KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÌNH SỰ, HÀNH CHÍNH, DÂN SỰ Công cuộc Đổi mới của Việt Nam đã trải qua hơn 30 năm và đạt được những thành tựu rất đáng ghi nhận, đặc biệt là về kinh tế xã hội, cùng với đó là sự hoàn thiện từng bước của Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa. Hệ quả của sự phát triển nhanh chóng này chính là rất nhiều các vấn đề ngày càng phức tạp trong sản xuất kinh doanh, quan hệ xã hội. Do đó, sự có mặt của Luật sư trong việc giải quyết các tranh chấp và tư vấn trong nhiều lĩnh vực là rất cần thiết và đã trở nên không còn xa lạ. Luật sư ngày nay được nhìn nhận với tư cách là một nghề nghiệp có vị thế và vai trò quan trọng, góp phần không nhỏ trong việc đem lại công bằng, bình đẳng cho xã hội. Chính vì vị trí, vai trò và chức năng xã hội đặc biệt quan trọng như vậy, các Luật sư ngoài những kiến thức pháp luật sâu rộng, còn cần phải có những hiểu biết phong phú về nhiều lĩnh vực, đặc biệt, phải là người có đạo đức trong sáng, giàu lòng trắc ẩn và có tinh thần dũng cảm, luôn bảo vệ chính nghĩa. Muốn trở thành Luật sư, một cá nhân phải trải qua thời gian dài với không ít thử thách trong việc tích lũy kinh nghiệm, tạo dựng uy tín cá nhân. Vì vậy, nhiều Luật sư mới vào nghề có thể sẽ bỡ ngỡ và lúng túng trong xử lý các vụ việc cụ thể. Với mục đích đào tạo những Luật sư vừa “hồng” vừa “chuyên”, xây dựng đội ngũ Luật sư Việt Nam ngày càng vững mạnh, Liên đoàn Luật sư Việt Nam phối hợp với Cơ quan hợp tác Quốc tế Nhật Bản (JICA) biên soạn bộ Sổ tay luật sư gồm 3 tập và xuất bản tại Nhà xuất bản Chính trị quốc gia Sự thật.
SỔ TAY LUẬT SƯ TẬP KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÌNH SỰ, HÀNH CHÍNH, DÂN SỰ CÁC TÁC GIẢ BIÊN SOẠN Trưởng nhóm biên soạn: LS.TS Phan Trung Hoài PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÌNH SỰ Chương : Những vấn đề chung LS.TS Phan Trung Hoài Chương : Một số kỹ Luật sư tham gia tố tụng hình LS.TS Phan Trung Hoài LS.TS Chu Thị Trang Vân Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án ma túy LS Hoàng Huy Được Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tham nhũng LS.TS Phan Trung Hoài LS.ThS Đinh Văn Quế Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án xâm phạm an ninh quốc gia LS Phạm Thanh Bình Chương : Kỹ hành nghề luật sư việc bào chữa, bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho người 18 tuổi LS Nguyễn Thị Hồng Liên LS.TS Chu Thị Trang Vân Chương : Kỹ hành nghề luật sư việc bào chữa, bảo vệ quyền lợi cho pháp nhân TS.LS Phan Trung Hoài PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÀNH CHÍNH Chương : Những vấn đề chung LS Phạm Công Hùng Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án hành LS Nguyễn Chiến PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ Chương 10 : Những vấn đề chung LS.ThS Nguyễn Minh Tâm Chương 11 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án dân LS.ThS Nguyễn Minh Tâm ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ Chương 12 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án nhân gia đình LS.ThS Trương Thị Hòa Chương 13 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tranh chấp thừa kế LS.ThS Trương Thị Hòa Chương 14 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tranh chấp đất đai LS.ThS Trương Thị Hòa Chương 15 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án bồi thường thiệt hại hợp đồng LS.TS Nguyễn Đình Thơ Chương 16 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tranh chấp lao động LS.ThS Cao Đức Nhuận Chương 17 : Kỹ hành nghề luật sư tố tụng trọng tài thương mại LS Đặng Xuân Hợp, LS Trinh Nguyễn, LS Trần Thảo Uyên LS Nguyễn Trung Nam LỜI NHÀ XUẤT BẢN Công Đổi Việt Nam trải qua 30 năm đạt thành tựu đáng ghi nhận, đặc biệt kinh tế - xã hội, với hồn thiện bước Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Hệ phát triển nhanh chóng nhiều vấn đề ngày phức tạp sản