TÀI LIỆU LỚP BỒI DƢỠNG NGHIỆP VỤ PHÁP CHẾ VÀ QUẢN TRỊ DOANH NGHIỆP

BỘ TƢ PHÁP HỌC VIỆN TƢ PHÁP Chương trình hỗ trợ pháp lý liên ngành dành cho doanh nghiệp giai đoạn 2015-2020 - Bộ Tư pháp TÀI LIỆU LỚP BỒI DƢỠNG NGHIỆP VỤ PHÁP CHẾ VÀ QUẢN TRỊ DOANH NGHIỆP Hà Nội, tháng năm 2017 “Hoạt động thực với hỗ trợ kinh phí Chương trình hỗ trợ pháp lý liên ngành dành cho doanh nghiệp giai đoạn 2015-2020 - Bộ Tư pháp” MỤC LỤC CHUYÊN ĐỀ: CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP VÀ CƠ CẤU TỔ CHỨC CỦA DOANH NGHIỆP Luật sư Nguyễn Tiến Quang Công ty luật TNHH Key Việt Nam Khái niệm doanh nghiệp: Các loại hình doanh nghiệp: 13 Cơ cấu tổ chức doanh nghiệp 29 CHUYÊN ĐỀ: 37 NHỮNG VẤN ĐỀ CẦN LƢU Ý 37 TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP 37 ThS Trương Thế Côn 37 Giám đốc TTBDCB – Học viện Tư pháp 37 Xác định lực pháp luật doanh nghiệp 37 Xác định ngƣời đại diện doanh nghiệp 41 Xác định vốn tài sản Doanh nghiệp 51 CHUYÊN ĐỀ: 53 MỘT SỐ CHUYỂN ĐỔI TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP - THỦ TỤC VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ 53 ThS Bùi Thị Hà – Học viện Tư pháp 53 Góp vốn, chuyển nhƣợng vốn góp Doanh nghiệp 53 Chuyển đổi Doanh nghiệp 62 Thủ tục ký kết số loại hợp đồng có giá trị lớn 79 Thủ tục ký kết hợp đồng Doanh nghiệp với ngƣời liên quan 79 CHUYÊN ĐỀ: 82 MỘT SỐ VẤN ĐỀ VỀ TỔ CHỨC, QUẢN TRỊ 82 HOẠT ĐỘNG DOANH NGHIỆP 82 ThS Phan Đức Hiếu - Phó Viện trưởng 82 Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương 82 Vai trò việc tổ chức quản lý nội doanh nghiệp 82 Cơ sở pháp lý quản lý nội doanh nghiệp 84 Các nội dung cần lƣu ý tổ chức quản lý DN 86 Tổ chức quản lý số loại hình DN Tập đoàn 86 Các sai sót thƣờng gặp việc tổ chức quản lý DN số khuyến nghị 96 CHUYÊN ĐỀ: 98 PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP - NHỮNG VẤN ĐỀ CẦN LƢU Ý 98 Luật sư Nguyễn Tiến Quang 98 Công ty Luật TNHH Key Việt Nam 98 Khái niệm: 98 Các trƣờng hợp dẫn tới nguy Doanh nghiệp bị phá sản: 98 Các thủ tục phá sản: 99 Các tác động phá sản: 102 Sự khác phá sản giải thể doanh nghiệp: 103 CHUYÊN ĐỀ: CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP VÀ CƠ CẤU TỔ CHỨC CỦA DOANH NGHIỆP Luật sư Nguyễn Tiến Quang Công ty luật TNHH Key Việt Nam Luật Doanh nghiệp 2014 đƣợc thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2014 thức có hiệu lực từ 01 tháng năm 2015 Luật đƣợc đánh giá có nhiều nội dung đổi theo hƣớng tích cực, tạo thuận lợi cho công ty nhƣ thành phần tham gia vào kinh tế Khái niệm doanh nghiệp: 1.1 Định nghĩa: Doanh nghiệp tổ chức hoạt động lĩnh vực kinh doanh, hoạt động doanh nghiệp nhằm mục tiêu chủ yếu tìm kiếm lợi nhuận để tồn phát triển Trong thực tế có nhiều khái niệm hay định nghĩa khác doanh nghiệp, tuỳ thuộc vào quan niệm hay cách nhìn khác vai trò, vị trí hay chức doanh nghiệp xã hội Xét góc độ quản lý mặt nhà nƣớc đặc điểm hoạt động, doanh nghiệp đƣợc định nghĩa nhƣ sau: Doanh nghiệp tổ chức kinh tế, có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định luật pháp nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh Nhƣ vậy, doanh nghiệp có tƣ cách pháp nhân, đƣợc pháp luật thừa nhận bảo vệ, tiến hành hoạt động kinh doanh nhiều lĩnh v ực khác (công nghiệp, thƣơng mại, dịch vụ ) Doanh nghiệp đƣợc thành lập, tiến hành hoạt động kinh tế, giải thể, phá sản phải tuân thủ theo quy định nhà nƣớc, theo luật pháp, sách hành Trong có luật doanh nghiệp quy định pháp luật khác doanh nghiệp trình hoạt động kinh doanh 1.2 Đặc điểm chung doanh nghiệp Cũng nhƣ tổ chức khác xã hội, doanh nghiệp có đặc điểm định Sau đặc điểm chính: - Doanh nghiệp tổ chức Doanh nghiệp tổ chức nghĩa doanh nghiệp có nhiều ngƣời c ng tham gia vào hoạt động kinh doanh (sản xuất, cung cấp dịch vụ v.v) hình thành nhóm, phận hoạt động Trong đó, tham gia ngƣời đƣợc xếp theo có cấu tổ chức định đƣợc điều hành theo chức quản trị doanh nghiệp - Doanh nghiệp thực hoạt động kinh doanh Hoạt động kinh doanh hoạt động doanh nghiệp, tiêu chí để phân bi ệt doanh nghiệp với tổ chức doanh nghiệp Hoạt động kinh doanh doanh nghiệp hoạt động liên quan đến trình đầu tƣ, sản xuất tiêu thụ sản