KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU VÀ ỨNG DỤNG QUẢN LÝ GIÁ HỢP ĐỒNG TRỌN GĨI TỪ ĐIỂM NHÌN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH Đinh Đăng Quang1 Tóm tắt: Để quản lý giá hợp đồng trọn gói gói thầu sử dụng vốn nhà nước có nhiều quy định pháp luật ban hành Tuy nhiên, thực tế áp dụng quy định hành liên quan đến giá hợp đồng trọn gói quản lý giá hợp đồng trọn gói khó khăn có quy định chưa qn chưa rõ ràng Bằng phương pháp so sánh, đối chiếu quy định pháp luật hành liên quan đến giá hợp đồng trọn gói quản lý giá hợp đồng trọn gói, báo phân tích quy định bất hợp lý, khơng quán chưa rõ ràng cần chỉnh sửa, bổ sung, bao gồm: (i) bất hợp lý quy định tính tốn chi phí dự phòng giá gói thầu / dự tốn gói thầu, giá dự thầu giá hợp đồng trọn gói trường hợp gói thầu xác định rõ khối lượng đơn giá, (ii) không quán chưa rõ ràng quy định vấn đề thuế, phí, lệ phí giá hợp đồng trọn gói (iii) khơng qn chưa đủ rõ quy định việc điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói Với kỳ vọng góp phần hoàn thiện quy định pháp luật hành liên quan đến quản lý giá hợp đồng trọn gói, tác giả báo nghiên cứu đề xuất cụ thể hướng chỉnh sửa, bổ sung số quy định nhằm khắc phục khiếm khuyết Từ khóa: Hợp đồng trọn gói; giá hợp đồng trọn gói Summary: Lots of legal documents have been issued for regulating the price management of lump-sum contracts for bidding packages using state-managed capital However, there are practically some problems in the application of those current regulations due to their inconsistence and unclearity Using the approach of comparing different regulations on lump-sum contract price and lump-sump contract price management, the article analyzes and points out unreasonable, inconsistent and ambiguous regulations that need to be corrected and amended, including: (i) unreasonableness in the regulations on cost contingency estimation in bidding package’s price/cost estimate, bidding prices and lump-sum contract price in case the bidding package’s quantity and unit price are clearly determined, (ii) inconsistence or ambiguity in the regulation of taxes, fees and charges in lump-sum contract price and (iii) inconsistence or ambiguity in the regulations on lump-sum contract price adjustment Aiming to the improvement of current regulations on lump-sum contract price management, the author studies and proposes detailed recommendations for correcting and amending a number of regulations in order to overcome those articulated shortcomings Keywords: Lump-sum contract; lump-sum contract price Nhận ngày 11/05/2016, chỉnh sửa ngày 25/05/2016, chấp nhận đăng 28/6/2016 Mở đầu Quản lý giá hợp đồng xây dựng nội dung quan trọng công tác quản lý chi phí đầu tư xây dựng cơng trình Đối với dự án đầu tư xây dựng sử dụng vốn nhà nước, công tác quản lý giá hợp đồng xây dựng dù nhìn góc độ (chủ đầu tư hay nhà thầu) chịu ràng buộc quy định pháp luật hành có liên quan Hợp đồng trọn gói quy định loại “hợp đồng bản” (Điều 62, Luật Đấu thầu 2013) Để quản lý giá hợp đồng trọn gói gói thầu sử dụng vốn nhà nước, ngồi Luật Đấu thầu 2013 có nhiều văn pháp luật khác có liên quan Luật Xây dựng 2014, Nghị định 63/2014/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu (2013) lựa chọn nhà thầu, Nghị định 32/2015/NĐ-CP quản lý chi phí đầu tư xây dựng Nghị định 37/2015/NĐ-CP quy định chi tiết hợp đồng xây dựng, Thông tư số 01/2015/TT-BKHĐT Bộ Kế hoạch Đầu tư “Quy định chi tiết lập hồ sơ mời quan tâm, hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu dịch vụ tư vấn” Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT Bộ Kế hoạch Đầu tư “Quy định chi tiết lập hồ sơ mời thầu xây lắp” Phải khẳng định rằng, quy định pháp luật hành nói so với quy định pháp luật trước có nhiều thay đổi tích cực, góp phần quan trọng vào việc điều chỉnh hoạt động mua sắm tiền nhà nước lĩnh vực đầu tư xây dựng Tuy nhiên, so sánh, đối chiếu quy định hành liên quan đến giá hợp đồng trọn gói quản lý giá hợp đồng trọn gói văn pháp luật khác nhau, nhận thấy số điểm chưa hợp lý, chưa quán chưa rõ ràng cần có nghiên cứu để chỉnh sửa, bổ sung nhằm làm cho hệ thống quy định pháp luật ngày hồn thiện, giảm thiểu khó khăn trình vận dụng thực thi pháp luật thực tế PGS.TS, Khoa Kinh tế Quản lý Xây dựng Trường Đại học Xây dựng Email: dinhdangquangnv@yahoo.com.vn SỐ 29 - 2016 23 KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU VÀ ỨNG DỤNG Nghiên cứu quy định pháp luật hành liên quan đến giá hợp đồng trọn gói quản lý giá hợp đồng trọn gói điểm bất hợp lý, khơng quán chưa rõ ràng số quy định, là: (1) Bất hợp lý quy định tính chi phí dự phòng rủi ro khối lượng áp dụng hình thức hợp đồng trọn gói trường hợp gói thầu đủ điều kiện xác định rõ khối lượng đơn giá để thực công việc theo yêu cầu hợp đồng (2) Không quán chưa rõ ràng quy định hành liên quan đến chi phí loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) mà nhà thầu có trách nhiệm nghĩa vụ thực q trình thực hợp đồng (3) Khơng qn chưa đủ rõ quy định hành vấn đề điều chỉnh giá hợp đồng liên quan đến quản lý giá hợp đồng trọn gói Dưới xin phân tích cụ thể quy định cần chỉnh sửa, bổ sung đề xuất cụ thể hướng chỉnh sửa, bổ sung liên quan đến quy định Một số quy định hành giá hợp đồng trọn gói quản lý giá hợp đồng trọn gói bất hợp lý, khơng qn chưa rõ ràng 2.1 Bất hợp lý quy định tính chi phí dự phòng rủi ro khối lượng áp dụng hình thức hợp đồng trọn gói trường hợp gói thầu đủ điều kiện xác định rõ khối lượng đơn giá để thực công việc theo yêu cầu hợp đồng Luật Đấu thầu 2013 (Điều 62) quy định: “Khi áp dụng hợp đồng trọn gói, giá gói thầu để làm xét duyệt trúng thầu phải bao gồm chi phí cho yếu tố rủi ro xảy trình thực hợp đồng, chi phí dự phòng trượt giá Giá dự thầu phải bao gồm tất chi phí cho yếu tố rủi ro chi phí trượt giá xảy trình thực hợp đồng” NĐ 37/2015/NĐ-CP (Điều 15) quy định: “Khi áp dụng giá hợp đồng trọn gói giá gói thầu, giá hợp đồng phải tính tốn đầy đủ yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng rủi ro khối lượng, trượt giá thời gian thực hợp đồng bên phải tự chịu trách nhiệm rủi ro mình” Có thể dễ dàng nhận thấy văn pháp luật hành liên quan đến việc quy định áp dụng hợp đồng trọn gói, giá gói thầu/dự tốn gói thầu, giá dự thầu giá hợp đồng phải bao gồm chi phí dự phòng hợp lý khó khẳng định triển khai thực gói thầu, gói thầu xây lắp, khơng phát sinh yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng Tuy nhiên, việc quy định chi phí dự phòng bao gồm chi phí dự phòng cho khối lượng cơng việc phát sinh (rủi ro khối lượng) không hợp lý trường hợp “các gói thầu thời điểm lựa chọn nhà thầu đàm phán ký kết hợp đồng đủ điều kiện để xác định rõ khối lượng đơn giá để thực công việc theo yêu cầu hợp đồng” Sự bất hợp lý này, theo chúng tôi, thể chỗ: - Theo quy định hành Nghị định 37/2015/NĐ-CP quy định chi tiết hợp đồng xây dựng: “Giá hợp đồng trọn gói áp dụng cho gói thầu thời điểm lựa chọn nhà thầu đàm phán ký kết hợp đồng đủ điều kiện để xác định rõ khối lượng đơn giá để thực công việc theo yêu