Kỹ năng của luật sư trong giải quyết tranh chấp bằng trọng tài advocacy skills in dispute settlement by commercial arbitration

THAM LUẬN Kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài Luật sư Nguyễn Mạnh Dũng/Lê Quang Hưng Sự phát triển phương thức giải tranh chấp trọng tài I II Thực trạng kỹ luật sư giải tranh chấp trọng tài Việt Nam Chương trình đào tạo bậc đại học giải tranh chấp trọng tài Kỹ thực tiễn Luật sư Việt nam giải tranh chấp trọng tài III Các kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài 10 Yêu cầu chung cần đạt chương trình đào tạo kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài 10 Kỹ thực hành cho luật sư 12 2.1 Kỹ tư vấn khách hàng sử dụng phương thức giải tranh chấp trọng tài 12 2.2 Kỹ soạn thảo thỏa thuận trọng tài 13 2.3 Kỹ đại diện bảo vệ quyền lợi ích bên vụ kiện trọng tài giảng lý thuyết 15 www.dzungsrt.com HANOI OFFICE: Unit 6, 11th Floor, HAREC Bld, 4A Lang Ha, Ba Dinh Dist, Hanoi, S.R.Vietnam Tel: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 SAIGON OFFICE: 7th Floor, 162 Pasteur, Ben Nghe Ward, Dist.1, HCMC, S.R.Vietnam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 I Sự phát triển phương thức giải tranh chấp trọng tài Trong năm qua, phương thức giải tranh chấp trọng tài Việt Nam đạt nhiều phát triển bất chấp thực tế số lượng vụ việc giải trọng tài so với vụ việc Tịa án,1 khơng thể phủ nhận thực tế nhu cầu sử dụng trọng tài ngày tăng Việt Nam.2 Hoạt động trọng tài Việt Nam phát triển nhiều mặt, từ khung pháp lý cho giải tranh chấp trọng tài, nhận thức trọng tài đến số lượng chất lượng đội ngũ luật sư, chuyên gia trọng tài viên Đặc biệt, nhu cầu sử dụng trọng tài để giải tranh chấp tăng đáng kể: tính riêng Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam (VIAC), số vụ tranh chấp giải trọng tài năm 2013 đạt đến số 99 vụ, gấp lần so với số liệu năm 2003 (khi pháp lệnh trọng tài 2003 thông qua) 1.5 lần so với số liệu năm 2010 (khi Luật trọng tài thương mại 2010 thơng qua).3 Con số cịn chưa tính đến vụ kiện trọng tài trung tâm trọng tài khác giới mà doanh nghiệp Việt Nam tham gia, ví dụ Trung tâm trọng tài quốc tế Singapore (SIAC), Trọng tài tổ chức Hiệp hội bơng quốc tế (ICA) hay Phịng Thương mại Quốc tế (ICC) Có nhiều nguyên nhân dẫn đến phát triển nêu hoạt động trọng tài tham luận tác giả xin phân tích động lực thúc đẩy phát triển trọng tài Việt Nam, phát triển kinh tế việc mở cửa thị trường, hội nhập với sân chơi quốc tế Cụ thể hơn, phát triển phương thức giải tranh chấp trọng tài hệ tất yếu từ việc kinh tế ngày mở cửa thu hút đầu tư nước Đầu tiên, dễ nhận thấy nhà đầu tư đối tác nước đầu tư vào thị trường Việt nam cần đảm bảo tranh chấp giải cách công bằng, nhanh chóng, hiệu bảo mật – với phán chung thẩm có giá trị thi Luật sư Nguyễn Mạnh Dũng Thạc sỹ chuyên sâu Giải tranh chấp quốc tế (Anh), Giám đốc Công ty Luật TNHH Tư vấn Độc Lập, thành viên Viện Trọng tài (CIArb), Lê Quang Hưng trợ lý nghiên cứu chuyên sâu Trọng tài quốc tế Tham khảo số lượng vụ tranh chấp giải trọng tài Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam VIAC http://www.viac.org.vn/vi-VN/Home/thong-ke-92/357/So-vu-tranh-chap-tai-VIAC-trong-17-nam-tu.aspx Dựa theo số liệu đăng website Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam VIAC, truy cập http://www.viac.org.vn/viVN/Home/thong-ke-92/357/So-vu-tranh-chap-tai-VIAC-trong-17-nam-tu.aspx hành quốc gia thành viên Công ước New York 1958 (149 quốc gia vùng lãnh thổ)4 Trong khảo sát nhu cầu sử dụng trọng tài năm 2013 tiến hành trường Đại học Queen Mary, London Cơng ty kiểm tốn PricewaterhouseCoopers (PwC), 62% Doanh nghiệp hỏi cho trọng tài phương thức giải tranh chấp tối ưu họ Nguyên đơn 60% Doanh nghiệp, với tư cách Bị đơn, đồng ý trọng tài phương thức ưa thích Trong điều tra khác Hãng Luật Hogan Lovells LLC năm 2014, 500 doanh nghiệp lớn giới đưa điều khoản trọng tài vào 75% số hợp đồng mà họ ký5 Do đó, với việc mở cửa thị trường, nhiều nhà đầu tư nước đầu tư vào Việt Nam doanh nghiệp Việt Nam nhiều bị ảnh hưởng việc chọn trọng tài làm phương thức giải tranh chấp – ví dụ đối tác nước ngồi đưa điều khoản trọng tài vào thỏa thuận, hợp đồng với doanh nghiệp Việt Nam Trong chiều ngược lại, doanh nghiệp Việt Nam đầu tư nước ký hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, việc chọn giải tranh chấp trung tâm trọng tài trung lập giảm thiểu rủi ro pháp lý, thời gian tiền bạc cho doanh nghiệp Việt Nam nhiều so với việc phải tranh tụng tịa án nước ngồi Đối với phủ Việt Nam, việc mở cửa thị trường thu hút đầu tư đồng nghĩa với việc chấp nhận rủi ro từ vụ kiện trọng tài đầu tư theo khuôn khổ Hiệp định đầu tư song phương (BIT), đa phương hay Hiệp định thương mại khu vực (FTA) hay song phương (BTA) Trong BTA mà Việt Nam ký với Mỹ năm 2001, tạo sở để Việt Nam mở cửa thị trường gia nhập WTO sau này, Điều Giải Tranh chấp thuộc Chương IV: Phát triển quan hệ đầu tư quy định tranh chấp nhà đầu tư phủ giải trọng tài Một vài ví dụ khác BIT Việt Nam – UK, Điều cho phép giải tranh chấp nhà đầu tư quốc gia theo Trọng tài ad hoc theo UNCITRAL Trọng tài ICSID khơng thể hịa giải sau 03 tháng, hay tương tự BIT Việt – Úc Điều 11-13 BIT Việt – Czech Điều 8-9 v.v Đặc biệt, hiệp định đa phương quy mô lớn FTA khu vực ASEAN (Điều 21 FTA ASEAN – Úc – New Zealand) hay TPP (dự thảo chương đầu tư) có điều khoản trọng tài Dữ liệu Cơng ước New York 1958 tham khảo tại: http://www.newyorkconvention.org/ Xem tai: http://www.hoganlovells.com/globalcurrents/ Theo đó, nhà đầu tư từ quốc gia mà Việt Nam ký kết hiệp định nêu trên, phủ Việt Nam thực số cam kết để bảo đảm khoản đầu tư nước ngồi khơng bị xâm phạm, quốc hữu hóa hay nhà đầu tư đối xử cơng bằng, bình đẳng Cũng theo hiệp định trên, nhà đầu tư cho phủ vi phạm cam kết bảo hộ đầu tư nêu trên, nhà đầu tư có quyền khởi kiện phủ Việt Nam trọng tài quốc tế Ví dụ gần vụ kiện ơng Micheal Mckenzie với quyền tỉnh Bình Thuận trọng tài tổ chức Tịa Trọng tài thường trực PCA La Hay, Hà Lan mà Việt Nam Hội đồng trọng tài xử thắng ông Micheal Mckenzie không chứng minh tư cách nhà đầu tư theo Hiệp định thương mại Việt Mỹ, đồng thời khởi kiện vi phạm ngun tắc thiện chí.6 Ngồi cịn số vụ kiện trọng tài đầu tư tiêu biểu khác mà phủ Việt Nam bị đơn vụ Trịnh Vĩnh Bình (đã thương lượng thành cơng) vụ Dialasie SAS (khởi kiện theo Hiệp định đầu tư Việt – Pháp tiến hành theo quy tắc UNCITRAL điều hành Tịa trọng tài thường trực PCA) Mặt tích cực vụ kiện trọng tài đầu tư nêu việc phủ Việt Nam phản ứng nhanh nhạy kịp thời vụ kiện Hơn nữa, để chuẩn bị tốt cho vụ kiện đầu tư xảy ra, Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Đề án tổng thể giải tranh chấp Chính phủ Việt Nam nhà đầu tư nước qua Quyết định số 680/Đ-TTg ngày 03/05/2013, sau Quyết định số 04/2014/QĐ-TTg ngày 14/01/2014 ban hành Quy chế phối hợp giải tranh chấp đầu tư quốc tế Những hoạt động vụ kiện trọng tài đầu tư nêu tăng cường nhận thức hoạt động trọng tài, đồng thời khẳng định trọng tài phương thức giải tranh chấp tối ưu hiệu Sự phát triển trọng tài Việt Nam nằm phát triển chung trọng tài khu vực Châu Á Thái Bình Dương, việc đẩy mạnh hoạt động giải tranh chấp trọng tài phần kế hoạch thu hút đầu tư tăng trưởng kinh tế Không ngạc nhiên Singapore Hong Kong, hai số kinh tế động bậc khu vực trở thành trung tâm trọng tài hàng đầu giới với ủng hộ tuyệt đối phủ sở vật chất khung pháp lý cho hoạt động trọng tài Bên cạnh đó, Trung Quốc, Hàn Quốc Australia có bước phát triển đầy tham vọng việc thúc đẩy hoạt động trọng tài – kể trọng tài thương mại lẫn trọng tài đầu tư Australia Xem tại: http://globalarbitrationreview.com/news/article/32244/vietnam-defeats-treaty-claim-tourist-resort/ năm gần mở hai trung tâm lớn cho hoạt động trọng tài Melbourne Sydney, Trung Quốc thực loạt biện pháp để đưa khung pháp lý cho trọng tài gần với tiêu chuẩn quốc tế (sửa đổi luật pháp, xây dựng website chuyên đăng tải định Tịa án việc cơng nhận cho thi hành phán trọng tài v.v ) Myanmar nước có kinh tế mở cửa trở thành thành viên Công ước New York 1958 phần tất yếu kế hoạch thu hút vốn đầu tư Đối với Việt Nam, phủ Việt Nam ký kết nhiều hiệp định thương mại, hiệp định đầu tư song phương đa phương với nhiều quốc gia vùng lãnh thổ toàn giới Đặc biệt thời gian tới, nhiều khả Việt Nam tham gia vào Hiệp định Đối tác Thương mại xuyên Châu Á Thái Bình Dương (TPP), Hiệp định thương mại tự Việt Nam – EU, hay phê chuẩn Công ước Viên năm 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) v.v Chính việc mở cửa thị trường hịa nhập tích cực vào sân