phẩm, dịch vụ thị trƣờng nhằm mục đích sinh lợi (Luật Doanh nghiệp năm 2005) - Doanh nghiệp c m c ti u chung: Mọi cá nhân, phận doanh nghiệp hoạt động có mục tiêu theo mục chung Mục tiêu chung doanh nghiệp mang tính tổng thể bao tr m, chứa đựng nhiều mục tiêu cụ thể cá nhân, phận doanh nghiệp (ngƣời lao động, phòng ban, phận khác nhau) Mục tiêu chung sở để tổ chức triển khai hoạt động, để điều hành, phối hợp khâu, phận trinh sản xuất kinh doanh doanh nghiệp - Doanh nghiệp hoạt động m c ti u ợi nhuận Với doanh nghiệp, lợi nhuận khơng phải mục tiêu nhƣng mục tiêu cuối c ng, quan trọng Trên thực tế, doanh nghiệp có mục tiêu cụ thể thời kỳ nhƣ tăng thị phần, phát triển sản phẩm, dịch vụ mới, mở rộng, tăng quy mô hoạt động kinh doanh Nhƣng xét cho c ng, doanh nghiệp phải hƣớng tới đảm bảo đƣợc lợi ích chủ sở hữu, nhà đầu tƣ, lợi nhuận Các mục tiêu khác nói đến đƣợc xem mục tiêu trung gian, chiến thuật s trực tiếp hay gián tiếp tạo sở để đạt đƣợc mục tiêu quan trọng Về phƣơng diện xã hội, doanh nghiệp có hoạt động mang tính xã hội, cộng đồng khác nhƣ tài trợ, hỗ trợ phát triển, hoạt động xã hội Các hoạt động cần thiết hữu ích cho doanh nghiệp Nhƣng hoạt động này, bên cạnh ý nghĩa xã hội s đem đến giá trị quan trọng cho doanh nghiệp mục tiêu phát triển bền vững tƣơng lai, lợi nhuận - Được qu n theo thể chế nguy n t c v phương pháp nh t định để đạt m c ti u đ đ Cũng nhƣ hoạt động mang tính tổ chức khác, doanh nghiệp hoạt động dựa sở thể chế định, sách, quy định, nguyên tắc phƣơng pháp làm việc đề Đó đƣợc xem nhƣ chuẩn mực, tiêu chuẩn cần thiết để quản lý, công cụ để điều hành hoạt động doanh nghiệp cách có hệ thống Đồng thời để phối hợp đồng bộ, có hiệu ngƣời c ng làm việc phận có liên quan với doanh nghiệp trình thực hoạt động sản xuất, kinh doanh - Có nguồn lực cần thiết Các doanh nghiệp đƣợc hình thành thực hoạt động dựa sở hữu s dụng có hiệu nguồn lực định theo quy định pháp luật Đó nguồn nhân lực, tài tài sản vật chất khác đƣợc s dụng kinh doanh Bên cạnh nguồn lực vật chất (hay hữu hình) nhƣ nguồn lực vơ hình khác quan trọng doanh nghiệp nhƣ, thƣơng hiệu uy tín thƣơng mại, mối quan hệ với đối tác tin cậy v.v s đƣợc s dụng kinh doanh doanh nghiệp - Có đặc trưng văn h a ri ng Mỗi doanh nghiệp, đặc điểm hoạt động, kinh doanh theo ngành nghề, lĩnh vực, địa bàn yếu tố nội doanh nghiệp, lãnh đạo quản lý mà hình thành nét hay đặc trƣng văn hóa riêng Những đặc điểm doanh nghiệp giúp phân biệt doanh nghiệp với tổ chức khác xã hội Điều có ý nghĩa quan trọng quản lý nhà nƣớc hoạt động doanh nghiệp, xây dựng khuôn khổ luật pháp, sách chế để tạo điều kiện tốt cho doanh nghiệp hoạt động quản lý doanh nghiệp trình kinh doanh 1.3 Quy n v nghĩa v doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cụ thể quyền nghĩa vụ doanh nghiệp Điều Điều Luật này: Điều Quyền doanh nghiệp Tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm Tự chủ kinh doanh lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; chủ động điều chỉnh quy mô ngành, nghề kinh doanh Lựa chọn hình thức, phƣơng thức huy động, phân bổ s dụng vốn Chủ động tìm kiếm thị trƣờng, khách hàng ký kết hợp đồng Kinh doanh xuất khẩu, nhập Tuyển dụng, thuê s dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh Chủ động ứng dụng khoa học công nghệ để nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh Chiếm hữu, s dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp Từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không theo quy định pháp luật 10 Khiếu nại, tố cáo theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo 11 Tham gia tố tụng theo quy định pháp luật 12 Quyền khác theo quy định luật có liên quan Điều Nghĩa vụ doanh nghiệp Đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tƣ kinh doanh có điều kiện theo quy định Luật đầu tƣ bảo đảm trì đủ điều kiện đầu tƣ kinh doanh suốt q trình hoạt động kinh doanh Tổ chức cơng tác kế tốn, lập nộp báo cáo tài trung thực, xác, thời hạn theo quy định pháp luật kế toán, thống kê Kê khai thuế, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp, đáng ngƣời lao động theo quy định pháp luật lao động; không