Kiến nghị một số giải pháp có hiệu quả làm cơ sở hoàn thiện hệ thống pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào trên cơ sở tham khảo những điểm hợp lý của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và phù hợp với điều kiện, trình độ, hoàn cảnh chính trị, kinh tế, xã hội của Lào.
Trang 1TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI
BOUNKHONG CHANTHALANGMA
HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP CỦA NƯỚC CHDCND LÀO TỪ KINH NGHIỆM CỦA NƯỚC CHXHCN VIỆT NAM
LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC
Chuyên ngành : Luật Kinh tế
Mã số : 60.38.01.07
NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS.TS NGUYỄN ĐỨC MINH
HÀ NỘI - NĂM 2016
Trang 2Trước hết, tôi xin được gửi lời cảm ơn đến các thầy cô giáo Trường Đại học Luật Hà Nội, đặc biệt là các thầy cô giáo Khoa sau Đại học và Khoa Luật Kinh tế đã tạo điều kiện và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập, nghiên cứu chương trình thạc sĩ luật học tại trường.
Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc nhất của mình đến người hướng dẫn khoa học PGS.TS Nguyễn Đức Minh, người đã tận tâm, nhiệt tình chỉ bảo và giúp đỡ tôi hoàn thành luận văn này.
Cuối cùng, tôi xin cảm ơn gia đình, người thân, bạn bè đã luôn động viên, quan tâm, giúp đỡ tôi trong suốt thời gian qua.
Xin chân thành cảm ơn!
Hà Nội, ngày…tháng…năm 2016
TÁC GIẢ LUẬN VĂN
BOUNKHONG CHANTHALANGMA
Trang 3Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng cá nhân tôi Mọi tài liệu, số liệu trong luận văn là khách quan, trung thực Những kết quả, những đánh giá trong luận văn chưa được ai công bố ở bất kỳ một công trình nghiên cứu khoa học nào.
Trang 4Chương 1 LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP 6
1.1.1 Khái niệm đăng ký doanh nghiệp 61.1.2 Ý nghĩa của việc đăng ký doanh nghiệp 8
1.2 Khái quát về pháp luật đăng ký doanh nghiệp 131.2.1 Khái niệm pháp luật đăng ký doanh nghiệp 131.2.2 Quá trình hình thành và phát triển pháp luật về đăng ký doanh
1.2.3 Nội dung pháp luật về đăng ký doanh nghiệp 19
Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT CỦA LÀO VỀ ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP TRÊN CƠ SỞ SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT VỀ ĐĂNG KÝ DOANH
2.1 Cơ quan nhà nước cấp đăng ký doanh nghiệp 25
2.2.2 Điều kiện về mô hình tổ chức doanh nghiệp 332.2.3 Điều kiện về ngành nghề kinh doanh 35
2.2.5 Điều kiện về tên doanh nghiệp 40
2.3.2 Trình tự tiến hành thủ tục đăng ký doanh nghiệp 45
2.4 Giải quyết tranh chấp và xử lý vi phạm trong quá trình tiến hành
Chương 3 PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT CỦA LÀO VỀ ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP DƯỚI SỰ CHÚ Ý KINH NGHIỆM ĐIỀU CHỈNH PHÁP LUẬT CỦA VIỆT NAM 56
3.1 Sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật của Lào về đăng ký doanh
3.2.2 Phương hướng hoàn thiện pháp luật về đăng ký doanh nghiệp 63
3.3 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về đăng ký doanh nghiệp tại
3.3.1 Về hệ thống cơ quan đăng ký doanh nghiệp 64
Trang 53.3.4 Về chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật đăng ký kinh doanh 74
DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 77
Trang 6MỞ ĐẦU
1 Tính cấp thiết của đề tài
Trong nền kinh tế thị trường nhiều thành phần, các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế đều có quyền tự do kinh doanh và bình đẳng trước pháp luật Quyền tự do kinh doanh và bình đẳng của các doanh nghiệp chỉ thực sự được bảo đảm trên cơ sở hệ thống pháp luật ngày càng được hoàn thiện, mà trước hết là hệ thống pháp luật về đăng ký và quản lý doanh nghiệp
Trong thời kỳ đầu của quá trình đổi mới nền kinh tế ở Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, pháp luật về kinh tế nói chung và pháp luật về đăng ký, quản lý doanh nghiệp nói riêng được xây dựng trên nền tảng những đặc thù về chính trị, kinh tế - xã hội, còn tương đối dè dặt và “khó khăn”, có tính chất giải pháp tình thế, và kiểm soát chặt chẽ quyền đăng ký doanh nghiệp của các cá nhân, tổ chức
Trong bối cảnh hiện nay, khi nhu cầu mở cửa nền kinh tế và hội nhập kinh tế quốc tế là một xu hướng tất yếu thì sự không tương thích về mặt pháp luật là những rào cản chính của các nước đang phát triển, đặc biệt là pháp luật
về doanh nghiệp trong việc phát triển hoạt động thương mại trong nước và thu hút vốn đầu tư nước ngoài
Trong bối cảnh này, việc so sánh pháp luật giữa các quốc gia có điểm tương đồng là cần thiết vì thông qua đó có thể tìm ra những điểm giống và khác biệt giữa các hệ thống pháp luật, từ đó đánh giá tính hợp lý của các giải pháp pháp lý của pháp luật các nước và rút ra bài học kinh nghiệm lập pháp quan trọng áp dụng vào việc hoàn thiện, bổ sung pháp luật nước mình
Trong xu thế hội nhập hiện nay, Lào cần tiếp nhận những tinh hoa của nền pháp lý nhân loại thông qua sự sàng lọc của luật so sánh để giúp Lào có được một hệ thống pháp luật doanh nghiệp phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội, văn hóa mà vẫn tương thích với pháp luật quốc tế Trong quan hệ hợp tác kinh tế quốc tế, Chính phủ Lào rất chú trọng mối quan hệ với các nước láng giềng, đặc
Trang 7biệt là Việt Nam Lào và Việt Nam cùng nằm trên Bán đảo Đông Dương, cùng một khu vực địa lý với những nét tương đồng về tự nhiên, văn hóa, lịch sử, hai nước đã từng cùng nhau tiến hành cuộc chiến tranh giữ nước vĩ đại, cùng nhau bắt tay xây dựng chủ nghĩa xã hội, ngày nay lại cùng nhau xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam có những lợi thế riêng mà từ
đó nền kinh tế đất nước này đã có những bước phát triển đáng kể, vượt bậc Vì vậy, việc nghiên cứu pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Lào, đặt trong mối tương quan so sánh với pháp luật Việt Nam là điều cần thiết để Lào có thể tiếp thu, học hỏi từ Việt Nam những kinh nghiệm quý báu trong điều chỉnh vấn đề này, tạo tiền đề để giúp cho Lào hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp nói chung, pháp luật về đăng ký doanh nghiệp nói riêng, cũng như cải thiện môi trường pháp lý cho kinh doanh, đầu tư và hội nhập kinh tế nhanh hơn, sâu hơn, toàn diện hơn, từ đó thúc đẩy mối quan hệ đoàn kết của hai nước anh em trong thời bình Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp của Việt Nam được ban hành năm 2014 sau khi Luật Doanh nghiệp của Lào đã được ban hành năm 2013 Luật Doanh nghiệp hiện hành của Việt Nam có nhiều điểm mới trong quy định về đăng ký doanh nghiệp theo hướng cụ thể hóa nội hàm mới của quyền tự do kinh doanh trong Hiến pháp năm 2013 (Điều 33) So với Luật Doanh nghiệp của Lào, Luật Doanh nghiệp hiện hành của Việt Nam đã thể hiện rõ phương châm điều chỉnh
“hậu kiểm” thay cho “tiền kiểm” Những giá trị này gợi mở ý tưởng việc nghiên cứu so sánh để đưa ra luận cứ khoa học cho việc tiếp tục hoàn thiện pháp luật
của Lào về đăng ký doanh nghiệp Đó là lý do tác giả lựa chọn đề tài “Hoàn
thiện pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào từ kinh nghiệm của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam” làm luận
văn tốt nghiệp cao học luật của mình
2 Tình hình nghiên cứu đề tài
Nhìn chung, tình hình nghiên cứu về pháp luật kinh tế nói chung và pháp luật doanh nghiệp nói riêng ở nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào
Trang 8vẫn còn hạn chế Cho đến nay vẫn chưa có công trình khoa học trong nước nào nghiên cứu riêng về vấn đề hoàn thiện pháp luật về đăng ký doanh nghiệp
ở nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào Qua nghiên cứu, tác giả nhận thấy
có một số công trình khoa học nghiên cứu liên quan đến đề tài như trong các tập bài giảng luật kinh tế; sách tham khảo; các luận án, luận văn, bài viết đăng trên các tạp chí khoa học,… Cụ thể: Bộ Công nghiệp và Thương mại (2005),
Pháp luật về doanh nghiệp, Nxb Thống kê, Viêng Chăn; Bộ Tư pháp (2007), Giải thích pháp luật về doanh nghiệp nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào,
Sách hợp tác với JICA; Hoàn thiện pháp luật kinh tế trong quá trình đổi mới
kinh tế của Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, Xổm Xay Xỉ Hà Chắc (2001),
Luận án Tiến sĩ Luật học, Đại học Luật Hà Nội; Tổ chức quản lý doanh
nghiệp nhà nước trong nền kinh tế thị trường ở Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, Phothilat Phôm Phô Thi (2005) Luận án Tiến sĩ Luật học, Đại học Luật
Hà Nội; Luật doanh nghiệp năm 2005 của Lào và Việt Nam dưới góc độ so
sánh, Beelee Yearseng (2011), Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Luật Hà
Nội; Cơ sở lý luận và thực tiễn của việc hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp
ở nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, Luận văn thạc sĩ của Vathsana
Lathtanaphanh (2011), Đại học Luật Hà Nội
3 Đối tượng, phạm vi nghiên cứu của luận văn
Pháp luật về thủ tục thành lập doanh nghiệp là một phạm trù sâu và rộng Chính vì vậy, trong phạm vi luận văn này, tác giả tập trung nghiên cứu thủ tục đăng ký doanh nghiệp được quy định trong Luật Doanh nghiệp năm
2013 và các văn bản hướng dẫn thi hành của nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào Các quy định có liên quan đến đăng ký doanh nghiệp của các luật khác như Luật Đầu tư, Luật Xây dựng, Luật Đất đai v.v không được chú ý hoặc chỉ được đề cập rất hạn chế ở những nội dung cần thiết Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam được chú ý so sánh
Trang 9Do chủ đề rộng và trong khuôn khổ luận văn có hạn nên luận văn tập trung nghiên cứu các quy định của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp; thực hiện thực hiện pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào không được luận văn nghiên cứu.