chơi quốc tế tạo điều kiện thuận lợi để hoạt động trọng tài phát triển Việt Nam II Thực trạng kỹ luật sư giải tranh chấp trọng tài Việt Nam Để đánh giá thực trạng kỹ luật sư việc giải tranh chấp trọng tài Việt Nam, tham luận trước tiên xem xét chương trình đào tạo bậc đại học trọng tài để xem xét luật sư Việt Nam trước hành nghề hiểu trọng tài Việt Nam nói riêng trọng tài quốc tế nói chung, đánh giá xem luật sư trang bị để tư vấn, đại diện cho khách hàng vụ việc trọng tài thực tế Sau đó, tham luận vào phân tích trực tiếp kỹ luật sư giải tranh chấp trọng tài Việt Nam số tồn khắc phục từ chương trình giảng dạy trình đào tạo kỹ nghề Chương trình đào tạo bậc đại học giải tranh chấp trọng tài Ở bậc đại học, giải tranh chấp trọng tài giảng dạy môn học riêng biệt khoa Luật quốc tế, Học viện Ngoại giao Phổ biến hơn, trọng tài đưa vào thành phần môn khác Luật Thương mại, Luật thương mại quốc tế hay Tư pháp quốc tế trường Đại học luật Hà Nội Đại học luật TP Hồ Chí Minh Tuy nhiên, dù có khác chương trình đào tạo, có điểm chung thời lượng giảng dạy giải tranh chấp trọng tài, kiến thức trang bị khóa học khơng thể đủ để trang bị cho sinh viên trường muốn theo đuổi đường luật sư chuyên sâu lĩnh vực trọng tài giải tranh chấp thương mại quốc tế Đầu tiên, chương trình đào tạo bậc đại học nhằm trang bị cho sinh viên kiến thức trọng tài phương thức giải tranh chấp Ví dụ, chương trình đại học luật Hà Nội mà tác giả tham khảo tập trung cung cấp kiến thức sau:     Khái niệm phương thức giải tranh chấp trọng tài thương mại Các loại trọng tài thương mại Trình tự tiến hành trọng tài Thi hành phán trọng tài nước Chương trình nằm hệ thống giảng dạy Luật thương mại quốc tế Đại học Luật Hà Nội, chương trình đào tạo đại chất lượng Việt Nam Tuy nhiên, kiến thức trên, đa phần dạng lý thuyết đưa nhìn sơ cho sinh viên trọng tài thương mại So sánh với nội dung thời lượng giảng dạy trọng tài trường đại học hàng đầu giới trường đại học Queen Mary, London7 hay Pepperdine, Mỹ8 rõ ràng sinh viên Việt Nam chưa trang bị kỹ kiến thức giải tranh chấp trọng tài Ví dụ, thân q trình giải tranh chấp trọng tài tranh chấp đầu tư, xây dựng hay thương mại có khác biệt đáng kể, lý thuyết áp dụng loại tranh chấp khác Với tranh chấp đầu tư, ngồi kiến thức trọng tài cịn phải tham khảo thêm kiến thức Luật đầu tư, định nghĩa đầu tư hiệp định song phương, đa phương yếu tố ảnh hưởng trực tiếp đến thẩm quyền Hội đồng trọng tài (tham khảo vụ Bình Thuận bị ông Micheal Mackenzie khởi kiện gần đây: Hội đồng trọng tài sau phiên xem xét thẩm quyền không tiếp tục Xem tham khảo đề cương giảng dạy chương trình Giải tranh chấp trường đại học Queen Mary tại: http://www.law.qmul.ac.uk/postgraduate/llm/programmes/international_dispute/index.html Xem thảm khảo đề cương giảng dạy chương trình Trọng tài thương mại quốc tế trường đại học Pepperdine http://law.pepperdine.edu/straus/academics/international-commercial-arbitration/ xem xét nội dung cho ơng Mackenzie khơng chứng minh tư cách nhà đầu tư theo định nghĩa Hiệp định thương mại tự Việt Mỹ) Hay tranh chấp xây dựng, việc có nhiều nhà thầu phụ bên có quyền lợi ích liên quan dẫn đến việc trọng đặc biệt vào vấn đề hợp vụ kiện trọng tài v.v Chưa kể, trọng tài cần giảng dạy mối quan hệ với tòa án, với thương lượng hòa giải để sinh viên hiểu rõ khác biệt phương thức giải tranh chấp, để lựa chọn kết hợp phương thức tranh chấp cụ thể Về cấu trúc chương trình, trường đại học tiếng giới trọng vào việc kết hợp lý thuyết với thực tiễn tập trung nâng cao kỹ thực hành cho sinh viên, đưa phiên xử giả định (moot court, mock arbitration tùy theo cách gọi trường) trở thành phần chương trình giảng dạy Thông qua phiên xử giả định, giảng viên trực tiếp hướng dẫn sinh viên kỹ soạn thảo ý kiến, lập luận, tư chiến thuật hay kỹ tranh tụng trọng tài Đồng thời, thông qua tranh chấp phát sinh từ điểm chưa rõ pháp luật, sinh viên cịn cải tiến kỹ giải thích pháp luật cách chủ động thụ động nghe giảng So với chương trình đào tạo Việt Nam, năm gần trường đại học bắt đầu tổ chức phiên xử giả định – so với thời lượng mà chương trình đào tạo nước ngồi dành cho hoạt động phiên xử giả định đại học Việt Nam khiêm tốn Như vậy, sinh viên sau trường nắm sơ lý thuyết giải tranh chấp trọng tài mà khơng có kiến