Những quy định mới của luật xây dựng năm 2003 về đấu thầu xây dựng và các giải pháp thực hiện

B ộ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO B ộ T PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÙI LÊ BÁ HÙNG NHỬNG QUY ” ĐỊNH ■ MỚI CỦA LUẬT ■ XÂY DựNG ■ NĂM 2003 VỀ ĐẤU THẦU XÂY DựNG ■ VÀ CÁC GIẢI PHÁP THỰC HIỆN ■ ■ Chuyên ngành: Luật kỉnh tế Mã số: 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC s ĩ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS TS Lê Hồng Hạnh Ị THƯ V I Ệ N ÌRƯONG ĐAI HOC IUẬ1 HA NOI ph o n g đ o c HÀ NÔI - 2004 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan luận vãn cơns trình nghiên cứu riêng tơi số liệu trích dẫn, nêu luận văn xác thực, có thích nguồn sử dụng nêu tài liệu tham khảo Tôi xin cam đoan hoàn toàn chịu trách nhiệm lời cam đoan Tác giả Bùi Lê Bá Hùng LỜI CẢM ƠN Tơi xin chân thành cảm ơn Phó giáo sư - Tiến sĩ Lê Hổng Hạnh, Phó Hiệu trưởng Trường Đại học Luật Hà Nội, người thầy tận tình bảo giúp tơi hồn thành luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn Tiến sĩ Phạm Gia Yên - Vụ trưởng Vụ Pháp chế Bộ Xây dựng, nơười nhiệt tình giúp đỡ tơi nhiều việc hoàn thành luận văn, cảm ơn khoa sau đại học trường Đại học Luật Hà Nội, Tổng cục Thống kê, Văn phòng xét thầu Bộ Kế hoạch Đầu Tư, Vụ K ế hoạch thống kê Bộ Xây dựng giúp tơi việc hồn chỉnh số liệu có liên quan luận văn Tôi xin cảm ơn gia đình, bạn bè người tạo điều kiện, giúp đỡ tơi hồn thành luận văn T ác giả Bùi Lê Bá H ùng MỤC LỤC Lời cam đoan Lời cảm ơn M ục lục Phần m đầu Chương I ĐẤU THẦU VÀ VAI TRÒ CỦA ĐẤU THAU TRONG XÂY DỤNG I Đấu thầu xây dựng 10 1.1 Khái niệm 10 đấu thầu 1.2 Bản chất đấu thầu 11 II Vai trò đấu thầu xây dựng 13 2.1 Đấu thầu hiệu đầu tư 13 2.2 Đấu thầu việc tạo lập môi trường cạnh tranh lành mạnh 15 xây dựng 2.3 Đấu thầu việc chống tham nhũng hoạtđộng đầu tư 16 xây dựng i n Những đặc trưng việc điều chỉnh pháp luật hoạt động 17 đấu thầu xảy dựng 3.1 Các nguyên tắc đấu thầu 3.2 Về chủ thể quan hệ đấu thầu xây 18 dựng 23 Chương II THỤC TRẠNG PHÁP LUẬT VỂ ĐAU THAU XÂY DỤNG VIỆT NAM I Pháp luật vể đấu thầu xây dựng trước thời thời điểm ban 33 hành Luật Xây dựng 1.1 Sự phát triển pháp luật đấu thầu Việt Nam trước 33 1986 1.2 Pháp luật đấu thầu xây dựng giai đoạn từ 1986 34 thời điểm trước có Luật Xây dựng đời II Những bất cập hệ thõng pháp luật Việt Nam đấu thầu 41 xây dựng 2.1 Một số bất cập quy định hình thức đấu thầu 42 2.2 Một số bất cập quy định lực nhà thầu 44 2.3 Những bất cập việc xác định giá trúng thầu 45 2.4 Những bất cập quy định quy trình đấu thầu 47 2.5 Những bất cập quy định giữ bí mật đấu 58 thầu 2.6 Những bất cập quy định bên mời thầu 2.7 Những bất cập quy định vấn đề hợp đồng 60 xây 62 dựng Chương III NHŨNG QUY ĐỊNH MỚI CỦA LUẬT XÂY DỤNG VỀ ĐẤU THAU GIẢI PHÁP C BẢN NHẰM THựC HIỆN CÁC QUY ĐỊNH NÀY I Những điểm Luật Xây dựng đấu thầu xây dựng Cơ sở lý luận thực tiễn chúng 67 1.1 Về tên Cgọi cúa viêc lưa chon nhà thầu ' ■ ■ ■ 67 1.2 Quy định việc giao việc cho nhà thầu phụ hoạt động 68 xây dựng 1.3 Quy định lựa chọn hình thức đấu thầu xây dựng 70 1.4 Về giá trúng thầu phát huy sáng tạo bên dự thầu 78 1.5 Về quyền hạn nghĩa vụ bên đấu thầu 80 1.6 Quy định việc điều chỉnh giá trị hợp đồng xây dựng 82 II Những giải pháp nhằm thực quy định 83 Luật Xây dựng đấu thầu 2.1 Các giải pháp xây dựng đồng hệ thống pháp luật 85 2.2 Các giải pháp tổ chức thực 86 2.3 Tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật đấu thầu 89 K ết luận 90 D anh m ục tài liệu tham khảo 92 PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài: Thực công đổi Đại hội Đảng toàn quốc lẩn thứ VI khứi xướns lãnh đạo, đất nước ta bước hình thành kinh tế hàrm hố nhiều thành phần, vận hành theo chế thị trường, có quản lý Nhà nước, theo định hướng xã hội chủ nghĩa