đƣợc phân biệt đối x xúc phạm danh dự, nhân phẩm ngƣời lao động doanh nghiệp; không đƣợc s dụng lao động cƣỡng lao động trẻ em; hỗ trợ tạo điều kiện thuận lợi cho ngƣời lao động tham gia đào tạo nâng cao trình độ, kỹ nghề; thực chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm thất nghiệp, bảo hiểm y tế bảo hiểm khác cho ngƣời lao động theo quy định pháp luật Bảo đảm chịu trách nhiệm chất lƣợng hàng hóa, dịch vụ theo tiêu chuẩn pháp luật quy định tiêu chuẩn đăng ký công bố Thực đầy đủ, kịp thời nghĩa vụ đăng ký doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, công khai thông tin thành lập hoạt động, báo cáo nghĩa vụ khác theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan Chịu trách nhiệm tính trung thực, xác thơng tin kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp báo cáo; trƣờng hợp phát thông tin kê khai báo cáo thiếu xác, chƣa đầy đủ phải kịp thời s a đổi, bổ sung thông tin Tuân thủ quy định pháp luật quốc phòng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, bình đẳng giới, bảo vệ tài ngun, mơi trƣờng, bảo vệ di tích lịch s -văn hóa danh lam thắng cảnh Thực nghĩa vụ đạo đức kinh doanh để bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp khách hàng ngƣời tiêu dùng 1.3 Chế độ trách nhiệm nh đầu tư Có thể nói vấn đề trách nhiệm vấn đề đƣợc nhà đầu tƣ quan tâm họ định lựa chọn loại hình doanh nghiệp Theo quy định pháp luật doanh nghiệp tƣ nhânvà cơng ty hợp danh loại hình doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vơ hạn Còn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh, thành viên công ty Trách nhiệm hữu hạn cổ đông công ty cổ phần thuộc loại có trách nhiệm hữu hạn 1.3.1 Trách nhiệm vơ hạn Có thể hiểu trách nhiệm vơ hạn ngƣời s phải d ng tồn tài sản để tốn cho nghĩa vụ tài sản cam kết Điều có nghĩa tất tài sản cá nhân ngƣời đó, gồm tài sản khơng đầu tƣ vào kinh doanh, bị bên thứ ba thu giữ để thực nghĩa vụ cam kết, pháp nhân phải chịu trách nhiệm toàn tài sản giao dịch nhân danh pháp nhân, thực chất pháp nhân chịu trách nhiệm vô hạn 1.3.2 Trách nhiệm hữu hạn Khác với trách nhiệm vô hạn, trách nhiệm hữu hạn có nghĩa nghĩa vụ tài sản cá nhân, tổ chức giới hạn phạm vi định góp cam kết góp Doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn, chế độ trách nhiệm đối vối chủ nợ bên thứ ba giới hạn phạm vi số vốn doanh nghiệp; cho d nghĩa vụ có lớn số vốn doanh nghiệp nhà đầu tƣ doanh nghiệp mang tài sản riêng khác (tài sản khơng góp vào doanh nghiệp, kể lãi đƣợc chia, tài sản đầu tƣ hoạt động kinh doanh khác) để thực nghĩa vụ doanh nghiệp 1.3.3 Trách nhiệm liên đới Theo quy định Bộ luật Dân trách nhiệm liên đới trách nhiệm nhiều ngƣời c ng phải thực ngƣời có quyền yêu cầu số ngƣời có nghĩa vụ phải thực toàn nghĩa vụ 1.3.4 Trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh Theo quy định Luật Doanh nghiệp chủ doanh nghiệp tƣ nhânlà ngƣời chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp; thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty Nhƣ loại hình doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp chủ doanh nghiệp tƣ nhânvà thành viên hợp danh công ty hợp danh ngƣời đầu tƣ có trách nhiệm vơ hạn Trách nhiệm vơ hạn chủ doanh nghiệp tƣ nhâncó thể nói bất lợi lớn doanh nghiệp tƣ nhânkhi rủi ro kinh doanh xảy Mọi khoản thua lỗ xảy hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tƣ nhângánh chịu Điều tạo nguy mang tính rủi ro lớn cho cá nhân chủ sở hữu hoạt động kinh doanh Quy mô kinh doanh mở rộng rủi ro chủ sở hữu lớn Khi quy mô kinh doanh tăng lên kèm theo nghĩa vụ tăng lên đặc điểm s làm cho doanh nghiệp tƣ nhântrở thành mơ hình kinh doanh hấp dẫn Hơn nữa, rủi ro dân khác đối vối chủ doanh nghiệp, nhƣ hỏa hoạn gia đình, bồi thƣờng tai nạn, nguy gây phá sản cho doanh nghiệp tƣ nhânbởi toàn trách nhiệm đặt lên vai cá nhân chủ doanh nghiệp Tuy nhiên, chế độ trách nhiệm vơ hạn, mặt bất lợi chủ doanh nghiệp tƣ nhânthì mặt khác lại ƣu điểm cho loại hình doanh nghiệp Chính chế độ trách nhiệm vơ hạn nâng cao uy tín, tin tƣởng chủ doanh nghiệp quan hệ bạn hàng với bên thứ ba chủ nợ, l chủ nợ bên thứ ba biết tài sản để đảm