4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn
- Làm rõ những mặt được và hạn chế của các quy định hiện hành của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào
- Kiến nghị một số giải pháp có hiệu quả làm cơ sở hoàn thiện hệ thống pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào trên
cơ sở tham khảo những điểm hợp lý của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và phù hợp với điều kiện, trình độ, hoàn cảnh chính trị, kinh tế, xã hội của Lào
5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn
Luận văn trả lời hai câu hỏi nghiên cứu chính:
- Thực trạng pháp luật của Lào về đăng ký doanh nghiệp: Pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Lào quy định như thế nào? Ưu điểm và hạn chế của các quy định này là gì
- Phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật của Lào về đăng ký doanh nghiệp dưới sự chú ý kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật của Việt Nam: Kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật của Việt Nam là gì? Từ kinh nghiệm đó, phương hướng hoàn thiện pháp luật của Lào là gì? Các giải pháp hoàn thiện pháp luật cụ thể cho pháp luật của Lào về đăng ký doanh nghiệp là gì?
6 Phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn
Đề tài được nghiên cứu dựa trên nền tảng phương pháp duy vật biện chứng của chủ nghĩa Mác-Lê nin và tư tưởng Hồ Chí Minh, đồng thời luôn luôn nhất quán với đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước Việt Nam
Trang 10Cụ thể trong khóa luận này, tác giả có sử dụng các phương pháp như phân tích, bình luận, so sánh, liệt kê,…
7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn
Luận văn hệ thống hóa, trình bày, phân tích có tính kế thừa và làm rõ thêm cơ sở lý luận của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp
Luận văn phản ánh những nội dung tích cực, những thiếu sót, hạn chế trong quy định của pháp luật Lào về đăng ký doanh nghiệp Cùng với đó, một
số giải pháp hoàn thiện pháp luật của Lào về đăng ký doanh nghiệp trên cơ sở tham khảo pháp luật hiện hành của Việt Nam về vấn đề này đã được luận văn gợi mở
8 Bố cục của luận văn
Ngoài mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được cấu trúc thành các nội dung chính sau:
Chương 1: Lý luận về pháp luật đăng ký doanh nghiệp
Chương 2: Thực trạng pháp luật của Lào về đăng ký doanh nghiệp trên
cơ sở so sánh với pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Việt Nam.
Chương 3: Phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật của Lào
về đăng ký doanh nghiệp dưới sự chú ý kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật của Việt Nam
Chương 1
LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP
1.1 Khái quát về đăng ký doanh nghiệp
1.1.1 Khái niệm đăng ký doanh nghiệp
Trang 11Trong Từ điển bách khoa Việt Nam thuật ngữ “đăng ký” được giải thích với hai nội dung: đăng ký là chính thức ghi vào văn bản của cơ quan pháp luật những thông tin cần thiết về sự kiện làm cơ sở phát sinh hoặc chấm dứt những quan hệ pháp lý nhất định; Đăng ký là bằng chứng công nhận bắt đầu sự tồn tại hoặc chấm dứt một sự kiện hoặc hiện tượng pháp luật.1
Phù hợp với quan niệm trên, có thể giải thích thuật ngữ “đăng ký doanh nghiệp” dưới những phương diện như sau:
Về phương diện kinh tế: đăng ký doanh nghiệp là hoạt động của chủ đầu tư tuy không trực tiếp tạo ra của cải vật chất hoặc những dịch vụ nhằm thu lợi nhuận về cho chủ đầu tư song nó là những hoạt động đầu tiên tạo tiền
đề cần thiết để chủ đầu tư có thể tiến hành được hoạt động sản xuất kinh doanh của mình Vì vậy, tuy trong giai đoạn tiến hành thủ tục đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp chưa thực sự tồn tại, chưa có hoạt động kinh doanh song chi phí trong quá trình đăng ký thành lập doanh nghiệp vẫn được tính vào chi phí hợp lý của doanh nghiệp và được khấu trừ trong khi tính thuế
Về phương diện quản lý nhà nước: Đăng ký doanh nghiệp được coi là biện pháp quản lý nhà nước về kinh tế Đăng ký doanh nghiệp là hoạt động quản lý đầu tiên của Nhà nước đối với doanh nghiệp, nó sẽ tạo điều kiện để Nhà nước có thể thực hiện các hoạt động quản lý tiếp theo của mình khi doanh nghiệp đi vào sản xuất
Về phương diện chính trị: Đăng ký doanh nghiệp được hiểu là quyền tự
do dân chủ của công dân Tuy nhiên quyền này phải được hiểu là tự do trong
“khuôn khổ”, dân chủ phải tập trung và bình đẳng trước pháp luật Quyền đăng ký doanh nghiệp cũng đồng thời là nghĩa vụ phải thực hiện Quyền tự do kinh doanh của công dân có nội hàm bao gồm cả quyền tự do lựa chọn ngành nghề, hình thức kinh doanh và tự do đăng ký doanh nghiệp Bất cứ một cá
1 Từ điển bách khoa Việt Nam (2005), Nxb Từ điển Bách khoa
Trang 12nhân, tổ chức nào có đủ điều kiện để thành lập doanh nghiệp đều có thể đăng
ký với Nhà nước để tiến hành hoạt động thành lập doanh nghiệp phục vụu sản xuất kinh doanh mà không ai có quyền ngăn cản trái phép
Về phương diện pháp lý: đăng ký doanh nghiệp là một thủ tục pháp lý
mà theo đó nhà đầu tư phải khai báo với cơ quan nhà nước có thẩm quyền về
dự kiến hoạt động của mình, cũng như những thay đổi trong quá trình hoạt động và được Nhà nước thừa nhận bằng việc cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp
Như vậy, theo định nghĩa này, đăng ký doanh nghiệp được hiểu là một hoạt động pháp lý bao gồm hành vi của chủ thể trực tiếp tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh và các hành vi của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền đăng ký doanh nghiệp Theo đó, chủ thể trực tiếp tiến hành hoạt động kinh doanh phải khai báo theo đúng quy định của pháp luật với các nội dung cụ thể, còn cơ quan Nhà nước có thẩm quyền tiến hành ghi tên vào sổ sách của Nhà nước đồng thời cấp cho chủ thể đăng ký doanh nghiệp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh là bằng chứng pháp lý chứng minh chủ thể kinh doanh tiến hành các hoạt động kinh doanh một cách hợp pháp, được Nhà nước chính thức công nhận và bảo hộ
Theo Nghị định số 78/2015/NĐ-CP của Chính phủ Việt Nam (Điều 3 khoản 1) thì đăng ký doanh nghiệp được hiểu là việc người thành lập doanh nghiệp đăng ký thông tin về doanh nghiệp dự kiến thành lập, doanh nghiệp đăng ký những thay đổi hoặc dự kiến thay đổi trong thông tin về đăng ký doanh nghiệp với cơ quan đăng ký kinh doanh và được lưu giữ tại Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp Đăng ký doanh nghiệp bao gồm đăng