Đại hội Đảng lần thứ IX tiếp tục khẳng định mục tiêu đẩy mạnh cơng nghiệp hố, đại hố, nhà nước tạo mơi trường pháp lý ổn định, thuận lợi, bình đẳng cho doanh nghiệp cạnh tranh hợp tác để phát triển công đó, Đảng nhà nước để mục tiêu tổng quát chiến lược phát triển kinh tế - xã hội 10 năm 2001 - 2010 “ đưa nước ta khỏi tình trạng phát triển, nâng cao rõ ràng đời sống vật chất tinh thần nhân dân, tạo tảng để đến năm 2020 nước ta trở thành nước công nghiệp theo hướng đại” [23] Vận động theo xu hướng này, đời sống kinh tế - xã hội ngày trở nên sôi động, công dân tổ chức kinh tế có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp luật, có quyền tự chủ, chủ động hoạt động kinh doanh Trong điều kiện phát triển kinh tế thị trường, giao dịch kinh tế, dân sự, thương mại ngày trở nên phong phú, đa dạng, có hình thức đấu thầu Quy chế đấu thầu ban hành ngày 16/07/1996 (được ban hành kèm theo Nghị định số 43/1996/NĐ-CP) với mục đích bảo đảm tính khách quan, cơng thống hoạt động đấu thầu phạm vi toàn quốc Tiếp sau hàng loạt văn quy định vấn đề pháp lý đấu thầu liên tiếp ban hành, điển Nghị định 88/1999 NĐ-CP ngày 1/9/1999, Nghị định 14/2000 NĐ-CP ngày 5/5/2000, Nghị định 66/2003 NĐ-CP ngày 12/6/2003, thông tư số 01/2004/TT-BKH hướng dẫn sửa đổi, bổ sung quy chế đấu thầu Mặc dù vướng mắc trình tổ chức đấu thầu, viêc dàn xếp, mua bán, phá giá thầu khiến cho cơng trình xây dựng chất lượng, vấn đề pháp lý nảy sinh thực tiễn cần giải đám báo m ục đích đấu thầu nhằm thực tính cạnh tranh, côns bằng, minh bạch để lựa chọn nhà thầu phù hợp, bảo đảm hiệu kinh tế dự án nói chung cơng trình xây dựng nói riêng Một số quy định pháp luật đấu thầu nhiều bất cập, hạn chế, chưa rõ ràng, cụ thể, dẫn đến việc hiểu áp dụng không đúng, không thống nhất, dễ bị lợi dụng, chưa đáp ứng đòi hỏi khách quan thực tiễn đời sống Chính lý Luật Xây dựng Q uốc hội khố XI thơng qua năm 2003 dành riêng Mục Chương VI quy định đấu thầu xây dựng Việc luật hoá quy định đấu thầu nói lên tầm quan trọng vấn đề, quy định số điểm đấu thầu xây dựng Với lý nói trên, tơi lựa chọn đề tài “N h ữ n g quy định Luật xây dự n g năm 2003 đấu thầu Xáy dựng g iả i p h p thực hiện." làm đề tài nghiên cứu cho Luận văn tốt nghiệp Cao học Luật M ục đích đối tượng nghiên cứu: Luận văn tập trung nghiên cứu số vấn đề lý luận đấu thầu xây dựng, đánh giá thực trạng pháp luật đấu thầu xây dựng Việt Nam, phân tích vấn đề Luật Xây dựng đấu thầu kiến nghị giải pháp cần thiết cho việc thực hiệu quy định Luật Xây dựng đấu thầu xây dựng Đối tượng nghiên cứu quy định pháp luật trước đấu thầu, thực tiễn áp dụng quy định sở lý luận việc xuất quy định đấu thầu Luật Xây dựng năm 2003 Phương pháp nghiên cứu: Luận văn thực dựa tảng phương pháp luận phương pháp vật biện chứng phương pháp vật lịch sử Để giải vấn đề khác luận văn tác giả sử dụng phương pháp phân tích, tổng hợp; phương pháp so sánh dự đoán Ý nghĩa khoa học thực tiễn: Luận văn có đóng góp khoa học sau đây: - Trình bày cách hệ thống vấn đề pháp luật đấu thầu xây dựng, làm rõ vấn để có tính đặc thù hoạt động đấu thầu xây dựng - Đưa đánh giá thực trạng pháp luật đấu thầu xây dựng năm trước thực tiễn áp dụng quy định - Trình bày, đề xuất giải pháp cần thiết cho việc thực hiệu quy định Luật Xây dựng đấu thầu xây dựng - Tìm hiểu phân tích điểm đấu thầu Luật Xây dựng, sở lý luận thực tiễn áp dụng quy định Bô cục luận văn: - Phần m đầu - Chương I: Đấu thầu vai trò đấu thầu xây dựng - Chương II: Thực trạng pháp luật đấu thầu xây dựng Việt Nam - Chương III: Những quy định Luật Xây dựng đấu thầu giải pháp nhằm thực quy định - Kết luận - Danh m ục tài liệu tham khảo 79 thức, tronơ nhà thầu liên kết vói theo kiểu “quân xanh, quân đỏ” để nhà thầu trúng thầu Đồng thời, việc xác định giá hợp lý làm ơiảm đáng kể việc bỏ thầu phá giá