Mua thâu tóm và phòng vệ công ty: Kinh nghiệm lập pháp của Nhật Bản và Hoa Kỳ

Bài viết đề cập: 1) những nguyên tắc cơ bản về mua công ty, một số kinh nghiệm lập pháp của Nhật Bản và Hoa Kỳ về bảo đảm công bằng, hạn chế mua thâu tóm thù địch đối với công ty mục tiêu, biện pháp phòng vệ; 2) khái quát một số thương vụ mua bán công ty và bất cập phát sinh; để từ đó: 3) kiến nghị hoàn thiện quy định của pháp luật về mua thâu tóm và phòng vệ công ty trong bối cảnh hiện tại ở Việt Nam.

KINH NGHIÏåM QËC TÏË MUA THÂU TĨM VÀ PHỊNG VỆ CÔNG TY: KINH NGHIỆM LẬP PHÁP CỦA NHẬT BẢN VÀ HOA KỲ Nguyễn Thị Lan Hương* * TS Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội Thông tin viết: Từ khóa: Mua thâu tóm cơng ty, phịng vệ thâu tóm, Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khốn Lịch sử viết: Nhận : 16/12/2019 Biên tập : 22/12/2019 Duyệt : 23/12/2019 Tóm tắt: Ở Nhật Bản Hoa Kỳ, mua thâu tóm phịng vệ cơng ty phải tuân thủ Luật công ty (Luật CT) Luật Chứng khốn (Luật CK), ngồi án lệ Tịa án góp phần tiết chế hành động bên giao dịch thâu tóm thù địch phịng vệ bất hợp pháp Bài viết đề cập: 1) nguyên tắc mua công ty, số kinh nghiệm lập pháp Nhật Bản Hoa Kỳ bảo đảm cơng bằng, hạn chế mua thâu tóm thù địch công ty mục tiêu, biện pháp phòng vệ; 2) khái quát số thương vụ mua bán công ty bất cập phát sinh; để từ đó: 3) kiến nghị hồn thiện quy định pháp luật mua thâu tóm phịng vệ cơng ty bối cảnh Việt Nam Article Infomation: Keywords: corporate taking-over bid; defensive measures to taking-over bid; corporate law; securities law Article History: Received : 16 Dec 2019 Edited : 22 Dec 2019 Approved : 23 Dec 2019 Abstract: In Japan and the United States, the corporate taking-over bid and defensive measures must comply with the corporate law and the securities law, in addition, the cases law also provide the contribution to curbing the actions of participants to transactions of hostile acquisition and illegal defensive measures This article is focused on the mentions of 1) the basic principles of corporate acquisitions, legislative experiences of Japan and the United States on ensuring fairness, limiting the acquisition of hostile takeover towards the target corporates, defensive measures; 2) overview of some of the corporate acquisitions and the related matters that are resulted from the corporate acquisition; and 3) recommendations to further improve the legal provisions on acquisition and defense of the corporate in the current context in Vietnam Các nguyên tắc áp dụng mua bán công ty 1.1 Bảo đảm hiệu hoạt động công ty Mua thâu tóm cơng ty chuỗi hành vi thực nhằm tới lợi ích kinh tế chủ thể mua chuyển giao tiền để có quyền sở hữu số lượng cổ phần phần vốn góp, tồn cơng ty, cịn chủ thể bán đạt lợi ích giá trị mong muốn Về nguyên tắc, việc chuyển giao sở hữu dẫn tới hệ tất yếu chuyển giao quyền quản lý, điều hành công ty, mục tiêu cuối thương vụ mua bán phải trì hiệu hoạt động kinh doanh công ty mục tiêu Số 24(400) T12/2019 47 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË Hiệu kinh doanh đích hướng tới người đầu tư, mục đích kinh doanh doanh nghiệp1 Việc trì hiệu cơng ty hậu mua bán có ý nghĩa quan trọng không đồng chủ sở hữu cơng ty mà cịn phải khẳng định vị công ty lĩnh vực kinh doanh kinh tế Hiệu thước đo định lượng tính tốn dựa sở liệu mặt kế toán thể nguồn thông tin