạm Trí Tuệ (2003), Đia vi pháp lý Doanh nghiệp tư nhân, Luận án Tiến sỹ Luật học, Hà Nội 55 Phạm Văn Tuyết (2003), Thừa kế theo di chúc theo quy đinh Bộ luật Dân Việt Nam, Luận án Tiến sỹ Luật Học, Hà Nội 56 Nguyễn Viết Tý (2002), Hoàn thiện pháp luật kinh tế điều kiện có Bộ Luật Dân sự, Luận án Tiến sỹ Luật Học, Hà Nội 57 Phạm Quý Tỵ (2000), Nhà nước quản lý pháp luật đối với Doanh nghiệp tư nhân Công ty trách nhiệm hữu hạn, Luận án Tiến sỹ Luật Học, Hà Nội 58 kỷ Tổng Cục Thống kê Việt Nam, “Doanh nghiệp Việt Nam năm đầu 21”, NXB Thống kê, 2010 59 Nguyễn Văn Yểu - Dƣơng Đình Thành (1992), Những điều cần biết công chứng nhà nước, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Tiếng Anh 60 Abdul Kadar, Ken Hoyle, GeffreyWhitehead, Business Law, Heinemann, London 1985 61 A James Barnes, Terry Morehead Dworkin, Eric, L Richards, Law for Business, Fourth edition Irwin, USA, 1991 62 Civil Code Québec, Barron's Educationnal Series, INC, 1997 63 G.H Treitel, An out line of law of contract, xuất lần thứ 5, London, NXB Butterwoths, 1995 64 John E.C Brierley, Case and materials relating to civil law property, Mc Gill University John E.C Brierley & Roderick A.Mac-Donald, Quebec Civil Law: An Introduction to Quebec Private Law, Emond Montgomery Publications Limited, Toronto, Canada, 1993 122 PHỤ LỤC 01 CÁC BẢNG SỐ LIỆU Bảng 01 Số lƣợng doanh nghiệp hoạt động phân theo loại hình TỔNG SỐ Doanh nghiệp Nhà nƣớc Doanh nghiệp Nhà nƣớc DN Tập thể DN Tƣ nhân Công ty hợp danh Công ty TNHH Công ty cổ phần có vốn Nhà nƣớc Cơng ty cổ phần khơng có vốn Nhà nƣớc Doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc 123 Bảng 02 Vốn sản xuất kinh doanh bình quân hàng năm doanh nghiệp phân theo loại hình doanh nghiệp (Tỷ đồng) TỔNG SỐ Doanh nghiệp nƣớc Doanh nghiệp Nhà nƣớc Tập thể Tƣ nhân Cơng ty hợp danh Cơng TNHH Cơng ty phần có Nhà nƣớc Cơng ty phần có vốn nƣớc Doanh nghiệp vốn đầu nƣớc 124 125 Bảng 03 Tổng số lao động doanh nghiệp phân theo loại hình (ngƣời) TỔNG SỐ Doanh nghiệp Nhà nƣớc Doanh nghiệp Nhà nƣớc Tập thể Tƣ nhân Công ty hợp danh Cơng ty TNHH Cơng ty cổ phần có vốn Nhà nƣớc Cơng ty cổ phần khơng có vốn Nhà nƣớc Doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi 127 ... Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân Chƣơng 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tƣ nhân Chƣơng 3: Định hƣớng kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam Hợp đồng mua bán. .. đối tư? ??ng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân .109 3.2.4 Về chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 109 3.2.5 Về nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân .111 3.2.6 Về vấn... bán Doanh nghiệp tư nhân các chế tài 49 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN 56 2.1 Cấu trúc nguồn pháp luật Việt Nam Doanh nghiệp tƣ nhân Hợp