ký thành lập doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp
và các nghĩa vụ đăng ký, thông báo khác theo quy định của Nghị định này
Như vậy, đăng ký doanh nghiệp không chỉ là đăng ký kinh doanh Đăng ký doanh nghiệp là hành vi của người kinh doanh nhằm khai báo với cơ
Trang 13quan Nhà nước về hoạt động kinh doanh của mình trong quá trình thành lập
và tồn tại, đồng thời cũng là biện pháp để Nhà nước quản lý hoạt động của các doanh nghiệp Đăng ký doanh nghiệp cũng được hiểu rộng hơn đăng ký thành lập doanh nghiệp, bởi ngoài thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp, khi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp và trong quá trình hoạt động doanh nghiệp phải thực hiện nhiều nghĩa vụ đăng ký khác
1.1.2 Ý nghĩa của việc đăng ký doanh nghiệp
Thành lập doanh nghiệp là nội dung quan trọng trong pháp luật về doanh nghiệp, đầu tư Do đó, pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp mang ý nghĩa đặc biệt không chỉ đối với Nhà nước mà đối với cả các chủ thể kinh doanh
Đối với Nhà nước
Có thể khẳng định pháp luật đăng ký doanh nghiệp là một trong những cách thức giúp Nhà nước quản lý chặt chẽ hơn các hoạt động kinh doanh Thực tế cho thấy, trong môi trường tự do kinh doanh, nhiều chủ thể kinh doanh vì lợi nhuận trước mắt mà bất chấp mọi thủ đoạn, kể cả thực hiện hành
vi vi phạm pháp luật Chính vì thế, Nhà nước ban hành pháp luật về đăng ký doanh nghiệp nhằm mục đích:
Thứ nhất, thông qua đăng ký doanh nghiệp giúp Nhà nước kiểm soát những hành vi sản xuất, kinh doanh tự phát, cạnh tranh không lành mạnh, lũng đoạn thị trường
Quy định pháp luật về đăng ký doanh nghiệp là “thước đo” đánh giá tiêu chuẩn của một chủ thể kinh doanh có thể được Nhà nước thừa nhận là doanh nghiệp hay không Rõ ràng, đối với những chủ thể không đáp ứng đầy
đủ điều kiện thành lập doanh nghiệp theo luật định thì đương nhiên không được cấp giấy đăng ký kinh doanh, đồng thời không được Nhà nước thừa nhận cũng như bảo hộ quyền lợi hợp pháp Như vậy, thủ tục này là sự “sàng lọc” nhằm loại bỏ những chủ thể kinh doanh mong muốn thành lập doanh
Trang 14nghiệp với mục đích trái với lợi ích của Nhà nước, của nhân dân; từ đó góp phần nâng cao tính ổn định, tính lành mạnh của môi trường kinh doanh
Thông qua đăng ký doanh nghiệp, cơ quan nhà nước có thẩm quyền có thể kiểm tra, giám sát hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Mọi hành vi kinh doanh không phù hợp với nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đều bị xử lý theo quy định của pháp luật
Thứ hai, đăng ký doanh nghiệp tạo điều kiện cho Nhà nước nắm bắt thực trạng nền kinh tế ở tầm vi mô và tầm vĩ mô, từ đó đề ra đường lối, chính sách phát triển đất nước hợp lý
Bởi lẽ, thông qua việc các chủ thể thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp, Nhà nước nắm được số lượng doanh nghiệp ra đời hoặc tồn tại, lượng vốn đầu tư vào các ngành nghề kinh doanh, cơ cấu kinh tế… ở các cấp địa phương và trên toàn quốc Các chỉ số này giúp Nhà nước đưa ra các chủ trương, chính sách, đề án phát triển kinh tế hợp lý cho từng vùng miền, cũng như cho cả nền kinh tế
Thứ ba, nếu đăng ký doanh nghiệp tiến bộ sẽ là tạo thuận lợi thu hút đầu tư.
Thủ tục pháp lý đăng ký doanh nghiệp có thể là rào cản pháp lý, nếu thủ tục đó phức tạp, gây phiền hà, tốn kém cho doanh nghiệp Do đó, cải cách hành chính, trong đó có cải cách thủ tục đăng ký doanh nghiệp là việc làm thường xuyên và cần thiết để cải thiện môi trường kinh doanh, đầu tư
Thứ tư, đăng ký doanh nghiệp xác nhận sự tồn tại hợp pháp của doanh nghiệp
Bởi lẽ, sau khi hoàn thành thủ tục này, chủ thể kinh doanh bắt buộc phải công khai đăng báo tên doanh nghiệp mới thành lập Nhờ đó những người quan tâm biết được sự tồn tại hợp pháp của một tổ chức kinh tế mới, chứ không phải những “doanh nghiệp ma” (doanh nghiệp không hề tồn tại)
Đối với các chủ thể kinh doanh
Trang 15Điều 14 Hiến pháp nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào quy định:
“Tổ chức, cá nhân thuộc các thành phần kinh tế được sản xuất, kinh doanh trong những ngành, nghề mà pháp luật không cấm; cùng phát triển lâu dài, hợp tác, bình đẳng và cạnh tranh theo pháp luật” Đây là sự bảo đảm của
Nhà nước đối với quyền tự do kinh doanh của công dân trong nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở Lào
Đối với chủ thể kinh doanh, đăng ký doanh nghiệp là một trong những công cụ để bước đầu thực hiện quyền tự do kinh doanh của mình theo quy định của pháp luật Đăng ký doanh nghiệp là điều bắt buộc nếu cá nhân, tổ chức kinh doanh muốn hoạt động kinh doanh của đơn vị mình được tốt hơn Tuy nhiên, đăng ký doanh nghiệp không chỉ là nghĩa vụ mà còn là quyền năng pháp lý của chủ thể kinh doanh
Cơ quan Nhà nước có thẩm quyền có trách nhiệm cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho chủ thể thành lập doanh nghiệp cũng như đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp khi có đầy đủ hồ sơ và theo đúng trình tự, thủ tục pháp luật quy định Cơ quan nhà nước có thẩm quyền có trách nhiệm tiếp nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, xem xét tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và cấp đăng ký doanh nghiệp cho chủ thể kinh doanh theo quy định của pháp luật
Việc đăng ký thành lập doanh nghiệp mang lại cho nhà đầu tư nhiều quyền và lợi ích thiết thực Khi thành lập doanh nghiệp, cá nhân, tập thể sáng lập nên doanh nghiệp bằng cách đầu tư hoặc góp vốn thành lập doanh nghiệp
sẽ có quyền quyết định và quản lý mọi hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp, quyết định từ cơ cấu tổ chức đến cách thức hoạt động, từ quan
hệ quản lý nội bộ doanh nghiệp đến việc quyết định các quan hệ hợp tác kinh doanh với đối tác và quan hệ hành chính với cơ quan nhà nước So với các quy mô nhỏ hơn, việc thành lập doanh nghiệp sẽ giúp hoạt động kinh doanh, sản xuất được mở rộng và thu về nhiều lợi nhuận hơn, thành lập doanh nghiệp
Trang 16sẽ thuận lợi cho việc quản lý sản xuất kinh doanh, có hệ thống rõ ràng giúp hoạt động tốt hơn.
Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, hoạt động kinh doanh hợp pháp của chủ thể kinh doanh được chính thức tiến hành và được Nhà nước bảo hộ Kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, chủ thể kinh doanh chính thức được tiến hành hoạt động kinh doanh của mình theo đúng nội dung giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh đã được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cấp Điều đó có nghĩa, chủ thể kinh doanh được quyền tự
do kinh doanh trong khuôn khổ pháp luật Nếu vi phạm những nội dung này, chủ thể kinh doanh sẽ bị xử lý theo quy định của pháp luật
Bằng sự kiện được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, chủ thể kinh doanh chính thức xác định tư cách chủ thể của mình khi tham gia vào các quan hệ pháp luật trong quá trình kinh doanh; được hưởng các quyền và thực hiện những nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ đó Đồng thời, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cũng là một phương tiện bảo vệ chủ thể kinh doanh khỏi sự can thiệp trái pháp luật của các tổ chức, cá nhân vào hoạt động kinh doanh hợp pháp của mình Đối với các doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, việc đăng ký doanh nghiệp sẽ giúp doanh nghiệp bảo vệ người chủ thông qua hai lợi thế quan trọng: tính chịu trách nhiệm hữu hạn và tư cách pháp nhân Thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi số vốn đã góp hoặc cam kết góp vào công ty Doanh nghiệp là thực thể độc lập, nó có tư cách pháp nhân riêng, nó tạo ra vỏ bọc pháp lý che chắn cho người chủ Trong quan hệ kinh doanh với công ty, đối tác muốn kiện tụng gì thì kiện công ty, còn người chủ sẽ thoát khỏi những vụ kiện đó Như vậy, có thể thấy rằng, đăng ký doanh nghiệp không đơn thuần chỉ là một thủ tục khai sinh cho chủ thể kinh doanh mà còn là biện pháp bảo vệ lợi ích cho họ với tư cách là một chủ thể kinh doanh trên thương trường
Thông qua đăng ký doanh nghiệp, chủ thể kinh doanh công khai hóa hoạt động kinh doanh của mình Khi thành lập doanh nghiệp, khách hàng sẽ
Trang 17biết đến hoạt động kinh doanh, sản xuất của cá nhân, tổ chức kinh doanh nhiều hơn Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, chủ thể kinh doanh phải công khai hóa hoạt động kinh doanh của mình Việc công khai hóa có thể thực hiện dưới nhiều hình thức khác nhau Khi đăng ký doanh nghiệp, chủ thể kinh doanh đã tự công khai hóa về mình với các cơ quan quản lý; cũng qua đó khách hàng có thể xem hồ sơ đăng ký doanh nghiệp để nắm được các thông tin về chủ thể kinh doanh Bên cạnh đó, trên bảng hiệu và giấy tờ giao dịch của chủ thể kinh doanh cũng phải ghi rõ ràng các thông tin
cơ bản về mình để tránh nhầm lẫn trong công chúng
Đối với các chủ thể khác:
Trong quan hệ giao dịch trực tiếp, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp chính là đảm bảo pháp lý quan trọng nhất về năng lực pháp luật của chủ thể kinh doanh với đối tác của mình Xét trên phương diện thông tin, đăng ký kinh doanh đóng vai trò rất quan trọng đối với giới thương nhân trong việc tìm kiếm và thiết lập quan hệ hợp tác, kinh doanh Việc cung cấp đầy đủ thông tin về sự ra đời và hoạt động của các chủ thể kinh doanh là yêu cầu không thể thiếu trong nền kinh tế thị trường hiện nay Những thông tin cơ bản trong nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp được cấp cho chủ thể kinh doanh công bố trên phương tiện thông tin đại chúng như: tên chủ thể kinh doanh, loại hình tổ chức kinh doanh mà chủ thể kinh doanh lựa chọn thành lập, mục tiêu và ngành nghề kinh doanh, lĩnh vực kinh doanh, số vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh,… giúp cho giới thương nhân xác định được
tư cách chủ thể của họ, bước đầu tìm hiểu các cơ hội hợp tác kinh doanh của mình với chủ thể kinh doanh trong những lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh và với quy mô vốn đầu tư đã được công bố
Thêm vào đó, việc ghi các thông tin về đăng ký doanh nghiệp của chủ thể kinh doanh trong sổ đăng ký doanh nghiệp của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cũng tạo thành một hệ thống dữ liệu, thông tin khá đầy đủ về chủ thể kinh doanh, trạng thái hoạt động của chủ thể kinh doanh theo các tiêu chí: thời
Trang 18gian, ngành nghề kinh doanh, quy mô vốn đầu tư, loại hình tổ chức kinh doanh,… Hệ thống dữ liệu này trước hết giúp cho các cơ quan quản lý nhà nước nắm bắt được tình hình phát triển của các thành phần kinh tế trong nền kinh tế thị trường, nhưng đồng thời cũng có ý nghĩa thiết thực đối với giới thương nhân trong quá trình tiếp cận thị trường, tìm hiểu những thông tin cần thiết về chủ thể kinh doanh.
Tóm lại, việc đăng ký doanh nghiệp vẫn bảo đảm quyền tự do kinh doanh của công dân được thực hiện trong khuôn khổ Hiến pháp và pháp luật, nhưng đồng thời góp phần tạo nên trật tự ổn định của nền kinh tế, xã hội
1.2 Khái quát về pháp luật đăng ký doanh nghiệp
1.2.1 Khái niệm pháp luật đăng ký doanh nghiệp
Có người cho rằng pháp luật đăng ký doanh nghiệp là một bộ phận hay một chế định của pháp luật hành chính bởi các quan hệ mà nó điều chỉnh có yếu
tố hành chính công, trong đó chủ yếu là quan hệ phát sinh giữa cơ quan đăng ký doanh nghiệp với chủ thể là cá nhân, tổ chức muốn thành lập doanh nghiệp
Có quan điểm khác thì coi pháp luật đăng ký doanh nghiệp là một bộ phận của pháp luật doanh nghiệp bởi đăng ký doanh nghiệp chỉ là một trong những nội dung thuộc đối tượng điều chỉnh của luật doanh nghiệp
Hoạt động đăng ký doanh nghiệp phát sinh từ các quan hệ thỏa thuận thành lập doanh nghiệp, đăng ký thành lập doanh nghiệp, quan hệ về thuế trong đăng ký doanh nghiệp Tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan
hệ nói trên hợp thành pháp luật về đăng ký doanh nghiệp Nói cách khác, pháp luật về đăng ký doanh nghiệp là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực đăng ký doanh nghiệp trên lãnh thổ quốc gia Các văn bản pháp luật đó hoặc do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành, hoặc là các điều ước quốc tế song phương hoặc đa phương mà nước
đó cam kết
Pháp luật đăng ký doanh nghiệp của Lào có những đặc điểm sau đây:
Trang 19Thứ nhất, hiểu theo nghĩa rộng, pháp luật đăng ký doanh nghiệp là tập
hợp các quy định của pháp luật doanh nghiệp và của một số lĩnh vực pháp luật khác như pháp luật về thuế, luật hành chính, luật tài chính, luật thương mại v.v
Hoạt động đăng ký doanh nghiệp được quy định trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật: Hiến pháp, Luật Doanh nghiệp, Luật Hợp tác xã, hay luật quy định về các hoạt động thương mại như: Luật Thương mại, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Chứng khoán, Luật Các tổ chức tín dụng, Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp, Luật Đất đai, Luật Môi trường v.v Nội dung pháp luật về đăng ký doanh nghiệp không chỉ được ghi nhận trong một đạo luật mà còn được ghi nhận trong các văn bản dưới luật như nghị định, thông tư
Thứ hai, pháp luật về đăng ký doanh nghiệp là một bộ phận của thể chế
kinh tế thị trường Hệ thống pháp luật về doanh nghiệp nói chung, về đăng ký doanh nghiệp nói riêng ở Lào chỉ thực sự được quan tâm xây dựng từ khi chuyển từ nền kinh tế kế hoạch hóa sang nền kinh tế thị trường
Thứ ba, pháp luật về đăng ký doanh nghiệp có một quá trình phát triển
từ thấp đến cao, từ chưa hoàn thiện đến hoàn thiện, từ hoàn thiện đến hoàn thiện hơn
Thứ tư, pháp luật về đăng ký doanh nghiệp là một hệ thống pháp luật
vừa mang tính chất công lại vừa mang tính chất tư Điều này được thể hiện qua các quan hệ pháp luật mà pháp luật về đăng ký doanh nghiệp điều chỉnh Pháp luật công thể hiện trong việc điều chỉnh các quan hệ giữa Nhà nước mà đại diện