xuất kinh doanh, quan hệ xã hội Do đó, có mặt Luật sư việc giải tranh chấp tư vấn nhiều lĩnh vực cần thiết trở nên không xa lạ Luật sư ngày nhìn nhận với tư cách nghề nghiệp có vị vai trò quan trọng, góp phần khơng nhỏ việc đem lại cơng bằng, bình đẳng cho xã hội Chính vị trí, vai trò chức xã hội đặc biệt quan trọng vậy, Luật sư ngồi kiến thức pháp luật sâu rộng, cần phải có hiểu biết phong phú nhiều lĩnh vực, đặc biệt, phải người có đạo đức sáng, giàu lòng trắc ẩn có tinh thần dũng cảm, ln bảo vệ nghĩa Muốn trở thành Luật sư, cá nhân phải trải qua thời gian dài với khơng thử thách việc tích lũy kinh nghiệm, tạo dựng uy tín cá nhân Vì vậy, nhiều Luật sư vào nghề bỡ ngỡ lúng túng xử lý vụ việc cụ thể Với mục đích đào tạo Luật sư vừa “hồng” vừa “chuyên”, xây dựng đội ngũ Luật sư Việt Nam ngày vững mạnh, Liên đoàn Luật sư Việt Nam phối hợp với Cơ quan hợp tác Quốc tế Nhật Bản (JICA) biên soạn Sổ tay luật sư gồm tập xuất Nhà xuất Chính trị quốc gia Sự thật Theo LS.TS Phan Trung Hồi - Phó Chủ tịch Liên đồn Luật sư Việt Nam, Trưởng Tiểu ban xây dựng Sổ tay luật sư sách tập hợp kinh nghiệm quý báu chắt lọc theo kiểu “rút ruột nhả tơ” Luật sư có thâm niên uy tín nghề, với tinh thần “cầm tay việc” nhằm dìu dắt hệ luật sư trẻ vững vàng đường hành nghề luật sư đầy khó khăn, thử thách Vì vậy, ngồi lý thuyết chung, sách tập trung vào trình bày kỹ hành nghề, bao gồm: Kỹ cứng liên quan đến thực hành, áp dụng pháp luật kỹ mềm trình cung cấp dịch vụ pháp lý mà Luật sư cần ý Bộ sách chia làm tập với nội dung sau: Tập - Luật sư hành nghề luật sư: Giới thiệu nội dung Luật sư nghề luật sư Ngoài ra, Tập đề cập vấn đề đặc biệt quan trọng mà Luật sư cần quan tâm, như: Thù lao luật sư; Bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp luật sư; Hợp đồng dịch vụ pháp lý; Chế độ tài chính, kế tốn thuế mà Tổ chức hành nghề luật sư cần tuân thủ, Tập - Kỹ hành nghề luật sư tố tụng hình sự, hành chính, dân sự: Giới thiệu kỹ hành nghề Luật sư tham gia tranh tụng vụ án hình sự, hành chính, dân Ngồi ra, Tập cung cấp số vấn đề kỹ mà Luật sư cần có tham gia tố tụng trọng tài Tập - Kỹ hành nghề luật sư tư vấn lĩnh vực đầu tư, kinh doanh, thương mại: Giới thiệu kỹ hành nghề Luật sư lĩnh vực tư vấn đầu tư, kinh doanh, thương mại, đặc biệt lĩnh vực xây dựng, mua bán - sáp nhập (M&A), bất động sản, Bên cạnh đó, Tập cung cấp số quy trình tư vấn mẫu văn tư vấn cụ thể mà Luật sư tham khảo thực dịch vụ tư vấn đặc thù Bộ Sổ tay luật sư (3 tập) thực quà có ý nghĩa lớp luật sư đàn anh gửi tặng cho hệ sau Tuy nhiên, cơng trình nhiều tác giả biên soạn thời gian ngắn nên chắn số thiếu sót Các tác giả Nhà xuất mong nhận ý kiến đóng góp độc giả để sách tiếp tục hoàn thiện lần xuất sau Xin trân trọng giới thiệu với bạn đọc Tháng 10 năm 2017 NHÀ XUẤT BẢN CHÍNH TRỊ QUỐC GIA SỰ THẬT MỤC LỤC Lời Nhà xuất Lời nói đầu 15 Phần I KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÌNH SỰ 17 Chương NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG 19 I Vai trò Luật sư việc cung cấp dịch vụ pháp lý 19 II Chức xã hội Luật sư hoạt động tố tụng 21 III Một số khó khăn, vướng mắc 25 IV Nguyên tắc suy đốn vơ tội, ngun tắc tranh tụng xét xử 29 V Các hành vi bị nghiêm cấm nghĩa vụ Luật sư tham gia tố tụng 33 Chương MỘT SỐ KỸ NĂNG CƠ BẢN CỦA LUẬT SƯ KHI THAM GIA TỐ TỤNG HÌNH SỰ I Tiếp xúc khách hàng, thủ tục đăng ký bào chữa, bảo vệ quyền lợi II Tham gia hoạt động điều tra III Các kỹ trao đổi công việc, phối hợp thực quan hệ với viện kiểm sát, tòa án IV Nghiên cứu hồ sơ vụ án V Xây dựng đề cương xét hỏi VI Chuẩn bị luận bào chữa, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho khách hàng VII Nhận thức thao tác kỹ tranh tụng phiên tòa 43 43 58 66 69 71 73 75 10 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN MA TÚY I Tính chất, đặc điểm vụ án ma túy II Đặc điểm tâm lý người phạm tội ma túy III Kỹ tiếp xúc, làm việc với bị can, bị cáo