doanh nghiệp cung cấp Việc thống chuyển giao quyền sở hữu công ty quyền điều hành dựa nguyên tắc pháp luật điều kiện bắt buộc giúp cho công ty mục tiêu phát huy mạnh từ chuyển giao quyền sở hữu quyền quản lý Thâu tóm cơng ty thù địch khơng phải hồn tồn nhằm tính hiệu quả, quyền sở hữu bên chào mua đạt thỏa thuận thống chuyển giao cổ phần phần vốn góp theo phương thức thỏa thuận khớp lệnh thu gom Theo đó, để hạn chế thâu tóm thù địch bảo đảm hiệu công ty mục tiêu phải ghi nhận cam kết bắt buộc chủ thể chào mua 1.2 Bảo đảm lợi ích bên quan hệ mua bán công ty Lợi ích yếu tố mà bên mua bán công ty mong muốn đạt Lợi ích bên bán bán với giá cao nhất, bên mua mong muốn mua với giá thấp Trong mua bán công ty, đấu giá công nguyên tắc đặt Đối với mua gom cổ phiếu thị trường chứng khốn tập trung giá thị trường thông qua phương thức khớp lệnh giá mua bán, mua bán theo phương thức 48 thỏa thuận Cịn chủ thể nhằm mục đích thâu tóm phải tuân thủ Luật CK chào mua công khai Chào mua công khai chế bắt buộc chủ thể chào mua, phải công khai thông tin chào mua, thực chào mua theo thời hạn, trình tự, thủ tục luật định Theo đó, bên chào mua thâu tóm định giá chào mua công khai thông tin chào mua thực chào mua theo trình tự, thủ tục luật định Còn trường hợp mua bán khác, bên thỏa thuận việc chuyển giao phần vốn góp tồn cơng ty theo giá thỏa thuận có tham khảo thông tin tư vấn từ tổ chức định giá chun nghiệp Thơng thường định giá tài sản nói chung xác định dựa nguyên tắc kế toán: nguyên tắc giá gốc, nguyên tắc xác định theo giá thị trường2 Cho dù phương thức mua bán khác kết cuối thương vụ mua bán có chuyển giao sở hữu cổ phần phần vốn góp quyền quản lý cơng ty 1.3 Hạn chế thâu tóm thù địch vi phạm phịng vệ cơng ty Thâu tóm mục đích chủ thể chào mua cơng ty, thơng qua mua cổ phần, phần vốn góp để thâu tóm cơng ty mục tiêu, thay quan quản lý công ty Thâu tóm thù địch tạo xung đột lợi ích chủ thể mua cơng ty thành viên quản lý công ty mục tiêu Thâu tóm thù địch nhằm đạt mục đích thay đổi nhân toàn thành viên quản lý, tạo bất ổn định hiệu xấu đến hoạt động cơng ty mục tiêu, hành vi thâu tóm thù địch phải kiểm sốt sở pháp lý định Kinh doanh là việc thực liên tục một, số tất công đoạn trình, đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi (Khoản 16 Luật DN 2014) Ở nước ta, Luật Kế toán năm 2015 quy định: “Giá gốc là giá trị ghi nhận ban đầu tài sản nợ phải trả Giá gốc tài sản tính bao gồm chi phí mua, bốc xếp, vận chuyển, lắp ráp, chế biến chi phí liên quan trực tiếp khác theo quy định pháp luật đến đưa tài sản vào trạng thái sẵn sàng sử dụng”, “Giá trị hợp lý là giá trị xác định phù hợp với giá thị trường, nhận bán tài sản chuyển nhượng khoản nợ phải trả thời điểm xác định giá trị (khoản Điều 3) Số 24(400) T12/2019 KINH NGHIÏåM QËC TÏË Phịng vệ thâu tóm biện pháp mà công ty mục tiêu phải thực trước diễn biến thâu tóm Cơng ty mục tiêu phải áp dụng biện pháp cần thiết để chống lại thâu tóm thù địch Biện pháp phải thực Hội đồng quản trị (HĐQT) công ty mục tiêu dựa sở pháp lý định nguyên tắc tôn trọng quyền lợi ích cổ đơng Ở Nhật Bản, cơng nhận thực biện pháp phịng vệ có số án lệ phủ nhận sách cơng ty Cịn Hoa Kỳ, việc mua thâu tóm liên quan đến trách nhiệm HĐQT thực nghĩa vụ ủy thác cổ đơng trao cho Theo đó, HĐQT thực ngun tắc phán đốn kinh doanh (Business Judgment) phải tuân thủ pháp luật lợi