là các cơ quan có thẩm quyền với tổ chức, cá nhân có yêu cầu đăng ký doanh nghiệp trong việc tiếp nhận hồ sơ, thẩm định, đánh giá và cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; trong hoạt động đăng ký mã số thuế cho doanh nghiệp Pháp luật tư thể hiện thông qua các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp tác kinh doanh, góp vốn thỏa thuận thành lập doanh nghiệp giữa các chủ đầu tư với nhau
Trang 201.2.2 Quá trình hình thành và phát triển pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Lào
Có thể khái quát lịch sử hình thành và phát triển của chế định pháp luật
về đăng ký doanh nghiệp qua các giai đoạn như sau:
a Thời kỳ từ năm 1975 đến 1993 (trước khi có Luật Kinh doanh năm 1994)
Từ những năm đầu sau ngày thành lập đất nước (năm 1975) cho đến năm 1986, để quản lý các hoạt động kinh doanh, Nhà nước mới chỉ ban hành các văn bản dưới luật Những văn bản pháp luật này còn phản ánh sự phân biệt của Nhà nước đối với các đơn vị kinh tế thuộc các chế độ sở hữu khác nhau Giữa các hình thức sở hữu chưa có sự bình đẳng trong kinh doanh Thẩm quyền đăng ký doanh nghiệp không thống nhất
Sau Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IV năm 1986, chính sách phát triển nền kinh tế nhiều thành phần đã được Nhà nước triển khai Đây là thời kỳ trăn trở để đổi mới nền kinh tế Nhiều quyết định đã được ra đời Song song với chính sách khuyến khích phát triển sản xuất, kinh doanh, Nhà nước cũng có quy định về việc đăng ký doanh nghiệp Bằng các luật và văn bản dưới luật được ban hành sau năm 1986, tính dân chủ trong nền kinh tế được thể hiện khá rõ nét Đăng ký doanh nghiệp đã đặt ra như một yêu cầu chung của các đơn vị kinh doanh, không phân biệt thành phần kinh tế Các đơn vị kinh tế của
cơ quan hành chính sự nghiệp muốn sản xuất kinh doanh cũng phải đăng ký kinh doanh tại ủy ban nhân dân các cấp
Thông qua các văn bản quy định về đăng ký doanh nghiệp thời kỳ 1986-1993 cho thấy công tác đăng ký doanh nghiệp cho các tổ chức có hoạt động sản xuất, kinh doanh đã có sự chuyển biến Tuy nhiên, các quy định về đăng ký doanh nghiệp còn thiếu rõ ràng và thủ tục rất rườm rà, đòi hỏi nhiều giấy tờ không có ý nghĩa quản lý Quy định về đăng ký doanh nghiệp giai đoạn này còn mang nặng dấu ấn của kinh tế kế hoạch hóa, thiếu quy định thống nhất
Trang 21b Thời kỳ từ năm 1994 đến năm 2004 (trước khi ban hành Luật doanh nghiệp năm 2005)
Sau năm 1994, Nhà nước triển khai tinh thần Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IV và lần thứ V, dành nhiều thời gian cho công tác xây dựng pháp luật, trong đó chủ yếu là xây dựng pháp luật về kinh tế Đứng trước những thay đổi lớn của nền kinh tế, các doanh nghiệp thuộc kinh tế tư nhân xuất hiện ngày càng nhiều Để đáp ứng được yêu cầu quản lý doanh nghiệp trong tình hình mới, ngày 18/7/1994, Quốc hội nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào đã thông qua cùng lúc hai đạo luật là Luật Kinh doanh, Luật Phá sản của doanh nghiệp Đây là các luật đầu tiên tại Lào có ghi nhận vấn đề thành lập doanh nghiệp trong một chế định pháp luật So với các quy định trước, chế định về đăng ký doanh nghiệp trong các luật trên có sự tiến bộ hơn và thể hiện sự hoàn thiện nhất định Trong Luật Kinh doanh năm 1994, vấn đề đăng ký doanh nghiệp được quy định khá rõ ràng, đầy đủ về tổ chức quản lý của cơ quan đăng ký thành lập doanh nghiệp, về điều kiện và thủ tục đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Có thể thấy, thông qua Luật Kinh doanh năm 1994 pháp luật về đăng ký thành lập doanh nghiệp đã có sự hoàn thiện nhất định
So với giai đoạn trước, ở thời kỳ này, nội dung, mục đích của đăng ký doanh nghiệp đã thể hiện rõ, quy trình thành lập, việc đăng ký kinh doanh được phân cấp cụ thể cho các cơ quan chức năng Pháp luật quy định một quy trình đăng
ký doanh nghiệp khá chặt chẽ Mặc dù vậy, chế định pháp luật về đăng ký doanh nghiệp trong thời kỳ này vẫn còn có nhiều nội dung chưa đảm bảo quyền tự do thành lập doanh nghiệp, vi phạm nguyên tắc tự do kinh doanh mà bất cứ một Nhà nước nào khi thừa nhận nền kinh tế thị trường cũng đều phải tôn trọng Bên cạnh đó pháp luật còn thiếu tính chặt chẽ, cản trở quá trình thực hiện công tác quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp
c Thời kỳ từ năm 2005 đến năm 2012 (thời kỳ trước khi có Luật Doanh nghiệp năm 2013)
Trang 22Sau những năm đổi mới, nền kinh tế của nước Lào đã có sự phát triển nhất định và đạt mức tăng trưởng cao hơn so với sự tăng trưởng của những năm 90 Số lượng doanh nghiệp tham gia thị trường đã tăng lên đáng kể, cơ chế thị trường ngày càng hoạt động với quy mô và cường độ lớn hơn, mức độ
mở cửa của Nhà nước với bên ngoài cũng tăng lên Trong khi đó Luật Kinh doanh được ban hành trong những năm đầu của thời kỳ đổi mới không còn phù hợp với thực tế hoạt động kinh doanh đã có nhiều phát triển Những thiếu sót và hạn chế trong chế định đăng ký doanh nghiệp đã làm giảm tính linh hoạt của các nhà đầu tư trong việc lựa chọn hình thức và cơ hội đầu tư phù hợp với khả năng và điều kiện của họ Những hạn chế này đã góp phần làm cho khung pháp lý của Lào chưa tạo điều kiện phát huy tối đa các nguồn nội lực cho phát triển kinh tế Đồng thời, đó cũng là những nguyên nhân làm giảm hiệu lực quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp Để khắc phục những vấn đề trên đây, ngày 09/11/2005, Quốc hội Lào đã thông qua Luật Doanh nghiệp thay thế cho Luật Kinh doanh năm 1994 Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, việc đăng ký doanh nghiệp được thực hiện đơn giản hơn theo hướng chỉ giữ lại những hồ sơ, giấy tờ và thủ tục thực sự cần thiết Luật cũng mở rộng các hình thức tổ chức kinh doanh bằng cách đưa ra nhiều loại hình doanh nghiệp để các nhà đầu tư có thể lựa chọn Tuy nhiên, bên cạnh những ưu điểm, chế định đăng ký doanh nghiệp trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 vẫn còn hạn chế
d Thời kỳ từ năm 2013 đến nay (thời kỳ thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp 2013)
Trong giai đoạn này, việc mở rộng kinh tế quốc tế, gia nhập Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) đòi hỏi Lào phải có hệ thống pháp luật đồng bộ
và phù hợp với pháp luật quốc tế Ngày 26/12/2013, Quốc hội Lào ban hành Luật Doanh nghiệp năm 2013 thay thế Luật Doanh nghiệp năm 2005 So với các quy định trước, chế định về đăng ký doanh nghiệp đã có sự thay đổi cả về
Trang 23kỹ thuật xây dựng luật và nội dung quy định, thể hiện sự đổi mới trong tư duy
và phương pháp quản lý của Nhà nước Việc đăng ký doanh nghiệp hiện nay được thực hiện theo hướng đơn giản hóa nhiều thủ tục hành chính Có thể nói
sự thay đổi về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2013
là bước đột phá về thủ tục hành chính nhằm giải phóng và phát huy tiềm năng, tạo điều kiện cho công dân thực hiện quyền tự do kinh doanh Không chỉ đưa ra những quy định đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp, vấn đề đăng ký doanh nghiệp trong Luật Doanh nghiệp năm 2013 đã có sự thay đổi cơ bản, thể hiện sự đổi mới trong nhận thức của nhà làm luật, của Nhà nước đối với quyền
tự do kinh doanh của công dân Các quy định pháp luật về đăng ký doanh nghiệp hiện hành là sự phản ánh các quy luật kinh tế và phù hợp với thông lệ quốc tế khi thừa nhận việc đăng ký doanh nghiệp là một trong những quyền cơ bản của nhà đầu tư2
1.2.3 Nội dung pháp luật về đăng ký doanh nghiệp
Pháp luật về đăng ký doanh nghiệp thường bao gồm một số nội dung sau:
Thứ nhất, quy định về cơ cấu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ của cơ quan thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp.