để sau q trình thi cơng xin thay đổi giá cho phù hợp với tình hình Luật Xây dựng quy định giá trúng thầu giá hợp lý, phải hiểu Ihế giá hợp lý? Giá hợp lý giá không nhỏ giá thành (gồm giá nhân cơng, chi phí vật liệu, máy móc chi phí hợp lý khác chưa tính thuế lãi tạo thành giá thật cơng trình), giá hợp lý giá cao giá thành gần với giá thành Giá nhà thầu đề nghị cao gần với giá thành dễ trúng thầu Muốn trúng thầu đồng thời phải có lãi nhà thầu phải tính tốn cho hợp lý, tiết kiệm, dựa vào công nghệ xây dựng áp dụng cho cơng trình (cơng nghệ tiên tiến tốt), kinh nghiệm điều hành kỹ sư làm việc công trường, việc tiết kiệm nguyên vật liệu cho phù hợp đảm bảo chất lượng (nhất thiết không bớt xén số lượng, thay đổi chất lượng so với quy định) Quy định nhằm loại bỏ nhà thầu bỏ giá q thấp so với giá thật cơng trình dẫn tới bớt xén vật liệu, làm ảnh hưởng chất lượng cơng trình đồng thời khuyến khích nhà thầu áp dụng công nghệ thi công tiên tiến, sử dụng nhân cơng có tay nghề cao để tạo lãi Thực tế nhà thầu Việt Nam bỏ giá thầu dựa dự toán thiết k ế có tính ước lệ, thơng qua đấu thầu quốc tế cho thầy nhà thầu quốc tế bóc tách khối lượng cơng việc tỷ mỷ nhằm tiến tới sát giá thành cơng trình theo vẽ thiết kế duyệt Điều cho thấy có chênh lệch lớn nhà thầu Việt Nam nhà thầu quốc tế Đồng thời quy định buộc nhà thầu Việt Nam tự nâng cao trình độ thực việc bóc tách khối lượng đấu thầu, tiến tới đạt trình độ nhà thầu quốc tế so Việc lựa chọn nhà tháu hoạt động xây dụng đặc biệt lựa chọn nhà thầu thi công xây dụng cơng trình Luật Xây dựng coi trọng lực hoạt động xây cỉựng nhà thầu trước tiên, không coi trọng việc lựa chọn giá thấp m mục đích việc lựa chọn nhà thầu tổng hợp tất yếu tố vể lực hoạt động, giá, giải pháp kỹ thuât thi công, tiến độ thi công, đề xuất sáng kiến nhà thầu để lựa chọn nhà thầu tốt thực việc thi công xây dựng cơng trình đảm bảo chất lượng, đạt hiệu dự án Quy định sử dụng giá hợp lý không sử dụng giá thấp để kiến nghị nhà trúng thầu phù hợp với quy định Điểm b Khoản Điều 42 Điểm b Khoản Điều 34 Luật mẫu UNCITRAL lựa chọn nhà thầu.[ 11] Đây phù hợp điểm với thông lệ quốc tế đánh giá, lựa chọn nhà thầu 1.5 V ề hạn nghĩa vụ bên đấu thầu: 1.5.1 V ề quyền hạn chả đầu tư xây dựng cơng trình: Trước có Luật Xây dựng đời quyền, nghĩa vụ trách nhiệm bên đấu thầu chưa quy định rạch ròi nên tranh chấp xảy khó xác định trách nhiệm Pháp luật đấu thầu Việt Nam đặt phải có người phê duyệt k ế hoạch đấu thầu, người phê duyệt kết đấu thầu, có tổ tư vấn (nhiều quyền hạn ngầm tổ tư vấn vấn đề cụ thể lại cao quyền hạn chủ đầu tư) Thực tế chủ đầu tư khơng có quyền thực Trước hình thức lựa chọn nhà thầu chủ đầu tư đề xuất phải người có thẩm quyền phê duyệt Để nâng cao quyền hạn chủ đầu tư Khoản Điều 96 Luật Xây dựng mở hướng mới, quy định rành mạch quyền chủ đầu tư: “ Người định đầu tư, chủ đầu tư có quyền định lựa chọn hình thức lựa chọn nhà thầu” Tuv theo dự án mà chủ đầu tư SI định chọn hình thức lựa chọn nhà iháu cho phù hợp không trái với mục tiêu đấu thầu, thời chủ đầu tư phải chịu trách nhiệm toàn diện trước pháp luật định đó, ngồi cịn phải bồi thường thiệt hại định gây thiêt hại cho nhà nước Quy định phù hợp với tiến trình cải cách hành chính, làm rõ quyền Irách nhiệm cá nhân, tránh tình trạng đùn đẩy trách nhiệm qua nhiều cấp thẩm định phê duyệt quy định pháp luật hành, xảy tiêu cực khơng biết quy trách nhiệm cho Ngồi ra, nhiều dự án khơng thiết phải có tổ tư vấn xét chủ đầu tư người nắm rõ tình hình thực tế Chủ đầu tư có th chuyên gia vấn đề dự án m chủ đầu tư có kinh nghiệm vấn đề định cuối phải thuộc chủ đầu tư Quy định quyền hạn rõ ràng để chủ đầu tư định vấn đề liên quan đến dự án, người phê duyệt nhiều nắm bắt tất tình hình liên quan 1.5.2 Vê' trách nhiệm bên dự thầu chủ đầu tư xây dựng cơng trình: Việc giao quyền hạn nghĩa với việc phải xác định trách nhiệm rạch ròi chủ đầu tư cho tương xứng với quyền hạn giao Hạn chế tình trạng chủ đầu tư liên kết đơn vị thiết kế, nhà thầu xây lắp để dàn xếp kết đấu thầu mối quan tâm pháp luật xây dựng “Quy c h ế dấu thầu ta có khiếm khuyết khơng đặt điểu kiện với bên giao thầu nên có tình trạng đêm, móc ngoặc bán thầu Luật Xây dựng xác định rõ trách nhiệm bên mời thầu nhà thầu đấu thầu xây dựng Điểm h Khoản Điều 104 Khoản Điểu 98 Theo quy định Điểm h Khoản Điều 104 hành vi dàn xếp thầu, mua - bán thầu (cả trước sau thắng thầu), dùng ảnh hưởng để làm sai lệch kết đấu thầu (người thẩm định, người phê duyệt, người định 82 chí định thầu, bên mời thầu, nhà thầu tham gia đấu thầu) dẫn đến trách nhiêm pháp lý người thực hành vi Quy định tươn° thích với quy định Điều 35 Luật mẫu UNCITRAL nghiêm cấm việc thương lượns nhà thầu nhà cuns cấp ỉiên quan tới nội dung hồ sơ dự thầu Điều 98 Luật Xây dựng nghiêm cấm việc mượn tư cách pháp nhân tổ chức khác để tham gia đấu thầu Trong nhiều đấu thầu, đơn vị xây dựng không tham gia m cho tổ chức không đủ lực hoạt động xây dựng mượn tư cách pháp nhân (có đủ lực hoạt động xây dựng) để tham gia đấu thầu, đứng hưởng lợi từ việc cho mượn tư cách pháp nhân Hậu nhiều đơn vị khơng đủ tư cách trúng thầu xây dựng nên cơng trình khơng đảm bảo chất lượng, cơng trình có tiến độ thi công kéo dài vượt mức quy định, gây lãng phí thất cho chủ đầu tư Một số nhà thầu có đủ lực hành nghề xây dựng, lực hoạt động xây dựng có uy tín đơn vị cho thuê tư cách pháp nhân lại bị thua đấu thầu Điều dẫn đến cạnh tranh không công bằng, ngược lại nguyên tắc đấu thầu Tuy Luật chưa đề cập tới việc Tổng công ty trúng thầu có định đơn vị thành viên tiến hành thi công xây dựng hay khơng? Nếu phải tiến hành theo quy định nào? 1.6 Quy định việc điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng: Để hạn chế tiêu cực hợp đồng xây dựng việc điều chỉnh giá hợp xây dựng, Điều 109 Luật Xây dựng quy định trường hợp cụ thể, thay đổi giá hợp đồng: - Khi có thay đổi dự án đầu tư xây dựng cơng trình: việc thay đổi dự án đầu tư có nghĩa thay đổi tồn phần cấu trúc cơng trình, việc thay đổi giá hợp đồng xây dựng hợp lý; 83 - Khi nhà nước thay đối sách có lièn quan: sách nhà nước hiểu sách vé nhân cơng, thiết bị máy móc, sách tài Nhà thầu khi trúng thâu dựa sở sách cũ đế tính tốn giá trị cơng trình, việc thay đổi giá hợp đồng biện pháp cần thiết, phù hợp với sách mới; - Khi có trường hợp bất khả kháng: trường hợp mà nhà thầu chủ đầu tư khơng thể dự đốn trước Khi trường hợp xảy tiến hành thay đổi giá hợp xây dựng để nhà thầu khơng bị lỗ tiến hành xây dựng cơng trình Các quy định nhằm hạn chế tối đa việc chủ đầu tư nhà thầu móc ngoặc, tăng giá phổ biến thời gian vừa qua, thông qua việc đưa thêm phát sinh bất hợp lý, gây lãng phí đầu tư xây dựng, gây khiếu kiện kéo dài Nhiều khiếu kiện tranh chấp hợp đồng xây dựng năm qua không giải triệt để Đồng thời thưởng phạt hợp đồng xây dựng, Luật Xây dựng quy định rõ mức thưởng hợp đồng phạt vi phạm hợp Điều 110 Đây quy định lâu chưa có, góp phần giải tranh chấp phát sinh hợp đồng, đồng thời khuyến khích nhà thầu hoàn thành tiến độ, đảm bảo chất lượng cơng trình, dự án II N h ữ n g giải p h p b ản n h àm thực quy đ ịnh củ a L u ậ t Xây dự n g đ ấ u th ầu : Việc ban hành Luật Xây dựng sở pháp lý quan trọng nâng cao hiệu quản lý nhà nước hoat động xây dựng nói chung, đấu thầu xây dựng nói riêng Tuy nhiên, vấn để quan trọng đặt Luật Xây dựng đế quy định cúa Luật phải vào sống, đảm 84 báo thi hành nghiêm chỉnh thực tế, tránh tình trạng Luật ‘ban’ việc thực thi cịn phải ‘bàn’ Luật Xây dựng có hiệu lực thi hành từ ngày tháng năm 2004 Điều 123, Luật Xây dựng quy định “Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành Luật này” Tuy