ích cổ đơng Bên cạnh ghi nhận sách phịng vệ, số án lệ Tịa án cho thấy trách nhiệm HĐQT công ty mục tiêu phải đưa biện pháp phòng vệ hợp lý Lập pháp mua thâu tóm phịng vệ công ty Hoa Kỳ Nhật Bản 2.1 Quy định mua thâu tóm phịng vệ cơng ty Nhật Bản - Luật Công ty Luật CT Nhật Bản ghi nhận điều khoản áp dụng phịng vệ cơng ty Cụ thể là: i) thẩm quyền định quan nội bộ: thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) chấp nhận chuyển nhượng hoạt động kinh doanh (Điều 467), thẩm quyền định HĐQT chấp thuận bán cổ phần hạn chế chuyển nhượng cho bên thứ mô hình CTCP có thiết lập Ủy ban (Điều 138); nghĩa vụ thành viên HĐQT có lợi ích liên quan (Khoản Điều 369 ), nghĩa vụ trung thực thành viên HĐQT5 (Điều 355); ii) Quy định phát hành cổ phần chứng quyền: phát hành cổ phần cho bên thứ cho cổ đông hữu (Điều 199, Điều 201), phân phối quyền nhận cổ phần (Điều 243), đối tượng phát không cổ phần (Điều 278), nội dung quyền nhận cổ phần (Điều 238) Ngồi ra, có số quy định mua cổ phần mua bán sáp nhập: yêu cầu cổ đông nhỏ chuyển nhượng cổ phần sau mua bán sáp nhập (khoản Điều 179); nghĩa vụ thông báo cổ đông chi phối đặc biệt cho công ty mục tiêu nhận chấp thuận công ty mục tiêu (khoản Điều 179) Các quy định cho phép CTCP với tư cách cơng ty mục tiêu thực biện pháp để phịng vệ mua thâu tóm trì cấu cổ đông ổn định phát hành cổ phần mới, phát hành chứng quyền nhằm hạn chế thâu tóm HĐQT có thẩm quyền quan trọng định phịng vệ cơng ty, thành viên HĐQT phải thực nghĩa vụ trung thực quản lý chịu giám sát HĐQT Cịn cổ đơng chi phối cổ đơng thực tế có ảnh hưởng đến hoạt động CTCP, với tư cách thành viên HĐQT có ý kiến mang tính định phù hợp với bảo vệ lợi ích cổ đơng ổn định công ty Cổ đông lớn phải tuân thủ điều lệ, hợp đồng cổ đông, thực nghĩa vụ trung thực, quản lý công ty tốt lợi ích cơng ty, tránh tình trạng bế tắc quyền lực công ty rơi vào tay cổ đông thiểu số6 Chẳng hạn, án lệ với nội dung cho định HĐQT vi phạm pháp luật việc phát hành cổ phần bí mật chia tách cổ phần khơng theo quy trình… Thơng tin tham khảo từ: 敵対的買収に関する法規制、日本証券経 済研究所、証券取引法研究会　2006年13号7,8頁– Pháp luật mua bán thù địch, Viện Nghiên cứu chứng khoán, kinh tế Nhật bản, năm 2006, tr 7,8 Nguyên tắc phán đốn kinh doanh hình thành án lệ phát triển thành luận thuyết phịng vệ cơng ty Cụ thể người quản lý phải thực sách phịng vệ lợi ích cơng ty Thành viên HĐQT có nghĩa vụ tuân thủ pháp luật, điều lệ, nghị cổ đông, thực chức vụ trung thực lợi ích CTCP (Điều 355 Luật CT) 江頭憲治郎、『株式会社法』有斐閣出版社（Egashira, Sách Luật CTCP, Nxb Yuhikaku, năm 2006 tr 283 Số 24(400) T12/2019 49 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË - Luật Giao dịch hàng hóa tài chính7 Ở Nhật Bản, Luật Giao dịch hàng hóa tài (Luật HHTC) quy định nghĩa vụ công bố thông tin nghĩa vụ chào mua công khai, quy định thương áp dụng chủ thể dự định mua cổ phần nhằm thâu tóm cơng ty8 Chào mua cơng khai việc cơng bố thông tin mua cổ phần số chủ thể khơng xác định bên ngồi sở giao dịch chứng khoán tập trung Luật HHTC quy định nghĩa vụ bắt buộc người mua với quy mô lớn Do việc mua với số lượng cổ phiếu lớn ảnh hưởng tới quyền chi phối quyền kinh doanh cơng ty nên chủ thể chào mua phải có nghĩa vụ công bố thông tin chào mua bảo đảm đối xử công cổ đông Luật HHTC quy định chủ thể có nghĩa vụ báo cáo thông tin chào mua công khai bao gồm: cơng ty niêm yết cơng ty có số cổ đơng định có nghĩa vụ nộp báo cáo chứng khốn có giá chào mua bên ngồi Sở giao dịch chứng khoán (khoản 2.1 Điều 27) Các trường hợp mua công khai bao gồm: i) Trường hợp tỷ lệ sở hữu cổ phiếu 5% thông qua phương thức mua bên thị trường giao dịch HHTC (trừ trường hợp mua từ số người); ii) Trường hợp sở hữu tỷ lệ sở hữu cổ phiếu 1/3 tổng số cổ phiếu phát hành mua từ số người bên ngồi thị trường HHTC; iii) Trường hợp tỷ lệ sở hữu cổ phiếu 1/3 tổng số cổ phiếu phát hành mua đặc biệt; iv) Trường hợp tỷ lệ sở hữu cổ phiếu 1/3 tổng số cổ phiếu phát hành mua bên bên thị trường HHTC (mua nhanh chóng); v) Trường hợp tỷ lệ sở hữu cổ phiếu 1/3 tổng số cổ phiếu phát hành thực chào mua công khai cạnh tranh; vi) Trường hợp tỷ lệ sở hữu 50 cổ phiếu 1/3 tổng số cổ phiếu phát hành tiến hành trường hợp chào mua công khai cạnh tranh Cụ thể hóa Luật HHTC, Quy chế niêm yết chứng khoán Sở giao dịch chứng khoán Tokyo quy định cơng ty niêm yết phải có cam kết thực sách phịng vệ (Điều 442) Trong trường hợp áp dụng sách phịng vệ, cơng ty niêm yết phải thực nghĩa vụ: i) công khai kịp thời đầy đủ nội dung cần thiết liên quan đến sách phịng vệ mua cơng ty; ii) điều kiện phát động hủy bỏ sách phịng vệ (người quản lý khơng tùy tiện định sách phịng vệ); iii) sách phịng vệ không trở thành nguyên nhân tạo bất ổn giá cổ phiếu thiệt hại không dự đốn cho nhà đầu tư; iv) sách phịng vệ phải tơn trọng quyền cổ đơng bảo đảm thực quyền cổ đông Sở giao dịch chứng khốn có quyền cơng bố thơng tin vi phạm công ty niêm yết (khoản Điều 508) Ngồi ra, Quy chế cịn quy định trường hợp cơng ty áp dụng sách phịng vệ tạo bất lợi cho cổ đông thực quyền mình, cơng ty bị hủy niêm yết vịng tháng khơng khắc phục bất lợi (khoản 17 Điều 601) Như vậy, Nhật Bản, bản, Luật CT Luật HHTC quy định tương đối đầy đủ quyền nghĩa vụ bên mua thâu tóm, cơng ty mục tiêu Quy định Luật CT cho phép HĐQT định thực biện pháp phòng vệ, Luật HHTC quy định nghĩa vụ chủ thể chào mua thâu tóm, trình tự, thủ tục chào mua nhằm bảo vệ cổ đông, ổn định hoạt động quản lý kinh doanh công ty mục tiêu trật tự thị trường Luật giao dịch chứng khoán sửa đổi, bổ sung năm 2006 với Luật này, Luật giao dịch chứng khoán đổi tên thành Luật HHTC Nhật Bản sửa đổi Luật CK năm 1971 quy định chế độ công bố thông tin bảo đảm thủ tục công theo mơ hình Hoa Kỳ Năm 1990, Luật CK sửa đổi theo mơ hình Cộng đồng Châu Âu bổ sung quy định nghĩa vụ chào mua số cổ phần cịn lại với giá cơng sau đợt chào mua cơng khai Số 24(400) T12/2019 KINH NGHIÏåM QËC TÏË 2.2 Quy định mua thâu tóm cơng ty Hoa Kỳ Ở Hoa Kỳ, Luật liên bang, luật bang có quy định chào mua thâu tóm cơng ty, ngồi ra, án lệ Tịa án nguồn pháp luật quan trọng Luật Williams luật sửa đổi Luật CK năm 1934 Luật ban hành nhằm tạo hội đối xử công cho cổ đông định thương vụ mua bán công ty Luật điều chỉnh chào mua công ty khía cạnh: Một là: quy định nghĩa vụ cơng khai việc chào mua chủ thể chào mua (offeror) hai quy định thủ tục thực chào mua Điều 13 (d) Luật quy định nghĩa vụ công bố thông tin Nếu chủ thể chào mua đạt tỉ lệ sở hữu cổ phần định, chủ thể có nghĩa vụ cơng khai thơng tin chào mua: hồn cảnh, minh chứng, nguồn tiền để mua; mục đích chào mua bao gồm kế hoạch lý công ty mục tiêu tạo thay đổi hoạt động kinh doanh mở rộng nắm giữ công ty mục tiêu Điều khoản 14 (d) Luật William quy định nguyên tắc chơi (basis rules of the game) Cụ thể là: chủ thể chào mua phải chào mua 20 ngày cịn cổ đơng chào mua cổ phần rút khỏi đợt chào mua ngày Nếu số cổ phần dự định bán nhiều cổ phần dự định chào mua việc mua bán phải tiến hành theo sở tỉ lệ (pro-rata) Luật William buộc chủ thể chào mua phải công khai mục đích mua, đưa kế hoạch tương lai thay đổi mục đích trả giá cho cổ phần bán Các quy định Luật CK quy định trách nhiệm gian lận giải trình người chào mua9 Ngồi ra, Hoa Kỳ, giao dịch mua 10 11 12 13 14 thâu tóm cịn chịu chi phối Luật án lệ Giải tranh chấp mua thâu tóm chịu ảnh hưởng lớn phán Tịa án phải kể đến án xét xử Tòa án Dalawase (Dalawase case law)10 Bản án Tòa án có ảnh hưởng đến áp dụng Bang11 - Một số quan điểm xét xử Tòa án tối cao Dalaware thâu tóm cơng ty (i) Án lệ Tòa án tối cao Dalaware hạn chế quyền tự HĐQT Công ty Revlon, Inc.v.Macndrew & Forbes Holdings, Inc Tòa án cho việc mua bán thực hiện, nghĩa vụ người quản lý phải chuyển từ phịng vệ trì cơng ty sang tối đa hóa lợi ích cổ đơng với giá bán cổ phần cao nhất12 (ii) Trong vụ kiện Cơng ty Paramount Commc’s, Inc.v.v Time, Inc., Tịa án tối cao Dalaware kéo dài thời gian cho HĐQT cơng ty thực biện pháp phịng vệ định, sau biện pháp phịng vệ khơng thể thực cơng ty bị bán13 Tịa án cho rằng, HĐQT công ty mục tiêu cần cân nhắc yếu tố khác liên quan đến chủ thể chào mua thâu tóm lượng thơng tin cơng bố cho cổ đông, điều kiện gắn với chào mua thâu tóm thời hạn chào mua ngồi cân nhắc yếu tố tiền tệ14 (iii) Phán Unocal  v Mesa Petroleum Co Trong phán Công ty Unocal áp dụng sách phịng vệ, Tịa án tối cao Dalaware cho rằng: “(i) Có sở hợp lý tin có nguy hiểm sách hiệu hoạt động cơng ty mục tiêu; (ii) sách phịng vệ nhằm chống lại đe dọa thâu tóm Trong trường hợp này, người quản lý chứng minh đe dọa thâu tóm ảnh hưởng xấu đến công Security Exchange Act of 1934, §14 (e), 15 USC § 78 n (1995); 17 C.F.R § 240.14 e 1-3 (2008) Dalaware Department of State: Division of Corporations, About Agency, http: www.corp.dalaware.gov/aboutagency.shtml William Magnuson, “Take over Regulation in the United State and Europe: And Institutional Approach Pace Int’s.L.Re, p.214 See Revlon, Inc.v.MacAndrews &Forbes Holdinggs, Inc., (1985) , 506 A.2d 173, 182 Del 1985 See Paramount Comm’ns, Inc.v Time Inc., (1989) A.2d 571, p.1140, Del 1989 Sdd (chú thích 13) p.1153 Số 24(400) T12/2019 51 KINH NGHIÏåM QËC TÏË ty sách phịng vệ áp dụng hợp lý”15 Như vậy, Hoa Kỳ công nhận việc mua thâu tóm cơng ty với hồn thiện sở pháp lý chào mua công khai nhằm hạn chế thiệt hại cho công ty mục tiêu, đưa vào khn khổ kiểm sốt chủ thể chào mua thâu tóm Ngồi ra, cơng nhận áp dụng Án lệ với áp dụng quy định Luật CK có ý nghĩa quan trọng dung hịa mâu thuẫn thực mục đích bên chào mua thâu tóm mục đích phịng vệ HĐQT công ty mục tiêu, buộc chủ thể thâu tóm phải cam kết hiệu hoạt động công ty hậu mua bán Thực tiễn chào mua thâu tóm cơng ty Việt Nam “HĐQT CTCP Sữa Việt Nam Vinamilk (VNM) định mua cổ phiếu GTN CTCP GTNFoods CTCP niêm yết để đạt tỷ lệ sở hữu 75% vốn điều lệ công ty Thương vụ mua bán Vinamilk với GTNFoods bắt đầu thực từ đầu tháng 3/2019 với động thái chào mua cổ phiếu GTN từ phía Vinamilk Vinamilk thâu tóm cơng ty mẹ thương hiệu sữa Mộc Châu với mục đích đẩy mạnh xuất sang thị trường Trung Quốc”16 Thương vụ mua bán cổ phần dẫn đến sáp nhập CTCP sữa Mộc Châu vào CTCP Vinamilk cho thấy có đồng