thức thực tiễn Ấn tượng ưu điểm trọng tài bị ảnh hưởng tư vốn quen thuộc với tố tụng tòa án, với nghi ngờ liệu trọng tài có thực tối ưu hầu hết vụ tranh chấp thương mại hiên bên đưa giải tòa Kỹ thực tiễn Luật sư Việt nam giải tranh chấp trọng tài Đầu tiên cần khẳng định năm qua, số lượng luật sư có trình độ chun mơn cao lĩnh vực trọng tài ngày tăng Nhiều luật sư nắm vững trình tự thủ tục tố tụng trọng tài tin tưởng định làm trọng tài viên nhiều vụ kiện trọng tài không nước mà quốc tế Tuy nhiên, để phù hợp với mục đích tham luận này, tác giả tập trung khai thác mặt hạn chế kỹ luật sư tham gia giải tranh chấp trọng tài Việt Nam với hi vọng Học viện Tư pháp xây dựng chương trình đào tạo phù hợp để khắc phục hạn chế nêu Như giải thích, ấn tượng trọng tài sinh viên học 1-2 tháng có lẽ khiêm tốn so với ảnh hưởng trình tố tụng tịa án – chương trình mà sinh viên trường luật học hết năm qua năm khác Vì vậy, việc bị ảnh hưởng nặng nề tư tố tụng tòa án giải tranh chấp trọng tài khó tránh khỏi Hơn nữa, thân việc luật sư quen thuộc với tố tụng tịa án trọng tài hồn tồn dễ hiểu xét thực tế Việt Nam Điều đáng nói áp dụng tùy tiện kỹ tranh tụng Tòa án vào tố tụng trọng tài gây nhiều hậu quả, thiệt hại cho khách hàng Ví dụ Tịa án, việc đợi đến phiên xử đưa hết luận điểm, chứng thực tiễn quen thuộc Tuy nhiên, trọng tài, để giải tranh chấp hiệu quả, bên cần cung cấp đầy đủ chứng lập luận trình tranh luận phiên họp giải tranh chấp để giúp Hội đồng Trọng tài hiểu rõ điểm chưa rõ tình tiết vụ việc lập luận bên Việc bên đợi đến phiên họp giải tranh chấp nộp thêm chứng thường dẫn đến việc Hội đồng Trọng tài hoãn phiên họp để Hội đồng Trọng tài bên cịn lại có thời gian xem xét cẩn thận – bên gây trì hỗn phải chịu phần chi phí phát sinh gây Nên nhớ, chi phí tố tụng trọng tài thường khơng nhỏ, trọng tài quốc tế chi phí bên bỏ để tham gia phiên họp lên đến hàng trăm triệu đồng Ở đây, luật sư gây thiệt hại khơng đáng có cho khách hàng áp dụng kỹ tranh tụng Tòa án vào tố tụng trọng tài Chưa kể, tố tụng trọng tài, phát thấy sai phạm tố tụng mà không phản đối kịp thời, bên bị quyền phản đối – việc luật sư đợi đến phiên họp giải tranh chấp nêu hết phản đối nhận thức sai phạm từ lâu hồn tồn làm bên quyền phản đối, làm ảnh hưởng đến quyền lợi ích đáng khách hàng Một ví dụ khác việc áp dụng Bộ luật tố tụng dân văn giải thích tố tụng trọng tài Thủ tục tố tụng trọng tài điều chỉnh Luật trọng tài thương mại năm 2010 Quy tắc tố tụng trung tâm trọng tài điều hành trình giải tranh chấp bên Bộ luật tố tụng dân sư khơng thể áp dụng trực tiếp vào q trình tố tụng trọng tài Các thủ tục chuyên gia, sử dụng chuyên gia hay đánh giá chứng tố tụng trọng tài đa dạng thường áp dụng linh hoạt vụ việc Ví dụ, bên đồng ý đối chất nhân chứng, tham vấn trực tiếp chuyên gia hay để chuyên gia lĩnh vực tranh luận trực tiếp để tìm phương thức tối ưu nhất9 – đối khi, Hội đồng trọng tài cần trưng cầu ý kiến chuyên gia hay báo cáo giám định văn Trong đó, thủ tục tố tụng Tịa án phải tuân thủ nghiêm ngặt, áp dụng cứng nhắc tư tranh tụng Tòa, luật sư khơng tận dụng tính linh hoạt trọng tài Đối với doanh nghiệp, thời gian quý tiền bạc, sơ suất lớn luật sư tận dụng ưu điểm trọng tài để giải vụ tranh chấp khách hàng cách nhanh chóng hiệu Việc áp dụng kỹ tố tụng Tòa án vào Trọng tài, suy cho cùng, hệ việc Luật sư không trang bị đầy đủ kiến thức kỹ để giải tranh chấp trọng tài Những vấn đề phản đối thẩm quyền, hiệu lực phạm vi thỏa thuận trọng tài, áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trọng tài, phản đối tính vô tư khách quan trọng tài viên v.v không hồn tồn quen thuộc với nhiều luật sư Ví dụ, có trường hợp bên khởi kiện trọng tài chưa hoàn tất thủ tục thương lượng điều khoản trọng tài quy định, khởi kiện bên vi phạm nhiều hợp đồng khác vụ tranh chấp ảnh hưởng lớn đến thẩm quyền Hội đồng trọng tài, dù đạt kết có lợi gặp nhiều khó khăn khâu thi hành phán Rõ ràng, việc luật sư tham gia giải tranh chấp trọng tài chưa trang bị đầy đủ kiến thức kỹ hạn chế ưu điểm phương thức trọng tài, đồng thời khơng thể đảm bảo quyền lợi ích khách hàng cách tối ưu Những hạn chế việc không trang bị đầy đủ bộc lộ rõ trình tố tụng trọng tài quốc tế, luật sư Việt Nam phải đấu trí với luật sư quốc tế trình bày Xem khảo sát thủ tục trọng tài Trung tâm Trọng tài Quốc tế Singapore SIAC luận điểm để thuyết phục trọng tài viên nước đến từ tài phán khác so với Việt Nam (ví dụ quốc gia theo hệ thống thông luật) Tác giả cho đổ lỗi cho trình đào tạo bậc đại học vấn đề này, dù chương trình giảng dạy trọng tài bậc học đưa kiến thức lý thuyết trọng tài giải thích pháp luật, trong vụ kiện thực tế, bên cạnh giải thích pháp luật việc chuẩn bị chứng tính đến khả thi hành phán quan trọng không việc áp dụng, giải thích pháp luật tranh tụng Trong viết kỹ luật sư trọng tài quốc tế, tác giả David JA Cairns10, giám đốc hãng luật quốc tế, luật sư trọng tài viên hàng chục vụ tranh chấp thương mại đầu tư tổng kết giải tranh chấp trọng tài, luật sư đóng vai trò: hoạch định chiến thuật, điều tra nghiên cứu (hỏi nhân chứng, tham vấn chuyên gia, tìm hiểu hồ sơ v.v.), đại diện bảo vệ quyền lợi ích khách hàng tố tụng, quản lý vụ việc (phân bổ chi phí, quản lý hồ sơ, phối hợp với đồng nghiệp) Ông đúc kết luật sư cần kỹ để đảm đương luân phiên vài trị nêu trên: - Chun mơn pháp luật (legal expertise) - Suy luận logic (logical reasoning) - Kỹ hỏi trả lời (Question and Answer Technique) - Kỹ biểu đạt (Expression) - Hành xử theo tiêu chuẩn (Ethics) - Tư chiến thuật (Tact) Rõ ràng, xét chuẩn mực luật sư quốc tế, trường đại học tập trung vào chuyên môn pháp luật suy luận logic, kỹ lại hầu hết luật sư Việt Nam phải tự bồi dưỡng, nâng cao thơng qua q trình đào tạo sau đại học thực tiễn hành nghề 10 David JA Cairns, , Advocacy and the Functions of Lawyers in International Arbitration in M Á FERNÁNDEZBALLESTEROS & DAVID ARIAS eds Liber Amicorum Bernardo Cremades (Wolters Kluwer España, 2010) pp 291-307 Chính vậy, phần III sau đây, tham luận trình bày kỹ mà chương trình đào tạo Học viện tư pháp tập trung cải thiện cho học viên, giúp học viên trở thành luật sư có khả đáng tin cậy để tham gia giải tranh chấp trọng tài III Các kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài Yêu cầu chung cần đạt chương trình đào tạo kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài Chương trình đào tạo Học viện tư pháp kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài, trước tiên theo quan điểm phải kế thừa khái niệm giảng dạy bậc đại học trọng tài Tức là, kỹ luật sư phải áp dụng cho (i) luật sư phải tận dụng tối đa ưu điểm trọng tài (ii) phải nắm vững nguyên tắc việc giải tranh chấp trọng tài Những nguyên tắc để giải tranh chấp trọng tài quy định tài Điều Luật Trọng tài thương mại Việt Nam nên trình bày lý thuyết chung bao gồm nội dung cụ thể sau: - Tôn trọng thỏa thuận Bên (Party Autonomy): thỏa thuận bên Ủy ban Liên Hợp Quốc Luật thương mại quốc tế UNCITRAL coi nguyên tắc (magna cata) thủ tục tố tụng trọng tài Mặc dù chịu số hạn chế phải tuân thủ pháp luật, tố tụng trọng tài bên có quyền thỏa thuận cách tiến hành tố tụng, phạm vi thẩm quyền Hội đồng trọng tài, lựa chọn trung tâm địa điểm giải tranh chấp trọng tài v.v - Độc lập, vô tư, khách quan Trọng tài viên (Independence and Impartiality): nguyên tắc khác trọng tài Trọng tài viên “khơng thể vừa đá bóng, vừa thổi cịi”, tức Trọng tài viên khơng thiên vị Do đó, bên cạnh chun môn Trọng tài viên, luật sư cần nắm vững tiêu chuẩn quốc tế nghĩa vụ tiết lộ tính vơ tư 10 khách quan trọng tài viên (có thể tham khảo thêm bảng hướng dẫn Hiệp hội luật sư quốc tế IBA vấn đề này) để lựa chọn trọng tài viên phù hợp kịp thời phản đối trọng tài viên mà luật sư nghi ngờ thiếu vô tư, khách quan bảo vệ trọng tài viên mà cho đủ tiêu chuẩn trước phản đối bên lại - Các bên bình đẳng quyền nghĩa vụ, bên phải tạo điều kiện để thưc quyền nghĩa vụ (Due Process and equal treatment): nguyên tắc pháp luật Việt Nam thống với thực tiễn giới, bên phải đảm bảo bình đẳng tạo điều kiện để trình bày quan điểm Đây nguyên tắc phổ biến để dựa vào Bên đưa yêu cầu mặt tố tụng: ví dụ gia hạn thời gian chuẩn bị luận cứ, đề nghị triệu tập nhân chứng v.v hay bác bỏ yêu cầu tố tụng vô lý bên để đảm bảo bình đẳng, cơng tố tụng Cần lưu ý đối xử bình đẳng khơng có nghĩa đối xử bên theo trình tự tương đương giống hệt – vụ kiện bị đơn từ chối tham dự Hội đồng trọng tài phải mở phiên xử vắng mặt (Ex-parte Proceedings) Khi đó, luật sư cần đảm bảo bên vắng mặt tạo điều kiện để thực quyền tự từ bỏ khơng