cầu hợp đồng xây dựng…” “Khi áp dụng giá hợp đồng trọn gói giá gói thầu, giá hợp đồng phải tính tốn đầy đủ yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng rủi ro khối lượng, trượt giá thời gian thực hợp đồng bên phải tự chịu trách nhiệm rủi ro mình” (Điều 15, NĐ 37/2015/NĐ-CP) Đối với trường hợp “các gói thầu thời điểm lựa chọn nhà thầu đàm phán ký kết hợp đồng đủ điều kiện để xác định rõ khối lượng đơn giá để thực công việc theo yêu cầu hợp đồng xây dựng” hiểu áp dụng hợp đồng trọn gói khơng có phát sinh khối lượng Do vậy, quy định trường hợp giá gói thầu/dự tốn gói thầu giá dự thầu bao gồm chi phí dự phòng khối lượng phát sinh làm tăng giá gói thầu/dự tốn gói thầu làm xét duyệt trúng thầu khơng có sở, từ làm cho việc xét duyệt trúng thầu thiếu chuẩn xác - Mặt khác, quy định Điều 62, Luật Đấu thầu 2013 dẫn đây, áp dụng cho trường hợp gói thầu đủ điều kiện để xác định rõ khối lượng đơn giá nhà thầu “hưởng khơng” khoản dự phòng biết không xảy phát sinh khối lượng trường hợp 2.2 Không quán chưa rõ ràng quy định hành liên quan đến chi phí loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) mà nhà thầu có trách nhiệm nghĩa vụ thực trình thực hợp đồng Nghiên cứu quy định hành Nghị định 37/2015/NĐ-CP Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT liên quan đến áp dụng loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) mà nhà thầu có trách nhiệm nghĩa vụ thực q trình thực hợp đồng, chúng tơi nhận thấy có điểm bất cập chưa rõ ràng quy định thể khía cạnh: (i) bất cập quy định Nghị định 37/2015/NĐ-CP Thông tư số 03/2015/TT- 24 SỐ 29 - 2016 KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU VÀ ỨNG DỤNG BKHĐT liên quan đến áp dụng loại thuế, phí, lệ phí giá dự thầu (ii) số điểm quy định Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT chưa rõ ràng chưa đồng liên quan đến vấn đề áp dụng quy định thuế, phí, lệ phí mà nhà thầu có trách nhiệm nghĩa vụ thực Cụ thể sau: (1) Không quán quy định Nghị định 37/2015/NĐ-CP Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT liên quan đến áp dụng loại thuế, phí, lệ phí giá dự thầu Thơng tư số 03/2015/TT-BKHĐT (Điều 4) quy định việc áp dụng quy định thuế, phí, lệ phí sau: - “Giá dự thầu nhà thầu phải bao gồm toàn chi phí cần thiết để thực gói thầu, có thuế, phí, lệ phí (nếu có)” ; - “Trường hợp hồ sơ dự thầu không đề cập thuế, phí, lệ phí giá dự thầu nhà thầu coi bao gồm đầy đủ loại thuế, phí, lệ phí; trường hợp này, nhà thầu trúng thầu, trao hợp đồng phải chịu trách nhiệm thực đầy đủ nghĩa vụ thuế, phí, lệ phí (nếu có) Nhà nước”; - “Trường hợp hồ sơ dự thầu, nhà thầu tuyên bố giá dự thầu không bao gồm thuế, phí, lệ phí (nếu có) hồ sơ dự thầu nhà thầu bị loại” Thông tư 03/2015/TT-BKHĐT quy định nhà thầu tham dự thầu phải tính giá dự thầu chi phí liên quan đến thuế, phí, lệ phí (nếu có) mà nhà thầu có nghĩa vụ thực với Nhà nước thực gói thầu cần thiết Quy định hiểu nhà thầu lựa chọn thực gói thầu giá hợp đồng bao hàm chi phí liên quan đến thuế, phí, lệ phí (nếu có) kể trường hợp hồ sơ dự thầu khơng đề cập tới thuế, phí, lệ phí Tuy nhiên, nhận thấy việc quy định “Trường hợp hồ sơ dự thầu, nhà thầu tuyên bố giá dự thầu khơng bao gồm thuế, phí, lệ phí (nếu có) hồ sơ dự thầu nhà thầu bị loại” TT 03/2015/TTBKHĐT có khơng qn với quy định Nghị định 37/2015/NĐ-CP điều 15: “Trong hợp đồng xây dựng bên phải ghi rõ nội dung khoản chi phí, loại thuế, phí (nếu có) tính chưa tính giá hợp đồng” (Điều 15, NĐ 37/2015/NĐ-CP) Sở dĩ xem khơng qn vì: Nếu nhà thầu áp dụng TT 