thực tội phạm ma túy trại giam IV Thu thập, kiểm tra, sử dụng đánh giá chứng vụ án ma túy Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN THAM NHŨNG I Nhận diện đặc điểm dấu hiệu đặc trưng tội phạm tham nhũng II Tiếp nhận yêu cầu tham gia tố tụng bào chữa, bảo vệ quyền lợi cho khách hàng vụ án tham nhũng Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN XÂM PHẠM AN NINH QUỐC GIA I Khái quát tội xâm phạm an ninh quốc gia II Một số kỹ bào chữa, bảo vệ quyền lợi cho khách hàng vụ án xâm phạm an ninh quốc gia III Một số điểm lưu ý bào chữa tội “tuyên truyền chống nhà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam” tội “lợi dụng quyền tự dân chủ xâm phạm lợi ích Nhà nước, quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, cơng dân” Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VIỆC BÀO CHỮA, BẢO VỆ QUYỀN LỢI HỢP PHÁP CHO NGƯỜI DƯỚI 18 TUỔI 83 84 85 87 89 96 96 101 116 116 120 132 137 I Các văn pháp luật điều chỉnh 137 II Quy định tuổi chịu trách nhiệm hình xử lý hình người 18 tuổi phạm tội 139 390 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập khẩn cấp tạm thời Tòa án, người u cầu, thời điểm này, thời gian chờ thành lập Hội đồng trọng tài, Tòa án hệ thống thi hành giúp việc thực thi biện pháp liên thông - Chứng cần thiết biện pháp khẩn cấp tạm thời: Trong trình nộp đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, bên yêu cầu phải có chứng lý thuyết phục để áp dụng biện pháp khẩn cấp hợp lý theo Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010 khoản Điều 133 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 - Biện pháp bảo đảm tương đương: Tương tự quy định tố tụng dân sự, tố tụng trọng tài buộc người yêu cầu biện pháp khẩn cấp tạm thời phải gửi tiền, vàng, đá quý, giấy tờ có giá hay tài sản khác Hội đồng trọng tài Tòa án ấn định làm biện pháp bảo đảm để quan tài phán lệnh tạm thời Số tiền hay tài sản bảo đảm phải tương đương nghĩa vụ tài sản mà người có nghĩa vụ phải thi hành lệnh áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án phải thực tương ứng giá trị thiệt hại phát sinh lệnh tạm thời mà Hội đồng trọng tài gây áp dụng (khoản Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010, Điều 136 Bộ luật tố tụng dân năm 2015) - Thi hành biện pháp khẩn cấp tạm thời: Khoản Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010 quy định biện pháp khẩn cấp tạm thời Hội đồng trọng tài ban hành thi hành theo quy định pháp luật thi hành án dân Nếu lệnh áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án ban hành thi hành theo Điều 142 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 pháp luật thi hành án dân đ) Xét xử: Trước vào phiên họp giải tranh chấp, Hội đồng trọng tài phải xem xét hiệu lực thỏa thuận trọng tài thẩm quyền Hội đồng trọng tài (khoản Điều 43 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 391 Trước ngày mở phiên họp giải tranh chấp phải thông báo cho bên chậm 30 ngày (Điều 54 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Trường hợp xin hoãn phiên họp, bên yêu cầu phải gửi thông báo văn đến Hội đồng trọng tài chậm 07 ngày làm việc trước ngày mở phiên họp giải tranh chấp (Điều 57 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Phiên họp giải tranh chấp tiến hành không cơng khai, trừ bên có thỏa thuận khác Trình tự, thủ tục tiến hành phiên họp quy tắc tố tụng trọng tài Trung tâm trọng tài quy định Nguyên đơn triệu tập hợp lệ tham dự phiên họp giải tranh chấp mà vắng mặt khơng có lý đáng rời phiên họp giải tranh chấp mà không Hội đồng trọng tài chấp thuận bị coi rút đơn khởi kiện Trong trường hợp này, Hội đồng trọng tài tiếp tục giải tranh chấp bị đơn có yêu cầu có đơn kiện lại Bị đơn triệu tập hợp lệ tham dự phiên họp giải tranh chấp mà vắng mặt lý đáng rời phiên họp giải tranh chấp mà không Hội đồng trọng tài chấp thuận Hội đồng trọng tài tiếp tục giải tranh chấp vào tài liệu chứng có theo