bảo cho giao dịch họ không giới hạn tài sản doanh nghiệp mà tài sản riêng chủ doanh nghiệp Và phần lý mà loại hình doanh nghiệp phổ biến Tƣơng tự nhƣ trƣờng hợp chủ doanh nghiệp tƣ nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn liên đới nghĩa vụ công ty Ở đây, xem xét kỳ chế độ trách nhiệm thành viên hợp danh có hai điểm khác Thứ nhất, chế độ trách thành viên hợp danh chế độ trách nhiệm liên đối Các thành viên hợp 10 - Cách thức định quản lý Bộ máy quản lý Công ty cổ phần Đại hội đồng cổ đông HĐQT/Chủ tịch HĐQT Ban KS (trên 11 CĐ) Giám đốc Phòng chức Phòng chức Phòng chức Tập thể ngƣời lao động Đại hội đồng cổ đông: - Gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết; - Có quyền định vấn đề quan trọng Cty: s a đổi điều lệ, tổ chức lại, giải thể Cty; - Bầu, miễn nhiệm thành viên HĐQT, Ban KS; - Quyết định đầu tƣ, bán tài sản lớn 50% tổng giá trị tài sản đƣợc ghi Báo cáo tài thời điểm cơng bố gần 91 - Quyết định mua lại 10% tổng số CP bán Hội đồng quản trị - Là quan quản lý Cty; - Thông qua HĐ có giá trị lớn 50% tổng giá trị TS Cty; - Bổ nhiệm, ký HĐ thuê Giám đốc; - Quyết định thành lập Cty con, chi nhánh, văn phòng đại diện, góp vốn vào DN khác Ban kiểm soát: - Do đại hội đồng CĐ bầu; - TV BKS vợ chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, nuôi, anh, chị, em ruột TV HĐQT, GĐ; không đƣợc giữ chức vụ quản lý công ty; - Thực giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành cơng ty; - Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài Các sai sót thƣờng gặp việc tổ chức quản lý DN: - Không thành lập máy quản lý DN pháp luật điều lệ; tổ chức tổ chức máy quản lý DN không - Không tổ chức hoạt động quản lý quy định Điều lệ pháp luật - Ra định quản lý khơng đúng, khơng có hiệu lực quản lý Triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông - Họp thƣờng niên năm/ lần (trong thời hạn tháng từ ngày kết thúc năm tài chính), họp bất thƣờng - Thẩm quyền triệu tập họp: (Điều 97 LDN 2005) - Hội đồng quản trị; 92 - Ban kiểm sốt (nếu HĐQT khơng triệu tập họp); - Cổ đơng/nhóm cổ đơng sở hữu > 10% tổng số cổ phần phổ thơng tháng liên tục tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ (nếu BKS không triệu tập họp) Thủ tục triệu tập họp ĐHĐCĐ HĐQT - Ra Quyết định triệu tập họp - Lập danh sách cổ đơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông: dựa sổ đăng ký cổ đông; chậm 30 ngày trƣớc ngày khai mạc (hoặc theo Điều lệ); - Cung cấp thông tin giải khiếu nại liên quan đến danh sách cổ đông; - Lập chƣơng trình nội dung họp, chuẩn bị tài liệu, dự thảo nghị vấn đề, xác định thời gian địa điểm họp; - G i thông báo mời họp đến cổ đơng có quyền dự họp chậm ngày LV trƣớc ngày khai mạc (thƣ đảm bảo + website) Họp Đại hội đồng cổ đông: Điều kiện, thể thức họp biểu quyết: Đi u kiện họp hợp lệ: - Triệu tập lần 1: có số cổ đơng dự họp đại diện 65% tổng số cổ phần có quyền biểu (theo ĐL); - Triệu tập lần (30 ngày): số cổ đơng dự họp đại diện 51% tổng số CP có quyền biểu - Triệu tập lần (20 ngày): không phụ thuộc vào số cổ đông dự họp tỷ lệ số cổ phần Họp Đại hội đồng cổ đông (tiếp): Thể thức họp biểu quyết: (Điều 103 LDN) - Trƣớc ngày khai mạc, phải đăng ký việc dự họp ĐHĐCĐ; - Phiên khai mạc phải công bố Biên thẩm tra tƣ cách cổ đông; - Chủ tịch Hội đồng quản trị làm chủ toạ; Chủ tịch c thƣ ký; ĐHĐCĐ bầu Ban kiểm phiếu; 93 - Thơng qua Chƣơng trình nội dung họp; Biểu ĐHĐCĐ - Thảo luận biểu theo vấn đề nội dung chƣơng trình - Việc biểu đƣợc tiến hành cách thu thẻ biểu tán thành nghị quyết, sau thu thẻ biểu không tán thành, cuối kiểm phiếu tập hợp số phiếu biểu tán thành, không tán thành, khơng có ý kiến - Kết kiểm phiếu đƣợc chủ toạ công bố trƣớc bế mạc họp Thông qua định ĐHĐCĐ - Bầu thành viên HĐQT BKS: bầu dồn phiếu - Quyết định về: Loại cổ phần tổng số cổ phần đƣợc quyền chào bán; số cổ đơng đại diện 75% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận sửa đổi, bổ sung Điều lệ tổ chức lại, giải thể công ty đầu tƣ/ bán TS lớn 50% tổng TS ghi báo cáo tài gần - Các định khác: số cổ đơng đại diện 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận Bầu dồn phiếu: 94 * Bỏ phiếu - Mỗi cổ đơng có tổng số phiếu biểu tƣơng ứng với tổng số CP sở hữu nhân với số thành viên đƣợc bầu HĐQT BKS - Cổ đơng có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu cho số ứng c viên * Kết qu - Ngƣời trúng c đƣợc xác định theo số phiếu bầu tính từ cao xuống thấp - Nếu từ ứng c viên trở lên đạt số phiếu bầu nhƣ => bầu lại ứng c viên có số phiếu bầu ngang lựa chọn theo tiêu chí theo quy chế bầu c Điều lệ cty Hủy bỏ định ĐHĐCĐ: - Nghị quyết, biên họp phải đƣợc thông qua họp, đƣợc g i đến cổ đơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông thời hạn 15 ngày, kể từ ngày đƣợc thông qua - Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận đƣợc biên họp, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát có quyền u cầu Tồ án Trọng tài xem xét, huỷ bỏ định Đại hội đồng cổ đơng trƣờng hợp sau đây: - Trình tự thủ tục triệu tập họp không thực đúng; - Trình tự, thủ tục định nội dung định vi phạm pháp luật Điều lệ công ty Họp Hội đồng quản trị - Điều kiện hợp lệ họp HĐQT: + Triệu tập lần 1: có 3/4 tổng số thành viên dự họp + Triệu tập lần (trong thời hạn 15 ngày từ ngày dự định họp lần thứ nhất): n a số thành viên dự họp - Quyết định đƣợc thông qua theo nguyên tắc đa số Nếu số phiếu ngang định cuối thuộc phía có ý kiến Chủ tịch HĐQT 95 Các sai sót thƣờng gặp việc tổ chức quản lý DN số khuyến nghị - Không thành lập máy quản lý DN pháp luật điều lệ - Không tổ chức hoạt động cho máy quản lý - Nhầm lẫn nhiệm vụ, quyền hạn phận quản lý, chức danh quản lý - Việc triệu tập họp, khai mạc họp không - Thủ tục, điều kiện thông qua định không - Ra định quản lý sai thẩm quyền, sai thể thức… Tình huống: A, B, C góp vốn thành lập CTy CP Các cổ đông sáng lập c A làm Tổng GĐ ngƣời đại diện theo pháp luật CTy Sau đƣợc ĐKKD, Đại hội cổ đông họp bầu TV Hội đồng quản trị, Chủ tịch HĐQT, TGĐ, TV Ban kiểm soát Trƣởng ban kiểm soát Nhận xét cách làm trên? Tình huống: Cơng ty cổ phần Biển Đơng đƣợc hình thành từ việc cổ phần hóa cơng ty nƣớc ngồi Ơng A Chủ tịch HĐQT, ông B Tổng giám đốc Do mâu thuẫn, A triệu tập họp HĐQT định miễn nhiệm chức vụ TGĐ ông B bổ nhiệm C làm TGĐ Ơng B khơng “tâm phục, phục” nên khơng chịu bàn giao cơng việc Ơng B đến nhờ tƣ vấn để hủy định miễn nhiệm chức vụ TGĐ Cần lƣu ý đến vấn đề để tƣ vấn cho B? Một số khuyến nghị - Rất coi trọng việc xây dựng Điều lệ; quy chế hoạt động phận quản lý, đồng thời thƣờng xuyên rà soát để chỉnh lý cho phù hợp với thực tiễn 96 - Quy trình hóa công việc cần tiến hành tổ chức hoạt động cho phận quản lý; mẫu hóa văn kèm theo (Giấy mời họp; Biên bản; Nghị quyết, Quyết định…) - Rất trọng xác định quyền hạn phận quản lý, chức danh quản lý, tuyệt đối không nhầm lẫn - Sớm phát sai sót để sớm khắc phục, s a chữa trƣớc xảy hậu 97 CHUYÊN ĐỀ: PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP - NHỮNG VẤN ĐỀ CẦN LƢU Ý Luật sư Nguyễn Tiến Quang Công ty Luật TNHH Key Việt Nam Khái niệm: Thuật ngữ "Phá sản" thƣờng đƣợc s dụng để chủ thể bị lâm vào tình trạng hỗn loạn tài khơng khả tốn khoản nợ Có nhiều mức độ phá sản khác nhau, bao gồm từ tình trạng bị khả tốn tạm thời trƣờng hợp chấm dứt hoạt động doanh nghiệp với tƣ cách thực thể kinh doanh Theo khoản 2, Điều 4, Luật Phá sản năm 2014 “Phá sản tình trạng doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán bị Tòa án nhân dân định tuyên bố phá sản” Các trƣờng hợp dẫn tới nguy Doanh nghiệp bị phá sản: Chủ nợ khơng có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp không thực nghĩa vụ tốn Ngƣời lao động, cơng đồn sở, cơng đồn cấp trực tiếp sở nơi chƣa thành lập cơng đồn sở có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày phải thực nghĩa vụ trả lƣơng, khoản nợ khác đến hạn ngƣời lao động mà doanh nghiệp không thực nghĩa vụ toán Ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán Chủ doanh nghiệp tƣ nhân, Chủ tịch Hội đồng quản trị công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên hợp danh công ty hợp danh có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp khả tốn 98 Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cơng ty cổ phần khả tốn Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu dƣới 20% số cổ phần phổ thơng thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần khả tốn trƣờng hợp Điều lệ cơng ty quy định Khi Tòa án tiếp nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối tƣợng nói trên, Thẩm phán định mở thủ tục phá sản đó, Doanh nghiệp có nguy bị phá sản Các thủ tục phá sản: Trình tự, thủ tục giải đƣợc thực theo Quy định Luật Phá sản số 51/2014/QH13 ngày 19/06/2014, có hiệu lực 01/01/2015 Luật Phá sản đƣợc kỳ vọng s giúp “cởi trói” mặt thủ tục cho việc phá sản doanh nghiệp vốn hệ tất yếu trình cạnh tranh Luật Phá sản 2014 có nhiều thay đổi so với Luật Phá sản 2004, đặc biệt thay tổ quản lý, lý tài sản quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, lý tài sản; quy định thủ tục phá sản rút gọn, thủ tục phá sản tổ chức tín dụng nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản ngƣời quản lý doanh nghiệp; hoàn thiện quy định giao dịch đáng ngờ, nhƣ có phân chia rạch ròi mặt quyền hạn nghĩa vụ bên tiến hành thủ tục phá sản Nhiều khía cạnh khác mặt thủ tục đƣợc thay đổi có tính khả thi cao so với quy định cũ Khác với cách tiếp cận Luật Phá sản 2004, thủ tục phá sản quy định Luật Phá sản 2014 bao gồm hai thủ tục thủ t c ph c hồi hoạt động kinh doanh thủ t c tuyên bố phá s n Thanh lý tài sản đƣợc thực sau có định tuyên bố doanh nghiệp phá sản khơng thủ tục riêng biệt đƣợc tiến hành trƣớc định tuyên bố doanh nghiệp phá sản nhƣ trƣớc Đối với doanh nghiệp khả toán, không thiết phải thực lần lƣợt hai thủ tục để đƣợc phá sản Thủ tục mở thủ tục phá sản (điều 42 điều tiếp theo) bƣớc đệm cho việc mở thủ tục 99 Tình trạng khả tốn: Luật Phá sản 2014 mở nhiều cánh c a cho doanh nghiệp để rút khỏi thị trƣờng cách hợp pháp Một điểm đáng lƣu ý điều 4, Luật Phá sản 2014 phân biệt rạch ròi hai khái niệm “mất khả toán” “phá sản” Theo đó, doanh nghiệp đƣợc cho khả tốn “khi khơng thực nghĩa vụ tốn khoản nợ thời hạn ba tháng kể từ ngày đến hạn tốn”, phá sản “tình trạng doanh nghiệp khả tốn bị tòa án nhân dân định tuyên bố phá sản” Nhƣ vậy, tòa án định tuyên bố phá sản doanh nghiệp khả toán đƣợc coi tình trạng phá sản Hơn nữa, nhà lập pháp quy định giai đoạn chờ ba tháng kể từ ngày khoản nợ liên quan đến hạn, qua tạo thêm hội để doanh nghiệp toán nợ giảm áp lực “đe dọa” nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản từ phía chủ nợ Việc có tình trạng khả tốn sở để chủ nợ, ngƣời lao động, ngƣời đại diện theo pháp luật hay ngƣời quản lý doanh nghiệp, cổ đơng nộp đơn u cầu tòa án mở thủ tục phá sản doanh nghiệp (điều 5) để thẩm phán định mở thủ tục phá sản (khoản 2, điều 42) Tuy vậy, cần lƣu ý tình trạng khả tốn không thiết s dẫn tới việc mở thủ tục phá sản Thực vậy, khoảng thời gian kể từ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tòa án định mở khơng mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp khắc phục đƣợc tình trạng khả tốn (chẳng hạn có đƣợc nguồn thu đáng kể từ việc thực hợp đồng hay đƣợc cấp khoản tín dụng mới) Ngay khả toán bị chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp có hội đạt đƣợc thỏa thuận với chủ nợ việc rút đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (điều 37) Thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh tuyên bố phá sản: Hội nghị chủ nợ đƣa nghị đề nghị áp dụng biện pháp phục hồi kinh doanh doanh nghiệp khả toán (điểm b, khoản 1, điều 83) Sau đó, doanh nghiệp phải xây dựng phƣơng án phục hồi hoạt động 100 kinh doanh với chủ nợ, quản tài viên hay doanh nghiệp quản lý, lý tài sản để làm sở cho thẩm phán xem xét triệu tập hội nghị chủ nợ Nếu hội nghị chủ nợ nghị thông qua phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh thẩm phán s định công nhận nghị (điều 87 điều tiếp theo) Các biện pháp phục hồi hoạt động kinh doanh đa dạng, bao gồm: huy động vốn; giảm nợ, miễn nợ, hoãn nợ; thay đổi mặt hàng sản xuất, kinh doanh; đổi công nghệ sản xuất; tổ chức lại máy quản lý, sáp nhập chia tách phận sản xuất; bán cổ phần cho chủ nợ ngƣời khác; bán cho thuê tài sản biện pháp khác không trái quy định pháp luật Dễ nhận thấy danh sách mở, bên xem xét khả áp dụng biện pháp khác danh sách giúp doanh