thuận mục đích phát triển Vinamilk cơng ty mục tiêu, nên việc mua thâu tóm mang lại hiệu lợi ích cho bên, đặc biệt giúp cho Vinamilk mở rộng quy mơ vốn tài sản Cịn thương vụ bán CTCP Kinh Đơ Bình Dương CTCP Kinh Đô - Công ty niêm yết Sở giao dịch chứng khốn Hồ Chí Minh, CTCP Kinh Đơ bán CTCP Kinh Bình Dương cho Mondelez International Hoa Kỳ với giá 10.000 tỷ đồng vào năm 201517 Thương vụ mua bán cho thấy tự định bán công ty nhằm tối đa hóa lợi nhuận cổ đơng18 Ngồi ra, thương vụ mua bán cổ phần Ngân hàng Sacombank vào cuối năm 2011 dẫn tới thay đổi vị trí người đại diện theo pháp luật chủ tịch HĐQT Ngân hàng gây ý dư luận Tháng 11/2011 có tin đồn mua thâu tóm Ngân hàng Sacombank, sau đó, ĐHĐCĐ thường niên ngày 26/5/2012, Chủ tịch HĐQT Ngân hàng Sacombank19 công bố thông tin chuyển giao trách nhiệm quản trị, điều hành Tháng 2/2012, đại diện nhóm mua thâu tóm có số cổ phiếu đại diện 51% vốn điều lệ Ngân hàng đưa yêu cầu thay đổi ban lãnh đạo Sacombank, ĐHĐCĐ bầu thành viên HĐQT bổ nhiệm Tổng giám đốc Qua vụ việc Sacombank, thấy pháp luật hành bất cập quy định hạn chế mua thâu tóm thù địch phịng vệ cơng ty Thực chất, việc thực mua thâu tóm để giành quyền biểu tất yếu dẫn đến thay đổi cấu HĐQT công ty mục tiêu, chủ tịch công ty người đại diện theo pháp luật thay đổi dấu hiệu thay đổi phương hướng kinh doanh theo chủ trương bên thâu tóm Nếu khơng quy định nghĩa vụ bên chào mua thâu tóm khơng thể phủ nhận bất lợi xảy cho công ty mục tiêu 15 Unocal v Mesa Petroleum Co., 493 A.2d pp 946 (Del 1985) 16 Tham khảo: Linh Nga “Nghìn tỷ gián tiếp “thâu tóm” sữa Mộc Châu, Vinamilk gì?” tải từ: https://enternews.vn/ nghin-ty-gian-tiep-thau-tom-sua-moc-chau-vinamilk-duoc-gi-146565.html 17 Năm 2015, Mondelez International mua 80% cổ phần Cơng ty CP Kinh Đơ Bình Dương với giá khoảng 370 triệu USD (gần 8.000 tỷ đồng) Đồng thời, Công ty CP Kinh Đô đổi tên thành Công ty CP Tập đoàn Kido (Kido Corporation) Năm 2016, Mondelez thâu tóm 20% cịn lại năm 2016 Tài sản Công ty Kinh Đô nhà máy, công ty thực phẩm, 300 nhà phân phối, 200.000 điểm bán lẻ sản phẩm xuất tới 30 quốc gia 18 Kinh Đô công bố chi tiết thương vụ Mondelēz mua 80% cổ phần Kinh Đơ Bình Dương, ngày 11/11/2014, http://taichinhplus.vn/kinh-do-cong-bo-chi-tiet-thuong-vu-mondelez-mua-80-co-phan-kinh-do-binh-duong-17270.html 19 Ông Đặng Văn Thành giữ chức Chủ tịch HĐQT Sacombank từ ngày 15/7/1995 người có cơng lớn việc đưa Ngân hàng Sacombank thành ngân hàng thương mại cổ phần lớn uy tín Việt Nam 52 Số 24(400) T12/2019 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË Một số kiến nghị 4.1 Cần có định nghĩa thâu tóm cơng ty phòng vệ Luật Đầu tư năm 2014 quy định đầu tư kinh doanh việc nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư để thực hoạt động kinh doanh thông qua việc thành lập tổ chức kinh tế; đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp tổ chức kinh tế; đầu tư theo hình thức hợp đồng thực dự án đầu tư (khoản Điều 3) Trong khái niệm này, mua cổ phần, phần vốn góp hình thức mua bán cơng ty hoạt động Mua bán công ty chất quan hệ chuyển giao quyền sở hữu bên bán bên mua, hoạt động đầu tư Ở Việt Nam, hoạt động mua bán công ty thị trường đa dạng, đặc biệt có diện công ty mục tiêu CTCP hình thành từ cổ phần hóa cơng ty nhà nước Từ bất cập mua thâu tóm thù địch kể trên, cần thống sở pháp lý điều chỉnh hoạt động mua