Điều 56 Luật trọng tài thương mại năm 2010 Phán quyết, hủy phán thi hành phán a) Phán trọng tài: Phán trọng tài định Hội đồng trọng tài giải toàn nội dung vụ tranh chấp chấm dứt tố tụng Phán trọng tài lập theo nguyên tắc biểu đa số, trường hợp biểu khơng đạt đa số phán lập theo ý kiến Chủ tịch Hội đồng trọng tài Phán trọng tài phải có nội dung chủ yếu theo Điều 61 Luật trọng tài thương mại năm 2010 phải lập thành văn Phán trọng tài chung thẩm có hiệu lực kể từ ngày ban hành Riêng phán trọng tài vụ việc, quy định Điều 62 Luật trọng tài thương mại năm 2010, theo yêu cầu bên, phán 392 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập trọng tài vụ việc đăng ký với Tòa án có thẩm quyền trước yêu cầu quan thi hành án có thẩm quyền thi hành phán Tuy nhiên, việc không đăng ký phán trọng tài vụ việc không ảnh hưởng đến nội dung giá trị pháp lý phán trọng tài Sau phán quyết, Hội đồng trọng tài sửa phán quyết, giải thích phán phán bổ sung Thời hạn thủ tục để thực việc sửa chữa, giải thích hay phán bổ sung tuân theo Điều 63 Luật trọng tài thương mại năm 2010 b) Hủy phán trọng tài: Phán trọng tài Tòa án xem xét hủy có đơn yêu cầu bên thỏa mãn sau: Không có thỏa thuận trọng tài thỏa thuận trọng tài vô hiệu; Thành phần Hội đồng trọng tài, thủ tục tố tụng trọng tài không phù hợp với thỏa thuận bên trái với quy định Luật trọng tài thương mại; Vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài, trường hợp phán trọng tài có nội dung khơng thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài nội dung bị hủy; Chứng bên cung cấp mà Hội đồng trọng tài vào để phán giả mạo, Trọng tài viên nhận tiền, tài sản lợi ích vật chất khác bên tranh chấp ảnh hưởng đến tính khách quan, cơng phán trọng tài; Phán trọng tài trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam (khoản Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Thủ tục hủy phán trọng tài quy định Điều 71 Luật trọng tài thương mại năm 2010 Theo đó, Tòa án khơng xem xét lại nội dung tranh chấp trình tự, thủ tục tố tụng mà xem phán trọng tài tuyên có thuộc trường hợp quy định Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010 hay không Nếu thuộc trường hợp đó, Tòa án định hủy phán trọng tài Nếu không thuộc trường hợp quy định Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010, Tòa án định không hủy phán trọng tài phán trọng tài có hiệu lực Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 393 c) Thi hành phán trọng tài: Việc thi hành phán trọng tài bên tự nguyện tiến hành Theo khoản Điều 66 Luật trọng tài thương mại năm 2010, hết thời hạn thi hành mà bên phải thi hành phán không tự nguyện thi hành khơng có u cầu hủy phán bên thi hành có quyền làm đơn u cầu quan thi hành án dân thi hành phán trọng tài Cơ quan thi hành án dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi Hội đồng trọng tài phán quan có thẩm quyền thi hành phán trọng tài (khoản Điều Luật trọng tài thương mại năm 2010) Để tiến hành thủ tục yêu cầu thi hành phán trọng tài, bên yêu cầu thi hành phán trọng tài phải làm đơn yêu cầu thi hành phán trọng tài nộp quan thi hành án dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi Hội đồng trọng tài phán trọng tài Để xác định nơi Hội đồng trọng tài phán trọng tài, bên cần dựa vào phán trọng tài, rõ nơi lập phán trọng tài Phán trọng tài nước ngồi cơng nhận/thi hành Việt Nam a) Phán trọng tài nước ngoài: Phán trọng tài nước phán trọng tài nước tuyên lãnh thổ Việt Nam lãnh thổ Việt Nam để giải tranh chấp bên thỏa thuận lựa chọn Phán trọng tài nước ngồi muốn thi hành Việt Nam phải thơng qua thủ tục công nhận cho thi hành (Phần thứ bảy, Bộ luật tố tụng dân năm 2015) b) Công nhận cho thi hành phán trọng tài nước ngồi Việt Nam: Việc cơng nhận cho thi hành phán trọng tài nước ngồi Việt Nam tiến hành theo: Cơng ước công nhận thi hành định trọng tài năm 1958 (Sau gọi tắt 394 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập công ước New York); Các quy định Chương XXXVII Bộ luật tố tụng dân năm 2015 Tòa án khơng cơng nhận phán Trọng tài nước ngồi xét thấy chứng bên phải thi hành cung cấp cho Tòa án để phản đối u cầu cơng nhận có cứ, hợp pháp phán trọng tài thuộc trường hợp sau đây: - Các bên ký kết thỏa thuận trọng tài lực để ký kết thỏa thuận theo pháp luật áp dụng cho bên; - Thỏa thuận trọng tài khơng có giá trị pháp lý theo pháp luật nước mà bên chọn để áp dụng theo pháp luật nước nơi phán tuyên, bên không chọn pháp luật áp dụng cho thỏa thuận đó; - Cơ quan, tổ chức, cá nhân phải thi hành không thông báo kịp thời hợp thức việc định Trọng tài viên, thủ tục giải vụ tranh chấp Trọng tài nước ngồi ngun nhân đáng khác mà khơng thể thực quyền tố tụng mình; - Phán Trọng tài nước ngồi tun vụ tranh chấp khơng bên yêu cầu giải vượt yêu cầu bên ký kết thỏa thuận trọng tài Trường hợp tách phần định vấn đề yêu cầu phần định vấn đề không yêu cầu giải Trọng tài nước ngồi phần định vấn đề yêu cầu giải công nhận cho thi hành Việt Nam; - Thành phần Trọng tài nước ngoài, thủ tục giải tranh chấp Trọng tài nước ngồi khơng phù hợp với thỏa thuận trọng tài với pháp luật nước nơi phán Trọng tài nước tuyên, thỏa thuận trọng tài không quy định vấn đề đó; - Phán Trọng tài nước ngồi chưa có hiệu lực bắt buộc bên; - Phán Trọng tài nước ngồi bị quan có thẩm quyền nước nơi phán tuyên nước có pháp luật áp dụng hủy bỏ đình thi hành Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 395 Vai trò Luật sư hoạt động trọng tài thương mại Luật sư, trình hành nghề, bên trung gian hòa giải người khuyến khích áp dụng phổ biến phương thức giải tranh chấp thương mại tố tụng cho thân chủ, cầu nối bên đương với Hội đồng trọng tài Bằng việc đưa lập luận tài liệu chứng thuyết phục, Luật sư giúp Hội đồng trọng tài làm rõ chi tiết việc để có phán cơng cho khách hàng Đặc biệt, trình tố tụng trọng tài, Luật sư cần bảo đảm thay mặt khách hàng tư vấn khách hàng thực đầy đủ, quy định thủ tục tố tụng cần thiết, đồng thời theo dõi sát hành vi bên, diễn tiến vụ việc để tìm biểu hiện, chứng vi phạm, sai sót q trình tố tụng gây bất lợi cho khách hàng, thực biện pháp cần thiết nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho khách hàng như: Phản đối, khiếu nại, kiện Tòa án nhằm yêu cầu hủy phán quyết, v.v., phù hợp với quy định pháp luật Kỹ tham gia Luật sư tố tụng trọng tài tương tự trình Luật sư tham gia tố tụng Tòa án Tuy nhiên, đặc điểm tố tụng trọng tài thân thiện, bảo mật, nên Luật sư cần nghiên cứu kỹ Quy tắc tố tụng Trung tâm trọng tài để hiểu biết rõ vị mình, đồng thời tiến hành thủ tục đăng ký, tham gia tố tụng ứng xử cách chuẩn mực nhằm bảo vệ tốt quyền lợi ích khách hàng II GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP BẰNG HỊA GIẢI KHÁC Hòa giải thương mại a) Một số vấn đề chung: Trong trình thực giao dịch, bên giao dịch thường có xung đột quyền nghĩa vụ Để giải xung đột đó, bên thường có điều khoản đàm phán/thương lượng, việc đàm phán/thương lượng khơng thành cơng tranh chấp thường đưa giải đường tòa án, trọng tài thương mại 396 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Có phương pháp khác thuộc hệ thống phương pháp giải tranh chấp thay (ADR) giúp bên giải tranh chấp có thỏa thuận để tiếp tục thực giao dịch dân sự, hòa giải Hòa giải đàm phán, bên thứ ba độc lập (hòa giải viên) giúp bên tiến đến thỏa thuận chung tìm giải pháp giải xung đột Cuộc đàm phán đó, bản, khơng ràng buộc nội dung cuối thống thành văn ký bên Vì thế, hòa giải tập trung vào bên đương sự, Luật sư tham gia với tư cách hỗ trợ (nếu có) hòa giải viên điều hành trình Nhìn chung, phần lớn phiên hòa giải kéo dài buổi không ngày, số khác (ví dụ vụ việc có giá trị tranh chấp thấp) thường bị giới hạn thời gian Thông thường, có phòng phòng riêng cho bên Ngày làm việc thường bắt đầu với gặp riêng hòa giải viên với bên sau người gặp phòng cho buổi làm