nhiên, việc ban hành văn hướng dẫn thi hành Luật Xây dựng chưa đảm bảo tiến độ Đến thời điểm này, nghị định, thông tư hướng dẫn thi hành Luật Xây dựng cịn q trình soạn thảo, chưa có văn hướng dẫn ban hành Đây nguyên nhân khiến cho việc thi hành Luật Xây dựng, có quy định đầu thầu xây dựng thực tế gặp nhiều khó khăn Điều dễ lý giải đấu thầu xây dựng nói riêng lĩnh vực chuyên ngành quy định Luật dừng lại tính chất khung định hướng Ví dụ Điều 97 quy định tuỳ theo quy mơ, tính chất, nguồn vốn xây dựng cơng trình, người định đầu tư chủ đầu tư xây dựng cơng trình lựa chọn nhà thầu theo ba hình thức ( ỉ ) Đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế; (2) Chỉ định thầu; (3) Lựa chọn nhà thầu thiết k ế kiến trúc cơng trình xây dựng Tuy nhiên, quy định người định đầu tư chủ đầu tư xây dựng khó đưa định lựa chọn nhà thầu cần có hướng dẫn cụ thể quy mơ, tính chất, nguồn vốn xây dựng cơng trình để áp dụng hình thức lựa chọn nhà thầu thích hợp tránh tình trạng lựa chọn nhà thầu tuỳ tiện Bên cạnh đó, cơng tác tun truyền giáo dục vai trị đấu thầu đấu thầu xây dựng chưa tiến hành thường xuyên, nhà quản ly, nhà thầu, tổ chức, nhân có liên quan tới hoạt động xây dựng chưa nhận thức vai trò tầm quan trọng đấu thầu hoạt động xây dựng Việc xử lý chưa nghiêm hành vi lợi dụng đấu thầu để trục lợi cá nhân chất lượnẹ xuống cấp nhiều cơng trình tiến hành hình thức đấu thầu phần làm giảm S3 Để quy định Luật Xày dưng vé đấu thầu thi hành nghiêm thực tế địi hỏi phải có °iái pháp xây dựng hệ thống pháp luật, tổ chức thực hiện, trons tuyên truyền giáo dục để nâng cao trách nhiệm bên đấu thẩu hoạt động quản lý nhà nước hoạt động đấu thầu nói chung, đâu thầu xây dựng nói riêng 2.1 Các giải ph áp xảy dựng đồng hệ thống p h áp lu ật đấu th ầ u : * N hư nói phấn đầu, hệ thống pháp luật cịn phân tán, ngồi việc Quy chế đấu thầu quy định nghị định Chính phủ Nghị định số 88/1999/NĐ-CP, Nghị định số 14/2000/NĐ-CP, Nghị định số 66/2003/NĐ-CP đấu thầu cịn quy định số luật Luật Thương mại, Luật Xây dựng, Luật Dầu khí, Luật K hoa học cơng nghệ Hiện nay, theo chương trình xây dựng pháp luật pháp luật Quốc hội tương lai gần ban hành pháp lệnh đấu thầu Tuy nhiên, việc ban hành không nghiên cứu kỹ lưỡng, đầy đủ gây nên chồng chéo hệ thống pháp luật vể đấu thầu Theo chúng tôi, hệ thống pháp luật đấu thầu nên ban hành theo hướng: - Pháp lệnh đấu thầu nên xây dựng sở Nghị định 88/1999/NĐ-CP, Nghị định số 14/2000/NĐ-CP, Nghị định số 66/2003/NĐCP - Pháp lệnh đấu thầu nên quy định loại hàng hoá mua sắm ngân sách nhà nước; quy định m ặt kỹ thuật đấu thầu, trình tự thủ tục đấu thầu nói chung mà khơng nên quy định cụ thể cho loại đấu thầu Còn hộ thống pháp luật chuyên ngành quy định kỹ đầy đủ đấu thầu tìmg chuyên ngành tránh chồng chéo trons hệ thốnơ pháp luật đấu thầu 86 * Đê lie thống pháp luât có hiệu lực thực tiễn vấn đề quy định chế tài hệ thống pháp luật vé đấu thầu cần thiết, nhằm răn đe hành vi vi phạm vé đấu thâu, cần bổ sung chế tài cụ thể cho hành vi vi phạm hoạt độns đấu thầu, đồng thời quy định hình phạt nghiêm minh nhằm đẩy lùi tình trạng mua bán, dàn xếp thầu, tham nhũng, tiêu cực đấu thầu xảy lâu * Để thực pháp luật đấu thầu cách nghiêm túc, thống phải ban hành quy định chi tiết hướng dẫn quy định Luật Xây dựng đấu thầu Vì quy định luật cịn nhiều quy định chưa cụ thể, vấn để đấu thầu xây dựng vấn để Việt Nam, điều kiện phát triển kinh tế thị trường, khoa học công nghệ hoạt động xây dựng phát triển nhanh chóng mối quan hệ đấu thầu ln ln có thay đổi ln xuất mối quan hệ cần phải bổ sung quy phạm để điều chỉnh Vì định kỳ hàng năm phải tiến hành tổng kết, đánh giá thực tiễn công tác đấu thầu xây dựng để kịp thời bổ sung, hoàn thiện hệ thống pháp luật đấu thầu phù hợp với tình hình * Hiện nhiều nước Trung Quốc số nước khác