thực thi quyền tố tụng - Bảo mật trừ bên thỏa thuận khác(Confidentiality): Luật sư cần lưu ý thông tin tranh chấp trọng tài khơng cơng khai, riêng thơng tin tranh chấp làm ảnh hưởng đến uy tín làm mối làm ăn doanh nghiệp - Tính chung thẩm Phán (Finality): Phán trọng tài chung thẩm luật sư cần lưu ý yêu cầu tòa án xem xét lại nội dung Phán Luật sư xin hủy phán dựa Điều 68 LTTTM xin từ chối công nhận cho thi hành phán trọng tài nước theo Điều V Công ước New York 1958 Trong hai trường hợp, nghĩa vụ chứng minh thuộc bên phản đối luật sư cần lưu ý để chuẩn bị tài liệu, luận phù hợp Ngoài ra, luật sư cần phải lưu ý nguyên tắc trọng tài quốc tế tính độc lập thỏa thuận trọng tài (separability), quyền Hội đồng trọng tài tự xem xét thẩm quyền (competenz-competenz) v.v Những kiến thức kế thừa từ bậc đại học Học viện đóng vai trị định hướng tổng kết lại việc áp dụng nguyên tắc thực tiễn tố tụng 11 Và phần đây, tham luận cụ thể vào kỹ mà học viên cần trang bị để áp dụng nhuần nhuyễn kiến thức lý thuyết vào thực tiễn giải tranh chấp trọng tài Kỹ thực hành cho luật sư Khi học viên nắm vững lý thuyết pháp luật, Chương trình đào tạo luật sư Học viện Tư pháp cịn đóng vai trị quan trọng việc giúp học viên nắm kỹ thực hành, để áp dụng kiến thức pháp luật vào thực tiễn Theo đó, luật sư Việt Nam cần nắm vững kỹ thực hành sau: - Kỹ tư vấn cho khách hàng lựa chọn sử dụng phương thức trọng tài phương thức giải tranh chấp khác thay tranh tụng Tòa án (ADR) Kỹ soạn thảo thỏa thuận trọng tài thông qua tập thực hành (Case Study 1); - Kỹ đại diện, bảo vệ quyền lợi khách hàng tố tụng trọng tài vụ việc cụ thể thơng qua Bài tập tình (Case Study 2) Tham luận sau sâu phân tích điểm đáng lưu ý để rèn luyện kỹ nêu 2.1.Kỹ tư vấn khách hàng sử dụng phương thức giải tranh chấp trọng tài Đầu tiên, luật sư cần giúp khách hàng hiểu rõ phương thức giải tranh chấp trọng tài để lựa chọn phương thức cho hợp đồng giao dịch cụ thể Theo quy định Khoản 1, Điều Luật trọng thương mại năm 2010 “Trọng tài thương mại phương thức giải tranh chấp bên thoả thuận tiến hành theo quy định Luật trọng tài thương mại” Tuy nhiên, quy định để giải thích từ ngữ việc áp dụng Luật trọng tài thương mại khơng nhằm mục đích bao qt hết chất trọng tài Nhìn chung, trọng tài hình thức giải tranh chấp thơng qua hoạt động trọng tài viên với tư cách bên thứ ba độc lập nhằm chấm dứt xung đột việc đưa phán 12 buộc bên tranh chấp phải thực (là hình thức kết hợp yếu tố thỏa thuận tài phán) Bên cạnh thương lượng, hòa giải hay tố tụng tòa án, trọng tài phương thức phổ biến để giải tranh chấp với nhiều ưu điểm bật ví dụ như:  Tơn trọng thỏa thuận bên  Thủ tục mềm dẻo, linh hoạt  Chuyên môn Hội đồng trọng tài phù hợp với tranh chấp  Tính bảo mật trình giải tranh chấp  Nhanh chóng, hiệu quả, minh bạch  Vai trò hỗ trợ tòa án  Tính trung lập giải tranh chấp quốc tế  Tính chung thẩm khả thi hành phán trọng tài 2.2.Kỹ soạn thảo thỏa thuận trọng tài Một khách hàng định lựa chọn giải tranh chấp trọng tài, luật sư cần nắm vững kỹ soạn thảo thỏa thuận trọng tài cụ thể để tránh rơi vào trường hợp bị vô hiệu hay thực Đồng thời, luật sư phải lựa chọn tổ chức trọng tài, lựa chọn quy tắc tố tụng trọng tài, số lượng trọng tài viên, địa điểm giải tranh chấp trọng tài luật áp dụng cho thỏa thuận trọng tài  Lựa chọn tổ chức trọng tài:  Uy tín quốc tế  Cơ cấu tổ chức máy điều hành, giúp việc  Quy tắc hành  Quy tắc tố tụng  Các dịch vụ cung cấp  Danh sách trọng tài viên: tiêu chuẩn, quy trình tuyển chọn đào tạo  Chi phí hành chính, lệ phí trọng tài, phí trọng tài viên chi phí khác 13  Chịu điều chỉnh Luật trọng tài Luật sư tham khảo yếu tố nêu để lựa chọn trung tâm trọng tài phù hợp Ví dụ trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam hoạt động với tiêu chí thân thiện, minh bạch, hiệu phí trọng tài tương đối thấp Trong đó, với SIAC, HKIAC hay ICC sở hữu sở vật chất đại ban thư ký điều hành gồm nhiều luật sư có kinh nghiệm quốc tế - SIAC, LCIA hay ICC cịn có tịa trọng tài xử lý nhanh gọn phản đối trọng tài viên hay thẩm quyền Lựa chọn tổ chức trọng tài phụ thuộc vào quy tắc tố tụng trọng tài địa điểm giải tranh chấp trọng tài  Lựa chọn quy tắc tố tụng trọng tài:  Tổ chức trọng tài có cho phép áp dụng quy tắc tố tụng khác hay không? Cần lưu ý nhiều trung tâm trọng tài, việc chọn quy tắc họ đồng nghĩa với việc lựa chọn tổ chức để điều hành vụ kiện trọng tài  Quy tắc tố tụng trọng tài có phù hợp với tiêu chuẩn quốc tế - Quy tắc trọng tài UNCITRAL hay không?  