bán công ty nhằm hỗ trợ trình xác lập trật tự sở hữu quản lý kinh doanh công minh bạch Theo đó, Luật Đầu tư cần quy định nguyên tắc mua bán công ty, quyền nghĩa vụ bên mua bán nhằm bảo vệ công ty mục tiêu nâng cao trách nhiệm chủ thể bảo vệ phát triển sản nghiệp kinh doanh 4.2 Quy định điều khoản đảm bảo cho phịng vệ cơng ty theo Luật Doanh nghiệp Luật DN năm 2014 quy định nguyên tắc tự chuyển nhượng cổ phần, nguyên tắc bảo đảm quyền định đoạt cổ phần tạo thị trường mua bán cơng ty Ngồi ra, Luật DN quy định số quyền giúp cho HĐQT thực sách phịng vệ quyền mua cổ phần với tư cách cổ đông hữu, ưu tiên phân phối cổ phần cho số đối tượng… Đối với mua thâu tóm, chủ thể dự định mua thâu tóm sở hữu cổ phần muốn tăng số lượng cổ phần sở hữu để giành quyền định vấn đề quan trọng công ty, trường hợp này, tranh chấp công ty xảy tranh giành quyền lực Theo đó, hồn thiện sở pháp lý phịng vệ trước thâu tóm thù địch cần thiết Tham khảo kinh nghiệm Nhật Bản, Luật CT có nhiều điều khoản giúp cho HĐQT thực sách phịng vệ chống lại thâu tóm thù địch quy định phát hành cổ phần phương thức chào bán cho cổ đông hữu phương thức chào bán riêng lẻ với quy định nghĩa vụ trung thực thành viên HĐQT20 Ở nước ta, cần bổ sung quy định liên quan đến mua bán, sáp nhập công ty, chẳng hạn quy định nghĩa vụ cổ đông lớn, quy định rõ nghĩa vụ trung thực người quản lý mua bán công ty, đồng thời thống với Luật CK để quy định nghĩa vụ chủ thể chào mua thâu tóm sở hữu 90% tổng số cổ phiếu, buộc phải chào mua số cổ phiếu cịn lại21 Ngồi ra, Luật DN quy định cho phép doanh nghiệp thỏa thuận Điều lệ điều khoản kiểm sốt tình trạng mua thâu tóm 4.3 Về quy định chào mua công khai trách nhiệm chủ thể chào mua công khai Ở nước ta, Luật CK ban hành năm 2006 sửa đổi, bổ sung năm 2010 có hiệu lực thi hành có điểm tương đồng với Luật HHTC Nhật Bản Luật CK Hoa Kỳ quy định nghĩa vụ chào mua công khai, báo cáo chào mua đạt ngưỡng định, chào mua hết số cổ phiếu lại đạt mục đích thâu tóm Cụ thể Luật CK năm 2006 sửa đổi, bổ sung năm 2010 quy định có trường hợp phải chào mua cơng khai, có trường hợp tổ chức, cá nhân 20 Xem mục 2.1 viết 21 Theo Điều 35 Luật CK năm 2019 Số 24(400) T12/2019 53 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË người liên quan22 nắm giữ 25% cổ phiếu có quyền biểu mua tiếp từ 10% trở lên cổ phiếu biểu cơng ty đại chúng Có thể hiểu việc chào mua thêm 10% số cổ phiếu trở lên làm gia tăng số lượng cổ phần sở hữu việc sở hữu tác động định đến cấu sở hữu công ty, đặc biệt mức sở hữu đạt tới tỉ lệ 51% cổ phiếu biểu tỉ lệ Nghĩa vụ báo cáo với Ủy ban chứng khốn Nhà nước cơng khai chào mua cơng khai khả thâu tóm với cơng ty mục tiêu Đây sở giúp cho công ty mục tiêu nhận biết áp dụng biện pháp cần thiết để phòng vệ trước nguy bị thâu tóm Gần đây, theo diễn giải Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cho công ty sở hữu 25% vốn điều lệ chạm ngưỡng 10% kể từ mức này, tức 35% trở lên phải chào mua cơng khai Cịn nhà đầu tư cho khơng chào mua cơng khai thực mua thêm cổ phần công ty đại chúng với tỷ lệ nhỏ 10% vốn điều lệ công ty mục tiêu, mua xong chạm ngưỡng 35%, 45%, 55% vốn điều lệ bị coi làm sai bị xử phạt vi phạm23 Như vậy, quy định nghĩa vụ chào mua công khai theo Luật CK năm 2006 sửa đổi, bổ sung năm 2010 hiểu khơng thống mục đích quy định chào mua công khai công bố thông tin cảnh báo cho thị trường công ty mục tiêu khả công ty mục tiêu bị thâu tóm, nên việc quy định định lượng mua tiếp 10% cổ phần chưa hợp lý Bất cập khắc phục Luật CK Quốc hội thơng qua ngày 26/11/2019 có hiệu lực thi hành từ ngày 1/1/2021 Điều 35 Luật quy định trường hợp phải chào mua công khai đăng ký với Ủy ban Chứng khoán Nhà nước bao gồm: i) Tổ chức, cá nhân người liên quan dự kiến mua cổ phiếu có quyền biểu lưu hành dẫn đến trực tiếp gián tiếp sở hữu đạt từ 25% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu công ty đại chúng (điểm a khoản 1); ii) tổ chức, cá nhân người liên quan nắm giữ 25% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu công ty đại chúng dự kiến mua tiếp dẫn đến trực tiếp gián tiếp sở hữu đạt vượt mức 35%, 45%, 55%, 65%, 75% số cổ phiếu có quyền biểu cơng ty đại chúng (điểm b khoản 1) Khi chủ thể nắm giữ từ 90% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu cơng ty đại chúng phải mua tiếp số cổ phiếu cổ đơng cịn lại nắm giữ thời hạn 30 ngày theo điều kiện giá chào mua phương thức toán tương tự với đợt chào mua công khai (điểm c khoản 1) Với quy định này, bất cập nêu khắc phục Bên cạnh đó, Ủy ban chứng khốn Nhà nước quan tiếp cận thông tin chào mua công khai, giám sát việc tuân thủ pháp luật Tuy nhiên, quy định mang ý nghĩa hình thức mà chưa gắn với trách nhiệm bên chào mua kế hoạch hậu chào mua áp dụng công ty mục tiêu Bởi vậy, Nghị định quy định chi tiết thi hành Luật CK năm 2019 cần thiết phải quy định cụ thể nghĩa vụ cam kết chào mua cơng khai, nhằm hạn chế tình trạng thâu tóm thù địch ảnh hưởng ổn định máy quản lý hiệu kinh doanh công ty mục tiêu hậu chào mua Trong q trình này, tham khảo kinh nghiệm lập pháp kinh nghiệm xét xử Nhật Bản Hoa Kỳ để tạo khuôn khổ pháp lý bền vững, nhằm hạn chế thâu tóm thù địch, tạo hội phịng vệ hợp pháp cho cơng ty mục tiêu 22 Người có liên quan là cá nhân tổ chức có quan hệ với trường hợp bao gồm: Doanh nghiệp người nội doanh nghiệp đó; Doanh nghiệp tổ chức, cá nhân sở hữu trên 10% số cổ phiếu có quyền biểu vốn góp doanh nghiệp đó; Tổ chức, cá nhân mà mối quan hệ với tổ chức, cá nhân khác trực tiếp, gián tiếp kiểm soát bị kiểm soát tổ chức, cá nhân với tổ chức, cá nhân chịu chung kiểm soát; Cá nhân bố đẻ, mẹ đẻ, bố nuôi, mẹ nuôi, bố chồng, mẹ chồng, bố vợ, mẹ vợ, vợ, chồng, đẻ, nuôi, dâu, rể, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu cá nhân đó; Quan hệ hợp đồng tổ chức, cá nhân đại diện cho tổ chức, cá nhân kia; Tổ chức, cá nhân khác người có liên quan theo quy định Luật DN (Khoản 46 Điều Luật CK 2019 ) 23 Xem Trúc Chi, “Chào mua công khai: Cần hiểu thống nhất”, Đầu tư chứng khoán ngày 14/6/2018; https://tinnhanhchungkhoan.vn/chung-khoan/chao-mua-cong-khai-can-thong-nhat-cach-hieu-232208.html 54 Số 24(400) T12/2019 ... vệ hợp lý Lập pháp mua thâu tóm phịng vệ công ty Hoa Kỳ Nhật Bản 2.1 Quy định mua thâu tóm phịng vệ cơng ty Nhật Bản - Luật Công ty Luật CT Nhật Bản ghi nhận điều khoản áp dụng phịng vệ cơng ty... KINH NGHIÏåM QËC TÏË Phịng vệ thâu tóm biện pháp mà công ty mục tiêu phải thực trước diễn biến thâu tóm Cơng ty mục tiêu phải áp dụng biện pháp cần thiết để chống lại thâu tóm thù địch Biện pháp. .. cơng sau đợt chào mua cơng khai Số 24(400) T12/2019 KINH NGHIÏåM QËC TÏË 2.2 Quy định mua thâu tóm cơng ty Hoa Kỳ Ở Hoa Kỳ, Luật liên bang, luật bang có quy định chào mua thâu tóm cơng ty, ngồi