có tổ chức chun nghiệp làm cơng tác đấu thầu xây dựng, tổ chức có chun gia am hiểu vể cơng tác đấu thầu Vì nên nghiên cứu, học tập bước hình thành tổ chức chuyên nghiệp đấu thầu Việt Nam để đấu thầu đạt hiệu cao 2.2 Các giải p h p tổ chức thực hiện: Đấu thầu xây dựng liên quan tới nhiều lĩnh vực, đối tượng để pháp luật đấu thầu xây dựng vào sống, đạt hiệu cần giải pháp đồng bộ: * Nhà nước cần đáy nhanh tiến độ cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước, xếp lại doanh nghiệp nhà nước, đé sách cho doanh 87 nshiệp thuộc thành phần kinh tế phát triển lực hoạt độne xây dưng, người, thiết bị máy móc, khả tài để phù hợp với quy định đấu thầu xây dựng Việt Nam vươn lên ngang tầm với nhà thầu quốc tế * Để đảm bảo thực quy định Luật Xây dựng việc đấu thầu xây dựng nhà thầu tham gia đấu thầu, thực công việc hoạt động xây dựng tương ứng với loại, cấp cơng trình xây dựng Trước m nhà thầu Việt Nam cần tự xếp, củng cố tiến hành tự đánh giá, phân hạng, bậc nhà thầu theo tiêu chí m Luật Xây dựng quy định Các nhà thầu tiến hành đăng ký với quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định hạng bậc để thực hoạt động xây dựng * Trong giáo trình đào tạo giảng dạy trường đại học, cao đẳng, trung học chuyên nghiệp xây dựng, pháp luật nhiều năm qua cho thấy giáo trình đào tạo mang nặng ý tưởng từ thời bao cấp Đến cần nghiên cứu, sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với thông lệ quốc tế, phù hợp với chế thị trường nhằm đào tạo kiến trúc sư, kỹ sư, cán kỹ thuật, người thực pháp luật có trình độ tương xứng với nước Đông Nam Á số nước khu vực, bước hội nhập phù hợp với tình hình * Đối với đội ngũ kiến trúc sư, kỹ sư, cán kỹ thuật, đặc biệt đội ngũ công chức làm nhiệm vụ quản lý hoạt động xây dựng cần phải đào tạo lại thơng qua chương trình ngắn hạn Tiến hành phổ cập kiến thức, thông tin giới, nước khu vực quy định Luật Xây dựng để việc thực Luật X ây dựng nghiêm túc từ người tham gia hoạt động xây dựng * Đấu thầu xây dựng lĩnh vực đặc thù, yêu cầu hiểu biết kiến thức xây dựng phải hiểu biết pháp luật đấu thầu, số nước phát triển thườnơ đào tạo có đội ngũ chuyên eia chuyên công tác đấu ss tháu xày clựníi, vây Việt Nam cũns cẩn níỉhiên cứu đế tiến hành đào tạo đội nsũ chuyên ẹia chuyên đấu thầu để bố sung cho quan quản lý nhà nước hoạt động xây dựng, cho doanh nghiệp hoạt động xây dựns, nhằm thực công tác đấu thầu công tác quản lý đấu thầu cách đồng bộ, có hiệu * Trong tình hình nay, máy tham mưu quản lý xây dựng nói chung đấu thầu xây dựng nói riêng cho quyền cấp thiếu yếu từ cấp tỉnh, cấp huyện đến cấp xã Vì máy cần phải củng cố, tãng cường nhân lực có trình độ nghề nghiệp để tham mưu, giúp việc quản lý xây dựng nói chung cơng tác đấu thầu xây dựng nói riêng cho cấp quyền * Để thực pháp luật đấu thầu cách nghiêm minh cần phải xử lý nghiêm khắc cán bộ, công chức, chủ đầu tư, tổ chức cá nhân liên quan tới hoạt động đấu thầu vi phạm pháp luật đấu thầu * Tăng cường công tác quản lý nhà nước đấu thầu, có đấu thầu xây dựng, tiếp tục hoàn thiện Quy chế đấu thầu cho phù hợp với tình hình thực tế Các quan trực tiếp quản lý nhà nước xây dựng theo phân cấp Chính phủ, cụ thể Bộ Xây dựng Ưỷ ban nhân dân cấp có trách nhiệm đạo công tác đấu thầu nhằm thực tốt chức quản lý nhà nước xây dựng * Tăng cường kết hợp quản lý Bộ Xây dựng, Bộ K ế hoạch Đầu tư với bộ, ngành địa phương liên quan quản lý, giám sát, đánh giá hoạt động đầu tư xây dựng * Chất lượng công tác đấu thầu ỉiên quan chặt chẽ tới số chức danh quy định Luật Xây dựng chủ đầu tư, giám đốc Ban quản lý dự án, tư vấn tham gia xét chọn thầu Việc lựa chọn người để giữ chức danh cần đủ phẩm chất, năns; lực am hiểu quy định nhà nước 89 dấu thầu đế tham gia côns tác đấu thầu Khi lựa chọn người giữ chức danh cỏ thể thực vièc bổ nhiệm qua hình