Mức độ can thiệp tổ chức trọng tài vào việc xét xử hay tính độc lập  Sự tự lựa chọn bên có tôn trọng hay không  Lựa chọn số lượng trọng tài viên: thông thường số lượng trọng tài viên thường Với trọng tài viên, bên định trọng tài viên hiểu tốt lập luận (ví dụ chuyên môn lĩnh vực tranh chấp, am hiểu hệ thống pháp luật mà bên trình bày v.v.) đồng thời Hội đồng trọng tài gồm trọng tài viên tiện cho thành viên thảo luận, trao đổi Trong đó, với trọng tài viên, q trình giải tranh chấp nhanh chóng, tiết kiệm  Lựa chọn địa điểm giải tranh chấp: lựa chọn địa điểm giải tranh chấp lựa chọn quan trọng hàng đầu soạn thảo thỏa thuận trọng tài Địa điểm phải thuận tiện cho việc di chuyển bên Đồng thời, khung pháp lý hệ thống tòa án địa điểm giải tranh chấp đặc biệt quan trọng: luật trọng tài địa điểm giải áp dụng trực tiếp vào vụ kiện, tịa án có vai trị hỗ trợ vụ kiện trọng tài ví dụ triệu tập nhân chứng, áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm 14 thời, xem xét yêu cầu hủy phán trọng tài v.v Vì cần xem xét Tịa án sở có hỗ trợ trọng tài hay khơng? Và Luật trọng tài có phù hợp với Luật mẫu UNCITRAL hay không?  Lựa chọn luật áp dụng thỏa thuận trọng tài: theo công ước New York mà Việt Nam thành viên, bên khơng có thỏa thuận, luật áp dụng cho thỏa thuận trọng tài mặc định luật nơi ban hành phán (Điều V.1.a) Luật áp dụng thỏa thuận trọng tài điều chỉnh yếu tố tồn tại, hiệu lực hay tính khả thi thỏa thuận trọng tài – đồng thời điều chỉnh vai trò tòa án việc đảm bảo thi hành phán trọng tài nước Luật sư nên tham khảo điều khoản mẫu trung tâm trọng tài mà lựa chọn11, đồng thời lưu ý Bản hướng dẫn soạn thảo thỏa thuận trọng tài Hiệp hôi luật sư quốc tế IBA để đảm bảo thỏa thuận đầy đủ, phù hợp với đặc tính giao dịch pháp lý phức tạp tranh chấp tiềm tàng phát sinh 2.3.Kỹ đại diện bảo vệ quyền lợi ích bên vụ kiện trọng tài giảng lý thuyết 2.3.1 Kỹ tư vấn  Tư vấn sơ đánh giá ban đầu số vấn đề giải tranh chấp trọng tài;  Tư vấn giai đoạn tố tụng trọng tài cụ thể thời hạn, thời hiệu tương ứng;  Đưa chiến lược giai đoạn tố tụng bao gồm khả áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thi hành phán trọng tài sau  Lựa chọn trọng tài viên để thành lập hội đồng trọng tài  Tiêu chuẩn: Kiến thức, kỹ phẩm chất đạo đức 11 Xem điều khoản mẫu VIAC http://viac.org.vn/vi-VN/Home/dieu-khoan-mau-101/154/Dieu-khoan-trong-tai-mau-cua-VIAC.aspx 15  Các phương thức đánh giá: xem xét nơi đào tạo, nơi làm việc, kinh nghiệm thực tiễn, tham khảo đánh giá thị trường tìm hiểu chun mơn chuyên chuyên sâu trọng tài viên  Xem xét phản đối thẩm quyền  Cân nhắc đề nghị xét xử sơ luật nội dung  Tư vấn phiên họp giải tranh chấp cuối 2.3.2 Chứng tố tụng trọng tài Các quy định chứng tố tụng trọng tài linh hoạt đa dạng, không bị ràng buộc tố tụng Tịa án Tuy nhiên, tính linh hoạt đa dang mà luật sư cần phải trang bị để sử dụng chứng cách tối ưu Các bước sử dụng chứng trọng tài bao gồm:  Điều tra (Đ45 LTTTM)  Thu thập chứng (Đ 46.1 46.2 LTTTM)  Trưng cầu giảm định, định giá tài sản (Đ 46.3 LTTTM)  Tham vấn chuyên gia (Đ 46.4 LTTTM)  Yêu cầu Tòa án hỗ trợ thu thập chứng (Đ 46.5 46.6 LTTTM)  Triệu tập người làm chứng yêu cầu tòa án triệu tập người làm chứng (Đ 47)  Xem xét giá trị pháp lý chứng cứ: khơng có u cầu cao Tòa án, việc nộp nhiều chứng không liên quan dẫn đến rủi ro kéo dài trình giải tranh chấp gây tốn cho khách hàng Đối với trọng tài quốc tế, hệ thống thơng luật dân luật thường có thói quen tố tụng khác nhau, ví dụ số hệ thống việc xét hỏi người làm chứng phiên họp quen thuộc, số hệ thống luật khác lại yêu cầu người làm chứng trả lời trọng tài viên, hay chí cần khai Hội đồng trọng tài quốc tế thường đưa đạo quy tắc chứng vụ để đảm bảo tính ổn định xun suốt q trình tố tụng, hay chí mở phiên họp riêng để đánh giá chứng thống quy tắc chứng Về điểm này, Quy tắc chứng IBA đánh giá cao thực tiễn Quy tắc dung hòa thực tiễn xét xử hệ thống thông luật dân luật 16 2.3.3 Biện pháp khẩn cấp tạm thời  Phân loại biện pháp khẩn cấp tạm thời sử dụng (Điều 49.2 LTTTM)  Thẩm quyền áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án Hội đồng trọng tài (Điều 48.1 49.3)  Điều kiện áp dụng (Điều 49.4)  Nghĩa vụ bồi thường thiệt hại áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (Điều 49.5)  Thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (Điều 50 51)  Vai trò Trọng tài viên khẩn cấp số tổ chức trọng tài quốc tế 2.3.4 Kỹ soạn thảo luận Trong việc soạn thảo luận cứ, Luật sư cần lưu ý số điểm sau:  Xác định thẩm quyền Tịa án có liên quan, tư cách pháp lý bên tham gia tố tụng trọng tài, việc nhập tách vụ kiện;  Luật áp dụng cho tố tụng trọng tài, luật xem xét giá trị pháp lý thỏa thuận trọng tài, luật áp dụng xem xét nội dung vụ việc;  Quy tắc tố tụng trọng tài;  Quy tắc xem xét; đánh giá giá trị pháp lý chứng  Tư cách người đệ trình luận  Tuân theo quy định đệ trình chứng cứ, thời hạn nộp luận theo quy tắc mà bên lựa chọn hay thời hạn ấn định Hội đồng trọng tài 2.3.5 Kỹ tranh luận phiên họp Trước phiên họp:  Chuẩn bị kỹ hồ sơ, tài liệu cần thiết  Nắm sở pháp lý lập luận nêu  Nắm trình tự, thủ tục phiên họp  Phỏng vấn người làm chứng trước để chuẩn bị cần thiết 17 Trong phiên họp:  Tuân theo quy trình tố tụng mà Hội đồng trọng tài ban hành  Trình bày ý cách rõ ràng, mạch lạc phân bố thời gian hợp lý cho luận  Khi nhận thấy có sai sót tố tụng, cần nêu ý kiến Sau phiên họp:  Cần xem xét kỹ biên phiên họp để kịp thời đính  Chú ý sai sót tố tụng phiên họp 2.3.6 Lưu ý Thi hành Phán trọng tài Cần xác định vụ việc trọng tài nước hay trọng tài nước để xem xét:  Các thời hạn để yêu cầu thi hành/từ chối thi hành  Tịa án có thẩm quyền xem xét đơn yêu cầu thi hành  Các vấn đề khác án phí, lệ phí yêu cầu thi hành, thủ tục liên quan đến quan thi hành án *** Trên phần tham luận để góp phần trợ giúp Học viên tư pháp xây dựng chương trình đào tạo kỹ luật sư giải tranh chấp trọng tài kèm theo Phụ lục tài liệu tham khảo có liên quan, hi vọng đóng góp hữu ích để đào tạo lớp luật sư có kiến thức pháp luật tốt mà cịn thành thạo kỹ thực hành, đáp ứng nhu cầu ngày cao giải tranh chấp trọng tài./ 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Các tài liệu trọng tài tiếng Việt: • Sổ tay Trọng tài viên – VCCI – VIAC • Kỹ cho Trọng tài viên – Allan H Goodman (Solomon Publication) • Trọng tài quốc tế tịa án quốc gia: Câu chuyện không hồi kết – Albert Jan Van Den Berg • Tuyển tập số văn trọng tài hịa giải thương mại • Các định Trọng tài Quốc tế chọn lọc • Pháp luật thực tiễn Trọng tài thương mại Quốc tế • Hỏi đáp luật Trọng tài thương mại – VCCI 2010 • 50 phán trọng tài quốc tế chọn lọc • Trọng tài phương thức giải tranh chấp lựa chọn • Tranh chấp từ hợp đồng xuất – Án lệ Trọng tài kinh nghiệm • Kinh nghiệm thực tế giải tranh chấp hợp đồng Thương mại - Hàng hải • Cơng ước New York 1958 • Tư pháp quốc tế Việt nam – TS Đỗ Văn Đại – PGS.TS Mai Hồng Quỳ NXB Chính trị quốc gia năm 2010 • Tuyển tập Bản án, Quyết định Tòa án Việt nam Trọng tài thương mại – TS Đỗ Văn Đại & TS Trần Hoàng Hải NXB Lao Động T3/2010 Các tài liệu kỹ luật sư trọng tài tiếng Anh: • Albert Jan van den Berg, Arbitration Advocacy in Changing Times, ICCA Congress Series No 15 (Rio 2010) • David JA Cairns, “Advocacy and the Functions of Lawyers in International Arbitration” in M Á FERNÁNDEZ-BALLESTEROS & DAVID ARIAS eds Liber Amicorum Bernardo Cremades (Wolters Kluwer España, 2010) pp 291-307 • S.I.Strong, “Research in International Arbitration: Special Courses, Special Skills”, The American Review of International Arbitral Vol 20 No.2 (2009) • UNCTAD Courses in International Arbitraiton, available at: http://r0.unctad.org/disputesettlement/course.htm 19 ... Luật sư giải tranh chấp trọng tài Yêu cầu chung cần đạt chương trình đào tạo kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài Chương trình đào tạo Học viện tư pháp kỹ Luật sư giải tranh chấp trọng tài, trước... thuận lợi để hoạt động trọng tài phát triển Việt Nam II Thực trạng kỹ luật sư giải tranh chấp trọng tài Việt Nam Để đánh giá thực trạng kỹ luật sư việc giải tranh chấp trọng tài Việt Nam, tham luận... tụng Trong viết kỹ luật sư trọng tài quốc tế, tác giả David JA Cairns10, giám đốc hãng luật quốc tế, luật sư trọng tài viên hàng chục vụ tranh chấp thương mại đầu tư tổng kết giải tranh chấp trọng