03/2015/TT-BKHĐT (Điều 4) hồ sơ dự thầu khơng phép nêu (“tun bố”) giá dự thầu chưa tính loại số loại thuế, phí, lệ phí (vì nêu hồ sơ dự thầu nhà thầu bị loại) theo nhà thầu thắng thầu hợp đồng nói chung hợp đồng trọn gói nói riêng khơng phép nêu giá hợp đồng chưa tính loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) Tuy nhiên, theo quy định NĐ 37/2015/ NĐ-CP (Điều 15) nêu trên, nhà thầu lại nêu hồ sơ dự thầu giá dự thầu theo giá hợp đồng tính chưa tính loại thuế, phí, lệ phí Sự không quán NĐ 37/2015/NĐ-CP TT 03/2015/TT-BKHĐT liên quan đến việc chào loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) giá dự thầu liên quan đến việc ghi nội dung thuế, phí, lệ phí giá hợp đồng nói dẫn đến khơng khó khăn việc vận dụng thực thi pháp luật, nhà thầu áp dụng theo quy định NĐ 37/2015/NĐ-CP khơng với quy định TT 03/2015/TT-BKHĐT ngược lại áp dụng theo quy định NĐ 37/2015/NĐ-CP trái với quy định TT 03/2015/TT-BKHĐT Từ phân tích trên, chúng tơi cho việc nghiên cứu, chỉnh sửa quy định pháp luật hành liên quan đến việc chào thuế, phí, lệ phí giá dự thầu việc phản ánh thuế, phí lệ phí giá hợp đồng nói chung hợp đồng trọn gói cần thiết để khắc phục bất cập nói trên, góp phần làm đồng hóa quy định pháp luật giảm bớt khó khăn thực tế vận dụng pháp luật (2) Một số điểm quy định Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT liên quan đến vấn đề áp dụng quy định thuế, phí, lệ phí mà nhà thầu có trách nhiệm nghĩa vụ thực chưa rõ ràng Một số điểm chưa rõ ràng nội dung quy định Điều Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT chi phí liên quan đến loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) mà nhà thầu có trách nhiệm nghĩa vụ thực nhận thấy, là: - Tại Điều Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT quy định việc áp dụng quy định thuế, phí, lệ phí ghi rõ: “Giá dự thầu nhà thầu phải bao gồm tồn chi phí cần thiết để thực gói thầu, có thuế, phí, lệ phí (nếu có) Thuế, phí, lệ phí áp theo thuế suất, mức phí, lệ phí theo quy định thời điểm 28 ngày trước ngày có thời điểm đóng thầu” Sự chưa rõ ràng quy định chỗ: + Một mặt Thông tư quy định “Trường hợp hồ sơ dự thầu không đề cập thuế, phí, lệ phí giá dự thầu nhà thầu coi bao gồm đầy đủ loại thuế, phí, lệ phí; trường hợp này, nhà thầu trúng thầu, trao hợp đồng phải chịu trách nhiệm thực đầy đủ nghĩa vụ thuế, phí, lệ phí (nếu có) Nhà nước”, mặt khác lại quy định “Thuế, phí, lệ phí áp theo thuế suất, mức phí, lệ phí theo quy định thời điểm 28 ngày trước ngày có thời điểm đóng thầu” chưa rõ nhằm mục đích có tác dụng quản lý, kiểm sốt việc tính thuế, phí, lệ phí nhà thầu giá dự thầu? + Cũng với quy định xảy thực tế việc nhà thầu khiếu nại đòi hỏi chủ đầu tư tốn khoản chênh lệch tăng chi phí thực tế liên quan đến thuế, phí, lệ phí so với tính tốn thời điểm “28 ngày trước ngày có thời điểm đóng thầu” SỐ 29 - 2016 25 KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU VÀ ỨNG DỤNG - Quy định nhà thầu phải chào đầy đủ loại thuế, phí lệ phí (nếu có) giá dự thầu giá gói thầu/dự tốn gói thầu dùng làm xét duyệt trúng thầu có phải bao gồm chi phí thuế, phí, lệ phí có liên quan q trình thực hợp đồng hay không chưa quy định rõ quy định hành Từ điểm nhìn này, theo yêu cầu giá dự thầu nhà thầu phải bao gồm loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) cần quy định giá gói thầu/dự tốn gói thầu phải dự trù khoản chi phí liên quan đến thuế, phí, lệ phí khơng quy định giá gói thầu/dự tốn gói thầu dùng làm xét duyệt trúng thầu phải bao gồm chi phí thuế, phí, lệ phí