thức thi tuyển * Kiên tồn nâníĩ cao vai trị trách nhiệm tra xây dựng hoai dỏng xây dựng đấu thầu xây dưng, đặc biệt vai trò tra, kiếm tra, giám sát chất lượng cơng trình xày dựng vốn vấn đề nhức nhối tronơ hoạt động xây dựng * Tăng cường công tác tra, kiểm tra gói thầu tiến hành hình thức đấu thầu hạn chế Cần xác định rõ đấu thầu hạn chế tiến hành có đầy đủ phải theo điều kiện Luật Xây dựng quy định Cần tiến hành kiểm tra định kỳ kế hoạch đấu thầu duyệt, trình tự thực đấu thầu hạn chế, pháp lý - lý thực đấu thầu hạn chế, v.v 2.3 Tuyên truyền p h ổ biến giáo dục pháp luật đấu thầu: * Để pháp luật đấu thầu vào sống, có hiệu trước hết người phải hiểu biết pháp luật đấu thầu Do quyền cấp phải có trách nhiệm phổ biến, giáo dục pháp luật đấu thầu cho đối tượng Đặc biệt hướng tới tổ chức, cá nhân hoạt động xây dựng, thời tiến hành phổ biến cho nhân dân để thực nghiêm pháp luật đấu thầu * Việc tuyên truyền pháp luật đấu thầu thơng qua nhiều hình thức qua phương tiện thông tin đại chúng, qua lớp tập huấn, qua hội nghị tổng kết, đánh giá qua hình thức khác 90 K Ế T LUẬN Đàu thầu [à phương thức kinh doanh, trao đổi hàng hoá, dịch vụ trẽn thị trường Với ưu vượt trội đấu thầu áp dụng rộng rãi, phổ biến nhiều lĩnh vực nển kinh tế, đặc biệt hoạt động xây dựng Hoat độn đấu thau tiết kiệm cho nsân sách hàng trăm tỷ đồng hàng năm, góp phần nâng cao hiệu đẩu tư, đồng thời hạn chế tranh chấp phát sinh, tăng tính cạnh tranh tính tương thích hoạt động đầu tư xu hội nhập Để đảm bảo điều trên, hoạt động đấu thầu cần phải tuân theo nguyên tắc chung quy trình chặt chẽ Hoạt động xây dựng với đặc điểm riêng khiến cho pháp luật đấu thầu xây dựng có đặc trưng riêng, khác biệt Quy trình đấu thầu gồm nhiều giai đoạn, giai đoạn có mối liên hệ chặt chẽ với nhau, giai đoạn trước tiền đề để thực giai đoạn sau Việc tổ chức đấu thầu phải tuân theo quy định pháp luật Việt Nam mà phải phù hợp với quy định tổ chức quốc tế, điều ước quốc tế m Việt Nam ký kết tham gia Nhìn chung, quy định trình tự tổ chức đấu thầu nói chung đấu thầu xây dựng nói riêng pháp luật Việt Nam tương tự quy định đấu thầu thông lệ quốc tế Với quy định trình tự đấu thầu chặt chẽ vậy, công tác đấu thầu xây dựng bước vào nề nếp Nhờ có đấu thầu m hiệu quả, chất lượng tiến độ thực cơng trình đảm bảo thực hiện; nhà thầu tích luỹ kinh nghiệm cạnh tranh, tiếp thu kiến thức khoa học cồng nghệ tiên tiến đại việc xây dựng dự án lớn, có hội cạnh tranh thương trường quốc tế; trình độ cúa đội ngũ cán làm cơng tác quản lý nhà nước đấu thầu ngày nàng cao Bên cạnh đó, việc thực hiộn quy định pháp luật đấu thầu thực tế bộc lộ nhiều sai phạm, chủ yêu xuất phát từ phía chủ thể tham gia vào quan hệ đấu thầu Một kiểu sai 91 phạm thường hay ơặp nhà thầu có hành vi gian lận tham gia đấu thầu, gian tronơ báo cáo, cung cấp thơng tin, thơng đồng móc nsoặc với hoăc với chủ khác, khỏns thưc đúnơ nguyên tắc cạnh tranh lành mạnh gày nhiều hậu qua tiêu cực Sai phạm xuất phát từ nhà tư vấn thiết kế, họ thực việc tư vấn thiết kế khơng làm ảnh hưởng đến mặt tích cực cơng tác đấu thầu Ngồi ra, sai phạm cịn xuất phát từ phía chủ đầu tư, bên mời thầu với việc lợi dụng chức vụ, quyền hạn đặc thù địa phương để biến chế đấu thầu rộng rãi thành đấu thầu hạn chế hay chí tự ý định thầu Luật Xây dựng đời nhằm khắc phục khiếm khuyết Quy chế đấu thầu, góp phần hạn chế sai phạm bất cập tồn hoạt động đấu thầu xây dựng thực tế Các quy định Luật Xây dựng “bịt” khe hở hệ thống pháp luật đấu thầu, góp phần hạn chế khả chủ đầu tư nhà thầu lợi dụng để trục lợi cá nhân, gây thất thốt, lãng phí cho ngân sách nhà nước, làm giảm chất lượng cơng trình xây dựng Luật Xày dựng nâng cao quyền trách nhiệm bên đấu thầu, đặc biệt tăng quyền chủ động cho chủ đầu tư Đồng thời, Luật Xây dựng quy định chủ đầu tư phải hoàn toàn