nghiệp phục hồi hoạt động Nghị hội nghị chủ nợ thông qua phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh xác định thời hạn thực phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, không xác định, thời hạn ba năm kể từ ngày hội nghị chủ nợ thông qua phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản (i) doanh nghiệp khơng tài sản để tốn lệ phí nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hay chi phí phá sản, (ii) hội nghị chủ nợ đƣợc hỗn nhƣng triệu tập lại khơng đáp ứng điều kiện theo quy định, (iii) hội nghị chủ nợ không thông qua đƣợc nghị lần họp đầu hay không tổ chức lại đƣợc hội nghị chủ nợ để thông qua phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh hay không thông qua đƣợc nghị phƣơng án này, (iv) doanh nghiệp không xây dựng đƣợc phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh thời hạn quy định, không thực đƣợc phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh khả toán hết thời hạn thực phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh Mặc dù vậy, có khơng thống quy định trƣờng hợp tòa án tuyên bố phá sản liên quan đến việc thực phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh Tại khoản 2, điều 107 nêu trƣờng hợp doanh nghiệp không thực đƣợc phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh khoản 2, điều 96 nêu thêm giả thiết hết thời hạn thực 101 phƣơng án phục hồi hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp khả tốn Ngồi ra, điều 37, Luật Phá sản 2014 để ngỏ khả thƣơng lƣợng chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản với doanh nghiệp khả toán việc rút đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tuy nhiên, điều luật không đề cập cụ thể biện pháp mà hai bên đàm phán để khắc phục tình trạng khả tốn doanh nghiệp nhƣ chuyển nợ thành phần vốn góp/cổ phần, thay đổi vị trí ƣu tiên tốn khoản nợ có bảo đảm hay khoản nợ khơng có bảo đảm, chuyển khoản nợ có bảo đảm thành khoản nợ khơng có bảo đảm ngƣợc lại, tăng giảm vốn góp Bên cạnh đó, Luật Phá sản 2014 đề cập đến trƣờng hợp doanh nghiệp chủ động chấm dứt hợp đồng có hiệu lực (điều 61 62) khơng có quy định giá trị pháp lý điều khoản hợp đồng ký với doanh nghiệp cho phép phía bên đơn phƣơng chấm dứt hợp đồng phát doanh nghiệp khả toán vốn đƣợc s dụng phổ biến thực tế Thêm vào đó, quy định trách nhiệm pháp lý ngƣời quản lý doanh nghiệp trƣớc thủ tục phá sản Các tác động phá sản: Xét tổng thể, tác động phá sản tiêu cực dƣới mặt sau: Về mặt kinh tế: Một doanh nghiệp bị phá sản điều kiện ngày dẫn đến tác động tiêu cực Khi quy mô doanh nghiệp phá sản lớn, tham gia vào q trình phân cơng lao động ngành nghề sâu rộng, số lƣợng bạn hàng ngày đơng, phá sản dẫn đến phá sản hàng loạt doanh nghiệp bạn hàng theo "hiệu ứng domino" - phá sản dây chuyền Về mặt xã hội: Phá sản doanh nghiệp để lại hậu tiêu cực định mặt xã hội làm tăng số lƣợng ngƣời thất nghiệp, làm cho sức ép việc làm ngày lớn làm nảy sinh tệ nạn xã hội, chí tội phạm 102 Về mặt trị: Phá sản dây chuyền s dẫn tới suy thoái khủng hoảng kinh tế quốc gia, chí khủng hoảng kinh tế khu vực nguyên nhân trực tiếp dẫn đến khủng hoảng sâu sắc trị Nhƣ vậy, xét ba mặt trên, phá sản với tính cách tƣợng xã hội tiêu cực cần đƣợc hạn chế ngăn chặn đến mức tối đa Để hạn chế tác động tiêu cực, phá sản cần phải đƣợc coi lựa chọn cuối phủ doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Yêu cầu cần phải đƣợc thể cách quán pháp luật phá sản qua nội dung nhƣ: tiêu chí xác định doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, vấn đề hồi phục doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, thứ tự ƣu tiên toán khoản nợ tuyên bố phá sản… Sự khác phá sản giải thể doanh nghiệp: Giải thể doanh nghiệp phá sản doanh nghiệp hai hình thức dễ gây nhầm lẫn vƣớng mắc nhiều doanh nghiệp Các doanh nghiệp thƣờng đặt câu hỏi: “Nếu làm ăn thua lỗ nên giải thể hay phá sản doanh nghiệp?” Sau sáu điểm khác hai hình thức này: Một là, lý giải thể phá sản doanh nghiệp: Giải thể loại doanh nghiệp không đồng rộng nhiều so với lý phá sản doanh nghiệp; cụ thể: Theo quy định pháp luật hành, có nhiều lý để giải thể doanh nghiệp, nhƣ doanh nghiệp kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ công ty mà định gia hạn; doanh nghiệp giải thể theo định chủ sở hữu chủ sở hữu doanh nghiệp,… Trong đó, phá sản doanh nghiệp có lý doanh nghiệp khơng có khả tốn khơng thực nghĩa vụ toán khoản nợ thời hạn ba tháng kể từ ngày đến hạn toán Hai là, tính chất thủ tục giải thể thủ tục phá sản doanh nghiệp: Thủ tục giải thể doanh nghiệp thủ tục hành đƣợc thực theo trình tự, thủ tục đƣợc quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 thủ tục 103 phá sản doanh nghiệp thủ tục tƣ pháp đƣợc thực thep quy định Luật Phá sản 2014 Ba là, chủ thể định việc giải thể phá sản doanh nghiệp: Đối với giải thể doanh nghiệp chủ sở hữu chủ sở hữu doanh nghiệp định trƣờng hợp giải thể tự nguyện quan quản lý nhà nƣớc có thẩm quyền cho phép thành lập doanh nghiệp định trƣờng hợp giải thể bắt buộc Phá sản doanh nghiệp quan nhà nƣớc có thẩm quyền định Tòa án Bốn là, điều kiện giải thể doanh nghiệp phá sản doanh nghiệp: Đối với giải thể doanh nghiệp điều kiện để doanh nghiệp đƣợc phép giải thể doanh nghiệp bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp; chủ nợ s đƣợc toán đầy đủ khoản nợ theo thứ tự pháp luật quy định Đối với phá sản doanh nghiệp bảo đảm tốn hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp điều kiện bắt buộc Theo quy định Luật Phá sản 2014, chủ nợ s đƣợc toán khoản nợ theo thứ tự luật định sở số tài sản lại doanh nghiệp, trừ trƣờng hợp chủ doanh nghiệp tƣ nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh Trƣờng hợp giá trị tài sản không đủ để tốn theo quy định đối tƣợng thuộc thứ tự ƣu tiên đƣợc toán theo tỷ lệ phần trăm tƣơng ứng với số nợ; phần nợ thiếu chủ nợ phải chịu rủi ro Nhƣ vậy, doanh nghiệp bị phá sản tốn hết khơng tốn hết khoản nợ cho chủ nợ Năm là, hậu pháp lý việc giải thể phá sản doanh nghiệp: Giải thể doanh nghiệp dẫn đến chấm dứt hoạt động doanh nghiệp doanh nghiệp bị xóa tên sổ đăng ký doanh nghiệp Phá sản doanh nghiệp chấm dứt hoạt động doanh nghiệp, trƣờng hợp mở thủ tục phá sản dẫn đến việc doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, phải chấm dứt hoạt động kinh doanh mà 104 doanh nghiệp có hội phục hồi hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp khả tốn khơng thiết s dẫn tới việc mở thủ tục phá sản; yêu cầu mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp tới thời gian tháng thƣơng lƣợng với chủ nợ Khi doanh nghiệp đƣợc tiếp tục hoạt động kinh doanh đƣợc coi khơng lâm vào tình trạng phá sản thủ tục phục hồi doanh nghiệp đƣợc thực thành công Sáu là, thái độ Nhà nước người quản lý, điều hành doanh nghiệp: Pháp luật hành cho thấy giải thể không đặt chế tài hạn chế quyền tự kinh doanh ngƣời quản lý, điều hành Nhƣng phá sản nhà nƣớc hạn chế quyền tự kinh doanh chủ sở hữu hay ngƣời quản lý điều hành, nhƣ: Điều 130 Luật Phá sản năm 2014 quy định trƣờng hợp doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản với lý bất khả kháng, lại trƣờng hợp khác sau doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản ngƣời giữ chức vụ Chủ tịch, Tổng giám đốc, Giám đốc, thành viên Hội đồng quản trị doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc bị tuyên bố phá sản không đƣợc đảm đƣơng chức vụ doanh nghiệp nhà nƣớc kể từ ngày doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc bị tuyên bố phá sản; ngƣời đại diện phần vốn góp Nhà nƣớc doanh nghiệp có vốn nhà nƣớc mà doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không đƣợc đảm đƣơng chức vụ quản lý doanh nghiệp có vốn Nhà nƣớc 105 ... đồng quản trị -( Tổng) giám đốc (Kho n u 134 LDN) -Chủ tịch công ty (CSH) CSH cử CSH cử nhiều ngƣời: ngƣời: -Chủ tịch -( Tổng) giám công ty; đốc -( Tổng) (đi u 85 LDN) -Hội đồng thành viên; -Chủ... đốc; đốc (Đi u 55 LDN) thuê ngƣời -Ban kiểm soát (Kho n u quản lý 177 LDN) HOẶC: (Kho n u - ại hội đồng cổ 185 LDN) đông; -Hội đồng quản 23 trị (trên 20% thành viên độc lập) -Ban kiểm toán nội... LDN) -Hội đồng thành viên; - ại hội đồng cổ -Hội đồng thành Cơ cấu -Chủ DNTN đại Cá nhân đông; viên tổ chức diện theo pháp luật chủ sở hữu Tổ chức -Chủ tịch hội đồng thành viên; toàn quyền -Hội