Nhà nước là tổ chức quyền lực của nhân dân, đại diện cho nhân dân thống nhất quản lý mọi mặt đời sống xã hội vì mục tiêu chung của toàn xã hội, vì vậy trong lĩnh vực đăng ký doanh nghiệp Nhà nước cũng đóng vai trò quan trọng Vai trò của Nhà nước không chỉ là thực hiện việc xem xét hồ sơ
và cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mà là một quá trình kiểm tra, xác nhận về các điều kiện kinh doanh, về vốn pháp định, cấp giấy phép kinh doanh và đánh giá tính hợp lệ của hồ sơ, giấy tờ để quyết định việc cấp hay từ chối cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Để đáp ứng được các hoạt động quản lý này, Nhà nước phải tổ chức ra nhiều cơ quan
2 Xổm Xay Xi Hà Chắc (2001), Hoàn thiện pháp luật kinh tế trong quá trình đổi mới kinh tế của Cộng hòa
dân chủ nhân dân Lào, Luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội, tr 17
Trang 24khác nhau, với những cơ cấu tổ chức và phương thức hoạt động phù hợp với từng chức năng, nhiệm vụ do Nhà nước giao Hoạt động kiểm tra, xác nhận các điều kiện kinh doanh, cấp giấy phép kinh doanh hay xác nhận vốn kinh doanh có hiệu quả và phù hợp nhất vẫn là do các cơ quan chuyên môn, quản
lý các ngành, lĩnh vực cụ thể thực hiện Tuy nhiên, việc tổng hợp kiểm tra, đánh giá tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp cần phải thực hiện tại cơ quan chuyên trách mới có thể đáp ứng được việc theo dõi, cung cấp thông tin
về hệ thống các doanh nghiệp, đảm bảo sự quản lý của Nhà nước
Việc quy định cơ cấu tổ chức của cơ quan đăng ký doanh nghiệp như thế nào, theo hình thức chuyên trách, thống nhất từ trung ương đến địa phương hay tổ chức trong một bộ, ngành đều phải căn cứ vào yêu cầu nâng cao năng lực và hiệu lực của cơ quan đăng ký doanh nghiệp trong việc giám sát các hoạt động của doanh nghiệp
Để tránh việc tùy tiện, không thống nhất, Luật đã quy định rõ chức năng nhiệm vụ, quyền hạn của cơ quan đăng ký doanh nghiệp Khi thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp, cơ quan chủ được thực hiện theo thẩm quyền những nội dung mà pháp luật đã quy định Các quyết định không dựa trên cơ
sở pháp luật, vượt quá thẩm quyền quy định đều bị coi là hành vi vi phạm cần phải xử lý Bên cạnh việc trao thẩm quyền cho cơ quan đăng ký doanh nghiệp, pháp luật cũng quy định trách nhiệm phối hợp trong quản lý vơi các
cơ quan liên quan, hướng dẫn người đăng ký doanh nghiệp về mô hình tổ chức doanh nghiệp, về ngành nghề kinh doanh phải có điều kiện, xây dựng và quản lý cung cấp thông tin về doanh nghiệp,…
Thứ hai, về điều kiện thành lập doanh nghiệp
Kinh doanh có hiệu quả là yếu tố thúc đẩy kinh tế phát triển, củng cố sự tồn tại bền vững của chế độ chính trị Để đảm bảo cho doanh nghiệp sau khi
ra đời có thể hoạt động được, đồng thời hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp không phương hại đến lợi ích của các chủ thể khác, Luật Kinh doanh
Trang 25quy định nhà đầu tư phải thỏa mãn những điều kiện nhất định về ngành, nghề kinh doanh, về vốn kinh doanh, về chuyên môn và các điều kiện nhất định về nhân thân Cụ thể:
- Điều kiện về ngành, nghề kinh doanh: Nhu cầu của xã hội quyết định
sự hình thành của ngành, nghề kinh doanh Tuy nhiên, nhu cầu của xã hội không phải lúc nào cũng lành mạnh và chính đáng Có những nhu cầu của một số cá nhân nhưng lại xâm phạm đến lợi ích của những cá nhân khác và lợi ích của cộng đồng, làm ảnh hưởng, băng hoại giá trị đạo đức, văn hóa, trật
tự an toàn xã hội Trong những trường hợp đó, để bảo vệ quyền lợi của số đông, lợi ích của Nhà nước và cộng đồng, pháp luật quy định những ngành, nghề cấm kinh doanh Phạm vi ngành, nghề cấm kinh doanh rộng hay hẹp tùy thuộc vào điều kiện cụ thể của từng quốc gia, vào quan niệm về những giá trị
và lợi ích xã hội mà quốc gia đó quan tâm bảo vệ Bên cạnh danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh, đối với những ngành, nghề kinh doanh có nguy cơ xâm phạm đến lợi ích của người tiêu dùng, lợi ích của Nhà nước và cộng đồng nhưng có khả năng khắc phục khi có điều kiện kèm theo để đảm bảo thì nhà đầu tư phải đáp ứng các điều kiện nhất định, đó là những ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Chỉ khi nào đáp ứng những điều kiện nhất định do pháp luật quy định thì doanh nghiệp mới được phép tiến hành những hoạt động kinh doanh Hầu hết các quốc gia đều có xu hướng hạn chế dần các lĩnh vực ngành, nghề kinh doanh có điều kiện cũng như đơn giản hóa để tạo môi trường thuận lợi cho các nhà đầu tư
- Điều kiện về vốn kinh doanh: Vốn kinh doanh không những là tiền đề
ban đầu không thể thiếu để nhà đầu tư triển khai các hoạt động của mình mà còn là cơ sở để đảm bảo thực hiện các nghĩa vụ về tài sản của nhà đầu tư phát sinh từ hoạt động điều kiện bắt buộc đối với nhà đầu tư khi muốn tiến hành đăng ký thành lập doanh nghiệp Quy mô vốn đó sẽ được xây dựng trên yêu
Trang 26cầu và đặc thù từng ngành, nghề kinh doanh và từng loại hình doanh nghiệp
và được gọi chung là vốn pháp định
- Điều kiện về năng lực chuyên môn: Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng
luôn là mục đích mà pháp luật doanh nghiệp hướng tới Đối với những ngành, nghề kinh doanh mang tính đặc thù bởi không phải ai cũng có khả năng đáp ứng cho khách hàng, mà đòi hỏi nhà cung cấp phải có trình độ chuyên môn nhất định; mặt khác “sản phẩm” của nó bán ra thị trường, khách hàng không
có khả năng kiểm tra được chất lượng thì pháp luật phải đưa ra các quy định yêu cầu trình độ chuyên môn của người quản lý Nhà nước quản lý về chuyên môn của doanh nghiệp thông qua chứng chỉ hành nghề Chứng chỉ hành nghề
là văn bản được cấp bởi cơ quan Nhà nước có thẩm quyền hoặc hội nghề nghiệp cấp cho cá nhân có đủ trình độ chuyên môn và kinh nghiệm về một nghề nhất định
Thứ ba, về thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp
Nói đến thủ tục đăng ký doanh nghiệp là nói đến trình tự, thủ tục mà các cơ quan có thẩm quyền đăng ký doanh nghiệp và những người muốn đăng
ký doanh nghiệp phải tiến hành khi đăng ký doanh nghiệp Thủ tục này phải
do pháp luật quy định một cách chặt chẽ và áp dụng thống nhất cho tất cả các chủ thể để đảm bảo sự công bằng, minh bạch cho môi trường kinh doanh và trật tự quản lý của Nhà nước Thủ tục đăng ký doanh nghiệp thường được quy định về một số vấn đề sau:
- Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp: Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp là tài liệu
đầy đủ nhất về thông tin của chủ thể kinh doanh mà Nhà nước cần nắm giữ để theo dõi và có cơ sở để xử lý khi doanh nghiệp vi phạm pháp luật
- Trình tự các bước tiến hành đăng ký doanh nghiệp: Đó là trình tự các
bước mà người đăng ký doanh nghiệp cũng như cơ quan có thẩm quyền đăng
ký doanh nghiệp phải thực hiện để xem xét hồ sơ và giải quyết việc đăng ký doanh nghiệp
Trang 27- Thời hạn đăng ký doanh nghiệp: Đó là thời hạn mà cơ quan có thẩm
quyền phải xem xét, giải quyết yêu cầu của người đăng ký doanh nghiệp
Ngoài ra, thủ tục đăng ký doanh nghiệp còn quy định một số vấn đề khác như lệ phí đăng ký doanh nghiệp, các thủ tục mà doanh nghiệp cần làm trước khi đi vào hoạt động kinh doanh chính thức
Thứ tư, các biện pháp chế tài để đảm bảo việc đăng ký kinh doanh được thực hiện đúng luật
Việc đặt ra các biện pháp chế tài để đảm bảo đăng ký kinh doanh được thực hiện đúng luật luôn chiếm nội dung quan trọng trong chế định pháp lý về đăng ký doanh nghiệp Trước hết xuất phát từ tính bắt buộc của thủ tục đăng