có liên quan mặt khơng đảm bảo tính đầy đủ giá gói thầu/dự tốn gói thầu dùng làm để xét duyệt trúng thầu, mặt khác dẫn tới tình giá dự thầu tất nhà thầu vượt giá gói thầu/dự tốn gói thầu trở nên phổ biến (do chào loại thuế, phí, lệ phí mà giá gói thầu khơng có khoản chi phí này) bắt buộc bên mời thầu phải xử lý tình theo quy định làm kéo dài thời gian đánh giá hồ sơ dự thầu Những điểm chưa rõ ràng nêu liên quan đến quy định chào thuế, phí, lệ phí giá dự thầu chưa có quy định cụ thể chi phí thuế, phí, lệ phí giá gói thầu/dự tốn gói thầu theo cần nghiên cứu, sửa đổi, bổ sung, làm rõ quy định pháp luật để đảm bảo tính khoa học tính quán quy định luật pháp, tạo điều kiện thuận lợi cho công tác lựa chọn nhà thầu chủ đầu tư giảm thiểu khiếu kiện nhà thầu tham dự thầu trình thực hợp đồng ký kết 2.3 Không quán chưa đủ rõ quy định hành vấn đề điều chỉnh giá hợp đồng liên quan đến quản lý giá hợp đồng trọn gói So sánh, đối chiếu Luật Đấu thầu 2013 Nghị định có liên quan đến hợp đồng xây dựng NĐ 63/2014/NĐ-CP, NĐ 37/2015/NĐ-CP thấy có khơng thống quy định vấn đề điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói Điều nhận thấy qua quy định sau Luật Đấu thầu 2013 NĐ 37/2015/NĐ-CP: Tại Điều 67, Luật Đấu thầu 2013 quy định hợp đồng trọn gói nguyên tắc điều chỉnh giá hợp đồng: - “Hợp đồng trọn gói hợp đồng có giá cố định suốt thời gian thực toàn nội dung công việc hợp đồng Tổng số tiền mà nhà thầu toán hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng giá ghi hợp đồng”; - “Việc điều chỉnh giá hợp đồng áp dụng hợp đồng theo đơn giá cố định, hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh hợp đồng theo thời gian” Liên quan đến giá hợp đồng trọn gói, nguyên tắc điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói vấn đề quản lý điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói, NĐ 37/2015/NĐ-CP quy định: - “Giá hợp đồng trọn gói giá hợp đồng khơng thay đổi suốt q trình thực hợp đồng khối lượng công việc thuộc phạm vi hợp đồng ký kết, trừ trường hợp bất khả kháng thay đổi phạm vi công việc phải thực hiện” (Điều 15 - NĐ 37/2015/NĐ-CP) - “Đối với hợp đồng trọn gói, điều chỉnh hợp đồng cho khối lượng cơng việc bổ sung ngồi phạm vi công việc theo hợp đồng ký (đối với hợp đồng thi công xây dựng, hợp đồng cung cấp thiết bị nằm ngồi phạm vi cơng việc phải thực theo thiết kế, yêu cầu hồ sơ mời thầu hồ sơ yêu cầu; hợp đồng tư vấn nằm nhiệm vụ tư vấn phải thực hiện) trường hợp bất khả kháng”; “Giá hợp đồng sau điều chỉnh không làm vượt giá gói thầu dự tốn gói thầu phê duyệt (bao gồm chi phí dự phòng cho gói thầu đó) chủ đầu tư quyền định điều chỉnh; trường hợp vượt giá gói thầu dự tốn gói thầu phê duyệt phải Người có thẩm quyền định đầu tư chấp thuận trước điều chỉnh phải đảm bảo đủ vốn để toán cho bên nhận thầu theo thỏa thuận hợp đồng” (Điều 36 - NĐ 37/2015/NĐ-CP) - “Đối với hợp đồng trọn gói: Trường hợp có phát sinh hợp lý cơng việc ngồi phạm vi hợp đồng ký…, điều chỉnh khối lượng không làm vượt giá gói thầu phê duyệt chủ đầu tư nhà thầu tính tốn, thỏa thuận ký kết phụ lục bổ sung hợp đồng; trường hợp vượt giá gói thầu phê duyệt phải người có thẩm quyền định đầu tư xem xét, định; trường hợp thỏa thuận khơng khối lượng cơng việc phát sinh hình thành gói thầu mới, việc lựa chọn nhà thầu để thực gói thầu theo quy định hành” (Điều 37 - NĐ 37/2015/NĐ-CP) Từ quy định hành liên quan tới việc điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói nêu trên, nhận thấy: - Nếu vào quy định Điều 67 Luật Đấu thầu 2013 nêu