việc mở, nơi mà vấn đề đưa chiến lược trí Ở giai đoạn đó, bên trở lại phòng hòa giải viên trao đổi thơng tin với họ, tìm vấn đề hỗ trợ việc tạo thỏa thuận cuối Có thể có buổi làm việc mở chung họp chuyên gia Luật sư Thường người đưa định gặp để kết thúc việc giải tranh chấp sau Luật sư soạn thỏa thuận hòa giải thành để bên ký Vai trò Hòa giải viên thương mại: - Kiểm sốt q trình hòa giải; - Khởi động q trình giao tiếp trao đổi thông tin bên; - Kiểm sốt cảm xúc bên có chiến thuật sử dụng thơng tin hiệu (điều cần giữ, điều cần đưa ra, điều cần hạn chế); - Giúp bên tiến đến đạt thỏa thuận Để làm tốt vai trò, Hòa giải viên cần: - Kiểm sốt tốt q trình hòa giải; - Cẩn thận xử lý vấn đề nhạy cảm; Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 397 - Công tâm độc lập; - Luôn lạc quan, tin việc hòa giải có hiệu quả; - Nhiệt huyết, giữ khơng khí làm việc đặc biệt bên thể thái độ chán nản Một vài vấn đề khác Hòa giải viên cần lưu tâm là: - Thư xác nhận hòa giải viên cần phải rõ ràng thông tin cần cung cấp, thời gian biểu vấn đề khác thời gian, địa điểm, phí, v.v.; - Sự chuẩn bị cần chu đáo đủ để hòa giải viên tự tin vấn đề khiếu nại, đặc biệt chi tiết tài chính; - Hòa giải viên cần đến sớm, kiểm tra phòng, chỗ ngồi, lối vào, sở vật chất phục vụ cho việc hòa giải; - Phải đặt quy tắc rõ ràng phiên hòa giải; - Làm việc theo lịch trình thơng báo cho người thời gian trình tự làm việc; - Soạn thảo thỏa thuận hòa giải ; - Chú ý việc nghỉ giải lao, phiên hòa giải kéo dài b) Kỹ hòa giải: Một hòa giải viên tốt cần có kỹ sau đây: - Kết bạn: Tạo dựng mối quan hệ với bên với cố vấn họ, lắng nghe câu chuyện họ thấu hiểu, chia sẻ cảm xúc để họ tin tưởng chia sẻ thông tin nhạy cảm biết chúng không bị sử dụng để chống lại Thành cơng q trình hòa giải phần lớn dựa khả hòa giải viên việc tạo dựng mối quan hệ tin tưởng lẫn với bên cố vấn họ cách nhanh chóng, hiệu Hòa giải viên phải lắng nghe, thấu hiểu điều tiết cảm xúc để tóm lược lại xếp lại trật tự vấn đề - Đàm phán: + Sử dụng thông tin cung cấp theo cách hiệu tích cực có thể; 398 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập + Giải vấn đề; + Giữ thể diện cho bên - Giao tiếp: Giải thích rõ ràng điều bên chưa hiểu tình bế tắc; Giúp bên trao đổi với bầu khơng khí an tồn, khơng thù địch - Đưa câu hỏi cách hợp lý: Thể phương pháp hỏi, khả phản biện mà không tỏ thiên vị, tái xếp tuyên bố tiêu cực hay cơng kích để chúng trở thành lời nói tích cực, mang tính hòa giải Cần lưu ý, câu hỏi sai làm cho giao tiếp bị chặn đứng, chí, phá hủy mối quan hệ tốt đẹp bên - Nhẫn nại kiên định: Hòa giải viên nên người cuối người ln có nhìn tích cực hòa giải, dù có trở nên khó khăn Niềm tin Hòa giải có hiệu quả, thái độ tích cực, tự tin Hòa giải viên yếu tố quan trọng giữ cho bên tiếp tục Do đó, cách mà Hòa giải viên điều chỉnh hành vi bên - Quản lý thời gian: Một hạn chế tiềm ẩn hòa giải tồn đọng mặt thời gian Việc hòa giải viên thơng báo cho bên chương trình làm việc nguyên tắc tiến hành giải tranh chấp ngày hòa giải quan trọng Cuộc đàm phán nên tiến hành theo lịch trình có người đơn đốc, nhắc nhở bên giới hạn thời gian cho hoạt động Hòa giải viên cần quản lý, điều hành ngày làm việc theo cách có hiệu quả, tiết kiệm thời gian nhất, giúp bên tận dụng tốt hội có thỏa thuận tốt Một hòa giải viên tốt cần lưu ý vấn đề sau đây: + Giai đoạn chuẩn bị: Chỉ định hòa giải viên: Thơng thường, Hòa giải viên định hợp đồng thỏa thuận bên giao kết hợp đồng Lý lịch (Profile): Các lý lịch (CV) nhìn chung quan trọng Bản lý lịch tạo khác biệt hòa giải viên chọn Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 399 Chi phí hòa giải: Tiền phí đóng vai trò quan trọng việc lựa chọn hòa giải viên Có nhiều hình thức đưa mức phí, ví dụ phí trọn gói cho ngày tham gia hòa giải chi phí lại, việc đưa mức phí trọn gói giúp bên tranh chấp nhận thức rõ mức độ hợp tác trách nhiệm họ trình giải tranh chấp