ký doanh nghiệp nên đòi hỏi mọi chủ thể liên quan phải tuân thủ Hành vi trái pháp luật của cơ quan Nhà nước nói chung, cơ quan có thẩm quyền đăng ký doanh nghiệp nói riêng và doanh nghiệp sẽ xâm phạm đến lợi ích của doanh nghiệp, của người tiêu dùng và cộng đồng, cản trở hiệu quả quản lý của Nhà nước đối với doanh nghiệp Hình thức xử lý các vi phạm trong hoạt động đăng ký kinh doanh có thể bao gồm các biện pháp xử lý hành chính như cảnh cáo, phạt tiền, thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, chứng chỉ hành nghề,… hoặc xử lý hình sự Pháp luật quy định hành vi vi phạm pháp luật về đăng ký doanh nghiệp là hệ thống các quy định nằm trong nhiều văn bản khác nhau từ các đạo luật về doanh nghiệp, luật hình sự đến các nghị định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực thương mại v.v
Trang 28đăng ký doanh nghiệp Đăng ký doanh nghiệp bao gồm đăng ký thành lập doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp và các nghĩa
vụ đăng ký, thông báo khác theo quy định của pháp luật
- Đăng ký doanh nghiệp có ý nghĩa không chỉ đối với Nhà nước, doanh nghiệp và và các chủ thể khác Nhà nước đặt ra thủ tục đăng ký doanh nghiệp nhằm các mục đích như kiểm soát những hành vi sản xuất kinh doanh tự phát, cạnh tranh không lành mạnh, lũng đoạn thị trường; đăng ký doanh nghiệp tạo điều kiện cho Nhà nước nắm bắt thực trạng nền kinh tế ở tầm vi mô và tầm vĩ
mô, từ đó đề ra đường lối, chính sách phát triển đất nước hợp lý; nếu đăng ký doanh nghiệp tiến bộ sẽ là tạo thuận lợi thu hút đầu tư; đăng ký doanh nghiệp xác nhận sự tồn tại hợp pháp của doanh nghiệp
Đối với các chủ thể kinh doanh: đăng ký doanh nghiệp không phải là rào cản quyền tự do kinh doanh Đăng ký doanh nghiệp xác định tư cách chủ thể của người kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cũng là một phương tiện bảo vệ chủ thể kinh doanh khỏi sự can thiệp trái pháp luật của các tổ chức, cá nhân vào hoạt động kinh doanh hợp pháp của họ Đối với các doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, việc đăng ký doanh nghiệp giúp doanh nghiệp hưởng hai lợi thế quan trọng: tính chịu trách nhiệm hữu hạn và
tư cách pháp nhân Mặt khác, thông qua đăng ký doanh nghiệp, chủ thể kinh doanh công khai hóa hoạt động kinh doanh của mình
Đối với các chủ thể khác: các thông tin cơ bản trong nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giúp các chủ thể kinh doanh có thể tìm hiểu những thông tin cần thiết về đối tác và kiểm tra tính hợp pháp của các đối tác mà mình quan hệ
- Pháp luật về đăng ký doanh nghiệp là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực đăng ký doanh nghiệp trên lãnh thổ quốc gia Các văn bản pháp luật đó hoặc do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành, hoặc là các điều ước quốc tế song phương hoặc đa phương mà nước đó cam kết
Trang 29- Chế định pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Lào được hình thành
và phát triển qua các giai đoạn gắn với sự phát triển của thể chế kinh tế thị trường, phản ánh qua việc ban hành Luật Kinh doanh, sự ra đời, sửa đổi, bổ sung của Luật Doanh nghiệp
Trang 30Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT CỦA LÀO VỀ ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP TRÊN CƠ SỞ SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT VỀ ĐĂNG KÝ
DOANH NGHIỆP CỦA VIỆT NAM 2.1 Cơ quan nhà nước cấp đăng ký doanh nghiệp
Đăng ký doanh nghiệp là một trong những nội dung quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp Thủ tục này được đặt ra do yêu cầu khách quan của quản lý kinh tế Đăng ký doanh nghiệp tạo ra một trật tự trong kinh doanh, đồng thời đảm bảo sự bình đẳng giữa các doanh nghiệp Đăng ký doanh nghiệp có phạm vi rộng, đòi hỏi có sự phối hợp của nhiều cơ quan khác nhau, trong đó cơ quan đăng ký doanh nghiệp là đầu mối thực hiện việc tổ chức, quản lý đăng ký doanh nghiệp Theo pháp luật của Lào, Quốc hội đã giao cho Chính phủ quyền tổ chức cơ quan quản lý và kiểm tra doanh nghiệp (Điều
205, Luật Doanh nghiệp năm 2013) Trong quy định về thủ tục đăng ký doanh nghiệp cho thấy quan điểm, Chính phủ tập trung hóa việc quản lý và kiểm tra doanh nghiệp và thống nhất trong phạm vi cả nước, đồng thời ủy quyền cho
cơ quan liên quan trong việc quản lý và kiểm tra sự phối hợp với chính quyền địa phương Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào không giao việc đăng ký doanh nghiệp cho Bộ, ngành nào, mà giao cho Chính phủ quy định để đảm bảo nâng cao được năng lực và hiệu lực của cơ quan đăng ký doanh nghiệp trong việc giám sát hoạt động của doanh nghiệp, trong việc tập hợp, lưu trữ và cung cấp thông tin về doanh nghiệp đã đăng ký cho những bên có liên quan
Nghị định số 0538/NĐ-CP ngày 10/5/2002 của Chính phủ về đăng ký kinh doanh quy định cơ quan đăng ký kinh doanh được tổ chức ở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương và ở cấp quận, huyện, thành phố trực thuộc tỉnh, bao gồm:
- Phòng đăng ký kinh doanh trong sở Công nghiệp và Thương mại (gọi chung là Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh)
Trang 31- Phòng đăng ký kinh doanh thuộc cấp huyện (gọi chung là Phòng đăng
ký kinh doanh cấp huyện)
Có thể thấy việc phân cấp cơ quan đăng ký doanh nghiệp theo quy định của pháp luật Lào tương đối giống với quy định về cơ quan đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 của Việt Nam và văn bản hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp Theo quy định tại Điều 13 Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 về đăng ký doanh nghiệp của Việt Nam, cơ quan đăng ký kinh doanh được tổ chức ở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau đây gọi tắt là cấp tỉnh) và ở quận, huyện, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau đây gọi tắt là cấp huyện) Tuy nhiên, chỉ có cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh mới có thẩm quyền giải quyết thủ tục thành lập doanh nghiệp Thông thường, mỗi tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương sẽ có một cơ quan đăng ký kinh doanh Đó là Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư Nhưng Ủy ban nhân dân thành phố Hà Nội, thành phố Hồ Chí Minh
có thể quyết định thành lập thêm một hoặc hai cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh và được đánh số theo thứ tự Cơ quan đăng ký kinh doanh có tài khoản và con dấu riêng Nhờ quy định này, hoạt động của Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh tự chủ hơn, năng suất làm việc được nâng cao
Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào, nhiệm vụ, quyền hạn của cơ quan đăng ký doanh nghiệp không chấm dứt tại thời điểm sau khi cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp mà nhiệm vụ của cơ quan này còn tiếp tục được thực hiện trong quá trình doanh nghiệp đã đi vào sản xuất, kinh doanh Điều 206 Luật Doanh nghiệp năm
2013 quy định về quyền và nghĩa vụ của cơ quan quản lý và kiểm tra doanh nghiệp như sau:
1 Nghiên cứu đường lối, chính sách và pháp luật về quản lý, kiểm tra
và xúc tiến doanh nghiệp trong các hoạt động kinh doanh trong phạm vi nhiệm vụ quyền hạn của mình;
Trang 322 Phân cấp quản lý và kiểm tra hoạt động kinh doanh trong phạm vi nhiệm vụ quyền hạn của mình một cách chặt chẽ theo hướng trao trách nhiệm cho địa phương nhiều hơn.