chịu trách nhiệm trước pháp luật vấn đề mà họ tồn quyền định Theo chương trình xây dựng luật, pháp lệnh, Uỷ ban thường vụ Quốc hội ban hành Pháp lệnh đấu thầu Pháp lệnh đấu thầu cần xây dựng theo hướng quy định vấn đề chung mặt kỹ thuật, trình tự thủ tục đấu thầu, hệ thống pháp luật chuyên ngành quy định cụ thể đấu thầu chuyên ngành, tiến tới dần xoá bỏ ưu đãi dành cho nhà thầu nước so với nhà thầu nước ngoài, doanh nghiệp nhà nước với doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác, đảm bảo cho quy định phù hợp với pháp luật quốc tế 92 DA N H M Ụ C TÀ I L IÊ U T H A M K H Ả O 1- Luật Xây dựns năm 2003 2- Nghị định số 07/2003/NĐ-CP ngày 30 tháng l năm 2003 vể sửa đổi, bổ sung số điểu Quy chế quản lý đầu tư xây dựng ban hành kèm theo nghị định số 52/1999/NĐ-CP ngày tháng năm 1999 Nghị định số 12/2000/NĐ-CP ngày tháng năm 2000 3- Nghị định số 93/1997/NĐ-CP ngày 23 tháng năm 1997 việc sửa đổi, bổ sung số điều Quy chế đấu thầu ban hành kèm theo Nghị định số 43/1996/NĐ-CP ngày 16 tháng năm 1996 4- Nghị định số 88/1999/NĐ-CP ngày tháng năm 1999 việc ban hành Quy chế đấu thầu 5- Nghị định số 14/2000 NĐ-CP ngày 5/5/2000 việc sửa đổi, bổ sung số điều Quy chế đấu thầu ban hành kèm theo Nghị định số 88/1999/NĐ-CP ngày tháng năm 1999 6- Nghị định số 66/2003/NĐ-CP ngày 12/6/2003 việc sửa đổi, bổ sung số điều Quy chế đấu thầu ban hành kèm theo Nghị định số 88/1999/NĐ-CP ngày tháng năm 7- Nghị định số 52/1999/NĐ-CP ngày 1999 tháng năm 1999 việc ban hành Quy chế quản lý đầu tư xây dựng 8- Trần Trung: “Bỏ thầu giá thấp, nỗi lolên cao” báo Pháp luật ngày 11 tháng năm 2003 9- Số liệu Tổng cục thống kê tình hình đấu thầu xây dựng số năm 0-Số liệu đấu thầu xây dựng số năm Văn phòng xét thâuBộ K ế hoạch đầu tư 1-United nation commission International trade law (UNCITRAL) 93 I - Ninh Hong Niza - Báo Toàn: “Gấp rút hoàn thiện chế đấu thẫu” Báo doanh nshiệp kinh tè thú đỏ số 111 ngày 11 tháng năm 2003 I - Tài liệu hướns dẫn Đấu thầu quốc tế mua thiết bị vật tư xây dựng công trình theo thể thức cúa FIDIC; VVB; IDB - Sách đỏ 14- “ Sai phạm niìhièm trọn" cơng trình tạo, nâng cấp hệ thống cấp thoát nước TP.HỔ Chí Minh: đem 221 tý đồng tiền vay vứt qua cứa sổ” Mạnh Quân - Báo Thanh Nièn ngày 12/11/2003 15- Từ điển tiếng Việt 2003 - NXB Đà Nẵng Trung tâm từ điển học 16- Bài nói chuyện “Thực hành tiết kiệm, chống tham ơ, lãng phí, chống bệnh quan liêu” Bác Hồ năm 1952 có phong trào sản xuất tiết kiệm 17- “Lời kêu gọi thực hành tiết kiệm” Hồ Chủ tịch Báo Cứu Quốc số 434 ngày 13/12/1946 18- “Các quy định đấu thầu xây dựng” Lê Hoàng Thắng-NXB Xây dựng 1993 -Số liệu tra công tác xây dựng Hà Giang năm 1999-2000 Bộ Xây dựng 20- PGS.TS Vũ Khoa: “Nợ đọng xây dựng - Giải pháp cho nhà thầu” 21- “Những m ẹo mực đấu thầu” Báo Pháp luật 12/7/2004 22- Lê M inh Tâm: “Xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt NamNhững vấn đề lý luận thực tiễn” NXB Công an nhân dân 2003 23- Nghị Đại hội Đảng lần thứ IX - Chiến lược phát triển kinh tế xã hội mười năm giai đoạn 2001-2010 24- Nghị đại hội Đảng lần thứ VI 25- Thông tư 1684/KTN/1998 Văn phịng Chính phủ - Tài liệu tổng kết Hội nghị nhà thầu xây dựng Việt Nam ngày 4/10/2002 ... DỤC VÀ ĐÀO TẠO B ộ T PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÙI LÊ BÁ HÙNG NHỬNG QUY ” ĐỊNH ■ MỚI CỦA LUẬT ■ XÂY DựNG ■ NĂM 2003 VỀ ĐẤU THẦU XÂY DựNG ■ VÀ CÁC GIẢI PHÁP THỰC HIỆN ■ ■ Chuyên ngành: Luật. .. giá trị hợp đồng xây dựng 82 II Những giải pháp nhằm thực quy định 83 Luật Xây dựng đấu thầu 2.1 Các giải pháp xây dựng đồng hệ thống pháp luật 85 2.2 Các giải pháp tổ chức thực 86 2.3 Tuyên... Xây dựng đấu thầu kiến nghị giải pháp cần thiết cho việc thực hiệu quy định Luật Xây dựng đấu thầu xây dựng Đối tượng nghiên cứu quy định pháp luật trước đấu thầu, thực tiễn áp dụng quy định sở