Ngày hòa giải: Khi đưa lựa chọn ngày tham gia hòa giải, hòa giải viên phải thực tế việc đưa khoản thời gian đủ hợp lý, tránh việc thực hòa giải liên tục nhiều lần Trợ lý: Việc tận dụng trợ lý khơng giúp hòa giải viên nhận hỗ trợ kịp thời mà tạo hội đào tạo, phát triển thêm hòa giải viên khác tương lai Xác nhận lịch hẹn: Cần chuẩn bị mẫu e-mail thư xác nhận lịch hẹn, tùy chỉnh theo nội dung vụ việc Tóm tắt vụ việc tài liệu: Hòa giải viên cần phải nắm nhiều thông tin vụ việc tốt, nhằm mục đích mang lại lợi ích cao cho bên tiến đến giải thành công vụ tranh chấp Các lưu ý địa điểm sở vật chất: Thực tiễn cho thấy, hòa giải viên người đưa đề xuất địa điểm mà thường bên thỏa thuận Lời khuyên đưa là, cần lưu ý bên phải chuẩn bị tối thiểu 02 phòng riêng (một phòng để hòa giải viên (và trợ lý mình) làm việc với bên, phòng lại phòng chung để hòa giải viên hai bên bàn bạc thảo luận) Phương tiện: Việc tối ưu hóa cơng cụ văn phòng, điển hình bảng đứng (flipchart) giúp mang lại hiệu giải vụ việc, cần ghi lại điểm cập nhật cơng việc cần làm sau Vai trò bên: Hai bên hòa giải cần tham dự đầy đủ gặp, sẵn sàng trình bày nội dung ý kiến vụ việc + Giai đoạn khai mạc (Opening session): Mục đích: Để hòa giải viên chứng minh thể uy tín thân; Tạo đối thoại giao tiếp bên; Để bên lắng nghe 400 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập tình pháp lý ý kiến chuyên gia bên mình; Cơ hội để bên nói lên kiến mình; Để bên nhìn nhận vai trò q trình hòa giải; Tạo hội để bên hợp tác tìm hướng giải Các bên chủ bắt đầu giới thiệu để “khai mạc” buổi gặp hòa giải viên khuyến khích họ đưa kiến nói lên quan điểm nhiều tốt + Giai đoạn tìm hiểu (exploring stage): Mục đích: Giai đoạn tìm hiểu giai đoạn then chốt hòa giải Trong giai đoạn này, Hòa giải viên đẩy xa mối quan hệ có từ trước, củng cố niềm tin bên xác định lợi ích, nhu cầu thực họ Phiên làm việc riêng (private meeting): Mỗi bên tranh chấp thường không muốn để lộ thơng tin nhạy cảm trước mặt bên thơng tin làm yếu lợi đàm phán họ Vì vậy, gặp bên hòa giải viên phòng riêng cần thiết hòa giải viên phải biết nguyên nhân tình bên Giữ thể diện: Một nguyên nhân thường thấy khiến việc hòa giải vào ngõ cụt bên bị dồn vào chân tường khơng có lối Hòa giải viên làm thay đổi tập trung vào vị bên giúp họ thương lượng Hòa giải viên cần hạn chế việc bên tự đặt vào chấp nhận bỏ (take-it-or-leave-it) đàm phán Cần tránh nói đến mức bồi thường hay lời đề nghị cuối cùng, nên để bên có linh hoạt tối đa để đạt thỏa thuận Mối quan hệ giải vấn đề: Đằng sau phần lớn vụ tranh chấp mối quan hệ bị sứt mẻ hai bên Dành thời gian nhiều cho mối quan hệ thường làm nhu cầu bên trở nên rõ ràng động thái tiến tới thỏa thuận trở nên trơn tru, mang tính hợp tác Nếu bên lắng nghe tổn hại họ nhìn nhận, có nhiều khả họ tiếp tục Điều khơng có nghĩa việc giải vấn đề không phù hợp, mà nên xử lý mối quan hệ trước tìm giải pháp Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 401 Tiến tới hòa giải: Khi nhu cầu bên xác định, việc định hình thỏa thuận tiến hành Khuyến khích hợp tác: Khơng có thỏa thuận bên nói “Đồng ý” Kiên nhẫn: Dành thời gian cho việc xác định nhu cầu bên, đừng vội vàng tới giải pháp + Giai đoạn đàm phán (negotiating stage): Hình thành thỏa thuận: Hòa giải viên nên dành thời gian để tìm hiểu nhu cầu mối quan hệ bên Đây tiền đề cho việc đàm phán thành cơng Mỗi bên có phong cách, kỹ thuật chiến lược đàm phán riêng Nhiệm vụ hòa giải viên tạo điều kiện tối đa, bao gồm việc sử dụng công cụ hữu hiệu flip chart, biểu đồ, số liệu hay bảng biểu để mô tả, thể ý tưởng, mong muốn bên bối cảnh để dễ dàng tìm điểm chung khoảng cách phải giải + Giai đoạn kết luận: Đi đến thỏa thuận: Nếu bên không đưa thỏa thuận nào, họ thường nhờ hòa giải viên đưa kiến nghị Đây điều mà Hòa giải viên khơng nên thực hiện, đưa gợi ý, Hòa giải viên gây nguy tính trung lập cộng với mối nguy làm hài lòng bên có không bên