trên, đặc biệt quy định “Việc điều chỉnh giá hợp đồng áp dụng hợp đồng theo đơn giá cố định, hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh hợp đồng theo thời gian” hiểu giá hợp đồng trọn gói khơng điều chỉnh trường hợp Điều hiểu hợp đồng giá hợp đồng trọn gói điều chỉnh theo quy định NĐ 37/2015/NĐ-CP không phù hợp với quy định Luật Đấu thầu - Nếu vào quy định Điều 15 Điều 37 NĐ 37/2015/NĐ-CP hiểu giá hợp đồng xây dựng trọn gói điều chỉnh trường hợp: (i) Trường hợp có phát sinh hợp lý cơng việc ngồi phạm vi hợp đồng ký (ii) Trường hợp bất khả kháng 26 SỐ 29 - 2016 KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU VÀ ỨNG DỤNG Điều thể không quán quy định hành vấn đề điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói thực Luật Đấu thầu 2013 hợp đồng xây dựng trọn gói khơng điều chỉnh giá trường hợp NĐ 37/2015/NĐ-CP quy định điều chỉnh nêu trên, ngược lại thực theo quy định NĐ 37/2015/NĐ-CP để điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng trọn gói trường hợp trái Luật Đấu thầu 2013 Mặt khác, thực tế thực hợp đồng xây dựng trọn gói, việc thay đổi phạm vi công việc phải thực so với phạm vi công việc hợp đồng ký kết khơng trường hợp xảy Tuy nhiên, quy định hành quy định cách xử lý điều chỉnh hợp đồng giá hợp đồng trọn gói thay đổi phạm vi cơng việc phải thực trường hợp “phát sinh hợp lý cơng việc ngồi phạm vi hợp đồng ký” (phát sinh tăng phạm vi công việc phải thực hiện), việc điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói trường hợp thay đổi giảm phạm vi công việc phải thực hợp đồng ký chưa có quy định cụ thể cách thức xử lý điều chỉnh hợp đồng giá hợp đồng Ví dụ việc thay đổi thiết kế q trình thi cơng xây dựng cơng trình (trong nhiều trường hợp cần thiết để đảm bảo chất lượng cơng trình xây dựng làm phù hợp với điều kiện sử dụng cơng trình) so với thiết kế xây dựng phê duyệt lý khách quan bất khả kháng khác phải điều chỉnh thay đổi giảm phạm vi công việc phải thực so với phạm vi cơng việc hợp đồng trọn gói ký kết với nhà thầu (ví dụ thiết kế thay đổi hay khó khăn vốn phải cắt giảm bớt hạng mục cơng việc hạng mục cơng trình), làm cho giá hợp đồng trọn gói ký khơng phù hợp với phạm vi công việc phải thực sau phạm vi cơng việc thay đổi quy định pháp luật để xử lý điều chỉnh giá hợp đồng nào? Vấn đề bỏ ngỏ quy định pháp luật hành có liên quan Những điều phân tích cho thấy, việc nghiên cứu sửa đổi, bổ sung để làm quán quy định hành liên quan đến vấn đề điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói, đặc biệt trường hợp thay đổi phạm vi công việc làm giảm khối lượng công việc phải thực so với khối lượng công việc phạm vi hợp đồng trọn gói ký kết cần thiết Một số đề xuất chỉnh sửa, bổ sung nhằm đảm bảo hợp lý, quán, rõ ràng quy định hành quản lý giá hợp đồng trọn gói Trong mục báo số vấn đề tồn tại, hạn chế thể bất hợp lý, không quán chưa rõ ràng số quy định pháp luật hành liên quan đến quản lý giá hợp đồng trọn gói Để góp phần quan có thẩm quyền tham gia vào trình nghiên cứu chỉnh sửa, bổ sung quy định pháp luật tương lai nhằm khắc phục tồn tại, hạn chế ra, xin có 03 đề xuất sau: a) Đề xuất 1: Để khắc phục điểm bất hợp lý quy định tính chi phí dự phòng rủi ro khối lượng giá gói thầu/dự tốn gói thầu, giá dự thầu giá hợp đồng áp dụng hợp đồng trọn gói trường hợp “các gói thầu thời điểm lựa chọn nhà thầu đàm phán ký kết hợp đồng đủ điều kiện để xác định rõ khối lượng đơn giá để thực công việc theo yêu cầu hợp đồng” phân tích điểm 2.1 đây, đề xuất: Bổ sung vào Điều 62 Luật Đấu thầu 2013 Điều 15 Nghị định 37/2015/NĐ-CP thêm quy định: “Riêng gói thầu thời điểm lựa chọn nhà thầu đàm phán ký kết hợp đồng đủ điều kiện để xác định rõ khối lượng đơn giá để thực công việc theo yêu cầu hợp đồng giá gói thầu/ dự tốn gói thầu giá dự thầu khơng tính khoản dự phòng rủi ro khối lượng áp dụng hợp đồng trọn gói” b) Đề xuất 2: Để khắc phục điểm chưa quán chưa rõ ràng quy định hành liên quan đến vấn đề chi phí loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) giá dự thầu giá gói thầu/dự tốn gói thầu giá hợp đồng phân tích điểm 2.2 đây, đề xuất sửa đổi, bổ sung quy định hành sau: (1) Cần nghiên cứu bãi bỏ quy định sau Điều 15 NĐ 37/2015/NĐ-CP: “Trong hợp đồng xây dựng bên phải ghi rõ nội dung khoản chi phí, loại thuế, phí (nếu có) tính chưa tính giá hợp đồng” để phù hợp với quy định áp dụng thuế, phí lệ phí Điều TT 03/2015/TT-BKHĐT thực tế quy định khơng cần thiết để khắc phục khó khăn, vướng mắc việc áp dụng quy định pháp luật thực tế nảy sinh không quán văn pháp luật (2) Cần nghiên cứu sửa đổi, bổ sung quy định hành liên quan đến chi phí loại thuế, phí, lệ phí (nếu có) giá dự thầu nhà thầu theo hướng sau tùy theo quan điểm quy định khác trách nhiệm gánh chịu rủi ro chi phí liên quan đến thuế, phí, lệ phí: + Hướng thứ nhất: Chỉnh sửa, bổ sung quy định hành theo quan điểm nhà thầu phải gánh chịu rủi ro (nếu có) chi phí liên quan đến thuế, phí, lệ phí Nếu với quan điểm nhà thầu có trách nhiệm thực đầy đủ nghĩa vụ thuế, phí, lệ phí (nếu có) Nhà nước trình thực hợp đồng ký kết phải chịu rủi ro chi phí Nhà nước thay đổi sách thuế, phí, lệ phí (nếu có) cần bổ sung quy định “Nhà thầu có trách nhiệm thực đầy đủ nghĩa vụ thuế, phí, lệ phí (nếu có) Nhà nước trình thực hợp đồng ký kết phải chịu rủi ro chi SỐ 29 - 2016 27 KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU VÀ ỨNG DỤNG phí Nhà nước thay đổi sách thuế, phí, lệ phí (nếu có)” đồng thời bãi bỏ quy định “Thuế, phí, lệ phí áp theo thuế suất, mức phí, lệ phí theo quy định thời điểm 28 ngày trước ngày có thời điểm đóng thầu” Đề xuất nhằm làm rõ quy định trách nhiệm thực nghĩa vụ thuế, phí, lệ phí nhà thầu q trình thực hợp đồng tránh khiếu nại/đòi hỏi nhà thầu toán phần “chênh lệch” tăng so với tính tốn trường hợp Nhà nước thay đổi sách thuế, phí, lệ phí có liên quan đến gói thầu (không quy định thời điểm áp thuế suất, mức phí, lệ phí quy định rõ nhà thầu phải chịu rủi ro chi phí thuế, phí, lệ phí có) + Hướng thứ hai: Chỉnh sửa, bổ sung quy định hành theo quan điểm nhà thầu gánh chịu rủi ro (nếu có) chi phí liên quan đến thuế, phí, lệ phí Nếu với quan điểm nhà thầu có trách nhiệm thực đầy đủ nghĩa vụ thuế, phí, lệ phí (nếu có) Nhà nước trình thực hợp đồng ký kết chịu rủi ro chi phí Nhà nước thay đổi sách thuế, phí, lệ phí (nếu có) cần bổ sung quy định “Nhà thầu có trách nhiệm thực đầy đủ nghĩa vụ thuế, phí, lệ phí (nếu có) Nhà nước trình thực hợp đồng ký kết toán phần chênh lệch tăng chi phí thuế, phí, lệ phí Nhà nước thay đổi sách thuế, phí, lệ phí (nếu có)” giữ ngun quy định “Thuế, phí, lệ phí áp theo thuế suất, mức phí, lệ phí theo quy định thời điểm 28 ngày trước ngày có thời điểm đóng thầu” làm sở để tính tốn phần chênh lệch chi phí nói (nếu có) Đề xuất nhằm làm rõ quy định trách nhiệm thực nghĩa vụ thuế, phí, lệ phí nhà thầu q trình thực hợp đồng quy định rõ quyền đòi hỏi tốn phần “chênh lệch” tăng so với tính tốn trường hợp Nhà nước thay đổi sách thuế, phí, lệ phí có liên quan đến gói thầu (quy định thời điểm áp mức thuế suất, mức phí, lệ phí làm