Việc đưa kiến nghị khác với việc đưa đánh giá Đánh giá việc Hòa giải viên thể ý kiến luật liên quan, khả vụ việc bị đưa Tòa án hay chỉnh sửa giải pháp Nếu Hòa giải viên đồng ý đưa kiến nghị phải dựa yêu cầu tất bên gửi kiến nghị văn cho tất vào thời điểm, với khuyến cáo lập dựa thơng tin lựa chọn có q trình hòa giải - Hòa giải viên khơng biết nhận 90% hay 10% thơng tin, nên kiến nghị thiếu sót 402 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Thỏa thuận hòa giải thành: Nếu bên đạt thỏa thuận việc giải phần toàn tranh chấp, họ lập Thỏa thuận hòa giải thành Thỏa thuận hòa giải thành có chữ ký bên hòa giải viên thương mại Nếu hòa giải khơng thành ngày hòa giải, hòa giải viên nên mời bên tới buổi làm việc mở để: Nhìn lại q trình ngày hòa giải; Tóm tắt thỏa thuận đạt được, xác định bất đồng lại; Lập danh sách việc cần làm; Thống kế hoạch để giải tranh chấp; Bảo đảm người có thơng tin liên lạc để phòng trường hợp cần đến hòa giải viên sau Cho dù hòa giải có giải tranh chấp hay khơng, Hòa giải viên nên theo dõi vụ việc Nếu tranh chấp giải quyết, hòa giải viên có hội xây dựng thiện chí có, cảm ơn bên thể mong muốn làm việc tương lai Nếu tranh chấp không giải quyết, bên hòa giải viên thỏa thuận với hòa giải viên liên lạc sau khoảng thời gian ngắn; có việc phát sinh cần đến trợ giúp bên thứ ba, hòa giải viên có mặt Vai trò Luật sư hòa giải thương mại Vai trò Luật sư hòa giải nghiên cứu tư vấn cho khách hàng điểm lợi, hại hình thức giải tranh chấp thơng qua hòa giải, hỗ trợ giải thích giải thích cho khách hàng quy trình hòa giải nhiệm vụ bên, chuẩn bị tài liệu có liên quan, đồng thời thực đo lường dự trù rủi ro xảy q trình hòa giải, hỗ trợ việc soạn thảo thỏa thuận hòa giải thành Thỏa thuận hòa giải thành bao gồm nội dung sau (Điều 15 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP ngày 24-02-2017 Chính phủ hòa giải thương mại): Căn tiến hành hòa giải; Thông tin bên; Nội dung chủ yếu vụ việc; Thỏa thuận đạt giải pháp thực hiện; Các nội dung khác theo thỏa thuận bên phù hợp với quy định pháp luật Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 403 Khi thực tư vấn, hỗ trợ khách hàng q trình hòa giải đặc biệt ngày hòa giải, Luật sư cần tránh tối đa việc can thiệp sâu vào trình trao đổi trực tiếp khách hàng Hòa giải viên Trong trường hợp cần thiết Hòa giải viên yêu cầu, rời phòng hòa giải phiên làm việc riêng để khách hàng trao đổi riêng với Hòa giải viên Tuy nhiên, trường hợp, Luật sư cần bảo đảm sẵn sàng bên cạnh khách hàng để đưa tư vấn pháp lý, bảo đảm trình tự hòa giải phù hợp pháp luật, xử lý vấn đề phát sinh, soạn thảo, cho ý kiến nội dung trao đổi Thỏa thuận hòa giải thành Chịu trách nhiệm xuất Q GIÁM ĐỐC - TỔNG BIÊN TẬP PHẠM CHÍ THÀNH Chịu trách nhiệm nội dung P GIÁM ĐỐC - PHÓ TỔNG BIÊN TẬP PGS TS VŨ TRỌNG LÂM Biên tập nội dung: TS NGUYỄN THỊ QUỲNH NGA Trình bày bìa: NGUYỄN ĐỒN Chế vi tính: NGỌC NAM Sửa in: PHÒNG BIÊN TẬP Đọc sách mẫu: PHÒNG BIÊN TẬP KỸ THUẬT In 1.700 cuốn, khổ 16 x 24cm, Xí nghiệp in FAHASA, Địa chỉ: 774 Trường Chinh, phường 15, quận Tân Bình, TP Hồ Chí Minh Số đăng ký xuất 2835-2017/CXBIPH/5-121/CTQG Quyết định xuất số 2174-QĐ/NXBCTQG ngày 9-10-2017 In xong nộp lưu chiểu tháng 10-2017 Mã số ISBN: 978-604-57-3445-2 ... vụ án hành 22 8 Phần KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ 23 1 Chương 10 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG 23 3 I Tính chất, đặc điểm vụ án dân 23 3 II Phân biệt vụ án dân việc dân 23 4 12 ♦ SỔ TAY LUẬT... năm 20 06 sửa đổi, bổ sung năm 20 12, đạo luật tố tụng có hiệu lực thi hành Bộ luật tố tụng hình năm 20 03, Bộ luật tố tụng dân năm 20 15, Bộ Luật tố tụng hành năm 20 15, quy định Bộ luật hình năm 20 15... đến thời điểm biên so n Bộ luật hình năm 20 15 sửa đổi, bổ sung năm 20 17, Bộ luật tố tụng hình năm 20 15 Hai luật có hiệu lực từ ngày 01-01 -20 18 Ở số chuyên đề có liên quan, Sổ tay Luật sư Tập phân