sở để tính tốn phần chênh lệch chi phí) (3) Cần nghiên cứu bổ sung thêm quy định: “Trong giá gói thầu/dự tốn gói thầu phải bao gồm chi phí liên quan đến thuế, phí, lệ phí q trình thực hợp đồng” để đảm bảo nguồn chi trả cho chi phí liên quan đến thuế, phí lệ phí hạn chế xảy tình giá dự thầu tất nhà thầu vượt giá gói thầu/dự tốn gói thầu trình lựa chọn nhà thầu c) Đề xuất 3: Để khắc phục không quán chưa đầy đủ quy định hành vấn đề điều chỉnh giá hợp đồng liên quan đến quản lý giá hợp đồng trọn gói phân tích điểm 2.3, đề xuất: (1) Cần nghiên cứu bãi bỏ quy định “Việc điều chỉnh giá hợp đồng áp dụng hợp đồng theo đơn giá cố định, hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh hợp đồng theo thời gian” Điều 67 Luật Đấu thầu 2013 để quán với quy định NĐ 37/2015/NĐ-CP phương diện lý luận thực tiễn giá hợp đồng trọn gói cần điều chỉnh trường hợp thay đổi phạm vi công việc phải thực (so với phạm vi công việc ký kết hợp đồng) trường hợp bất khả kháng tinh thần quy định Điều 15 NĐ 37/2015/NĐ-CP (2) Cần nghiên cứu sửa đổi quy định Điều 37 NĐ 37/2015/NĐ-CP liên quan đến vấn đề điều chỉnh khối lượng giá hợp đồng trọn gói trường hợp thay đổi hợp lý phạm vi công việc phải thực so với phạm vi công việc ký kết hợp đồng theo hướng quy định: Giá hợp đồng trọn gói điều chỉnh tăng (giảm) phù hợp với quy mô tăng (giảm) khối lượng/phạm vi công việc phải thực hiện, theo quy định cụ thể nguyên tắc cách thức điều chỉnh khối lượng điều chỉnh giá hợp đồng tình thay đổi tăng thay đổi giảm phạm vi công việc/khối lượng phải thực Kết luận Quản lý giá hợp đồng trọn gói gói thầu sử dụng vốn nhà nước phải tuân thủ quy định pháp luật hành có liên quan Việc nghiên cứu hồn thiện quy định pháp luật luật liên quan đến quản lý giá hợp đồng trọn gói trách nhiệm quan quản lý nhà nước có thẩm quyền khơng thể thiếu góp sức nhà khoa học, nhà quản lý thực tế nhà thầu việc phát điểm bất hợp lý, khơng qn chưa rõ ràng (nếu có) văn pháp luật Hy vọng kết nghiên cứu quan có thẩm quyền tham khảo để hồn thiện quy định pháp luật có liên quan, giúp cho việc thực thi pháp luật quản lý giá hợp đồng trọn gói thực tế thuận lợi Tài liệu tham khảo 28 Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa 13, Luật Đấu thầu 2013 (Luật số 43/2013/QH13) Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa 13, Luật Xây dựng 2014 (Luật số 50/2014/QH13) Chính phủ, Nghị định số 63/2014/NĐ-CP Quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu Chính phủ, Nghị định số 32/2015/NĐ-CP quản lý chi phí đầu tư xây dựng Chính phủ, Nghị định số 37/2015/NĐ-CP Quy định chi tiết hợp đồng xây dựng Bộ Kế hoạch Đầu tư, Thông tư số 01/2015/TT-BKHĐT Quy định chi tiết lập hồ sơ mời quan tâm, hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu dịch vụ tư vấn Bộ Kế hoạch Đầu tư, Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT Quy định chi tiết lập hồ sơ mời thầu xây lắp SỐ 29 - 2016 ... DỤNG Nghiên cứu quy định pháp luật hành liên quan đến giá hợp đồng trọn gói quản lý giá hợp đồng trọn gói điểm bất hợp lý, không quán chưa rõ ràng số quy định, là: (1) Bất hợp lý quy định tính chi... quan đến giá hợp đồng trọn gói, nguyên tắc điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói vấn đề quản lý điều chỉnh giá hợp đồng trọn gói, NĐ 37/2015/NĐ-CP quy định: - Giá hợp đồng trọn gói giá hợp đồng khơng... sửa, bổ sung liên quan đến quy định Một số quy định hành giá hợp đồng trọn gói quản lý giá hợp đồng trọn gói bất hợp lý, khơng quán chưa rõ ràng 2.1 Bất hợp lý quy định tính chi phí dự phòng