3 Phổ biến chính sách phát triển và xúc tiến doanh nghiệp, giám sát, khuyến khích và theo dõi việc thực thi chính sách;
4 Quản lý và cung cấp dịch vụ đăng ký doanh nghiệp theo quy định của pháp luật;
5 Đào tạo, nâng cấp cán bộ kỹ thuật liên quan đến thương mại;
6 Phối hợp với các cơ quan ngành liên quan và chính quyền địa phương hệ thống hóa quá trình thanh tra và giám sát việc thực thi luật và quy định về doanh nghiệp của các đơn vị kinh doanh trong nước;
7 Phát hành và chỉnh sửa giấy đăng ký doanh nghiệp hoặc xóa tên doanh nghiệp khỏi danh sách đăng ký theo quy định của luật;
8 Thực hiện nghĩa vụ liên quan đến quan hệ thương mại và tiếp cận thị trường;
9 Thực thi các quyền và nghĩa vụ quy định trong luật
Như vậy, Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào không quy định một cách cụ thể về quyền và nghĩa vụ của cơ quan đăng ký doanh nghiệp trong phạm vi công việc đăng ký doanh nghiệp mà quy định phạm vi quyền nghĩa
vụ của cơ quan quản lý và kiểm tra doanh nghiệp một cách rất chung chung
và bao quát Điều này khác với quy định của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Việt Nam Điều 14 Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ Việt Nam về đăng ký doanh nghiệp quy định rất cụ thể và chi tiết quyền và nghĩa vụ của cơ quan đăng ký doanh nghiệp Theo đó Phòng
Đăng ký kinh doanh có nhiệm vụ: Trực tiếp nhận hồ sơ đăng ký doanh
nghiệp; xem xét tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và cấp hoặc từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Phối hợp xây dựng, quản
Trang 33lý, vận hành Hệ thống thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp; thực hiện việc chuẩn hóa dữ liệu, cập nhật dữ liệu đăng ký doanh nghiệp tại địa phương sang Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp Cung cấp thông tin về đăng ký doanh nghiệp lưu giữ tại Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp trong phạm vi địa phương quản lý cho Ủy ban nhân dân cấp tỉnh, Cục thuế địa phương, các cơ quan có liên quan và các tổ chức, cá nhân có yêu cầu theo quy định của pháp luật Yêu cầu doanh nghiệp báo cáo về việc tuân thủ các quy định của Luật Doanh nghiệp theo quy định tại Điểm c Khoản 1 Điều
209 Luật Doanh nghiệp Trực tiếp kiểm tra hoặc đề nghị cơ quan nhà nước có thẩm quyền kiểm tra doanh nghiệp theo nội dung trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp; hướng dẫn cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện về hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký hộ kinh doanh; hướng dẫn doanh nghiệp và người thành lập doanh nghiệp về hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp Yêu cầu doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo quy định tại Khoản 9 Điều 7 Nghị định này Thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đối với doanh nghiệp thuộc các trường hợp quy định tại Khoản 1 Điều 62 Nghị định này Đăng ký cho các loại hình khác theo quy định của pháp luật Việc quy định một cách rõ ràng, cụ thể, đi thẳng vào chức năng trọng tâm của Phòng Đăng ký kinh doanh đồng thời quy định những quyền và nghĩa vụ mới đáp ứng nhu cầu của thời đại công nghệ thông tin như quy định của pháp luật Việt Nam sẽ tạo điều kiện thuận lợi trong việc áp dụng pháp luật đối với cơ quan quản lý cũng như cá nhân, tổ chức muốn đăng ký doanh nghiệp, sự minh bạch và rõ ràng trong quy định của pháp luật là yếu tố quan trọng quyết định một môi trường kinh doanh lành mạnh và hấp dẫn đối với nhà đầu tư.3
3 Th.s Trần Huỳnh Thanh Nghị, Khoa Luật Kinh tế, Trường Đại học Kinh tế thành phố Hồ Chí Minh, Cải
cách thủ tục thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam và chặng đường 10 năm hội nhập kinh tế quốc tế (2000 – 2010), tr 32
Trang 34Mặc dù Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào ra đời đã khắc phục được những hạn chế của Luật Doanh nghiệp năm 2005, quy định về cơ quan đăng ký doanh nghiệp đã có một số đổi mới tích cực, nhờ đó, việc kiểm soát, quản lý vấn đề đăng ký doanh nghiệp đã được cải thiện đáng kể và ngày càng đạt hiệu quả từ cấp trung ương đến cấp địa phương Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2013 vẫn chưa khắc phục được hạn chế về quản lý doanh nghiệp bằng hệ thống công nghệ thông tin Hiện nay, Lào chưa có một cơ quan có đủ
cơ sở thông tin và thẩm quyền để theo dõi, tổng hợp thông tin về tình hình doanh nghiệp trên phạm vi cả nước Điều này dẫn đến tình trạng thông tin về tình hình doanh nghiệp trên phạm vi cả nước không thống nhất giữa các cơ quan Số liệu về doanh nghiệp do các cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế và cơ quan thống kê cung cấp không trùng khớp Trong khi đó, kinh nghiệm quốc tế và Việt Nam chỉ ra rằng, đa số các nước đều tổ chức một hệ thống cơ quan đăng ký kinh doanh chuyên biệt từ cấp trung ương đến địa phương Đồng thời, hầu hết các nước đều có một cơ quan đăng ký kinh doanh
ở trung ương để quản lý hệ thống và xử lý nghiệp vụ ở tầm quốc gia.4 Ở Việt Nam, ngày 09/09/2010 Thủ tướng Chính phủ đã ký quyết định 1659/QĐ-TTg thành lập Cục Quản lý đăng ký kinh doanh trực thuộc Bộ Kế hoạch và Đầu tư Việc làm này nhằm mục tiêu đảm bảo công tác đăng ký kinh doanh là một công cụ quản lý kinh tế vĩ mô hiệu quả của Nhà nước Đồng thời, đó cũng là phương tiện để thực hiện quyền tự do kinh doanh của công dân; đảm bảo tính
hệ thống của tổ chức các cơ quan đăng ký kinh doanh theo ba cấp, từ cấp trung ương, cấp tỉnh tới cấp huyện; nâng cao năng lực, chất lượng của công tác đăng
ký kinh doanh trong hoạt động của ngành kế hoạch và đầu tư Đặc biệt, cơ quan này sẽ đủ năng lực, thẩm quyền để xây dựng, quản lý, vận hành hệ thống thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia và cơ sở dữ liệu tập trung có tính
4Bộ Kế hoạch và đầu tư (2015), Tờ trình về việc ban hành Nghị định về đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội, tr 7.
Trang 35pháp lý về doanh nghiệp theo quy định tại Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 về đăng ký doanh nghiệp
Một trong những hạn chế của pháp luật Lào về đăng ký doanh nghiệp là
sự thiếu đồng bộ và thống nhất trong hệ thống pháp luật Luật Doanh nghiệp năm 2013 có hiệu lực từ ngày 18/01/2014 Tuy nhiên, đến nay vẫn chưa có văn bản quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2013 Vì vậy, các cơ quan và các chủ thể kinh doanh vẫn phải áp dụng các văn bản quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 Đây có thể coi
là một trong những điểm bất cập lớn trong việc xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật hiện nay của Lào nói chung và pháp luật về đăng ký doanh nghiệp nói riêng
Về thực tiễn thực hiện pháp luật: Cơ quan đăng ký kinh doanh hiện nay
đang bị phân tán về mặt tổ chức, năng lực chuyên môn còn hạn chế Việc
thành lập Cục quản lý đăng ký kinh doanh trực thuộc Bộ Kế hoạch và Đầu tư góp phần đảm bảo tính hệ thống của tổ chức các cơ quan đăng ký kinh doanh theo ba cấp Tuy nhiên, trong thực tế, hoạt động đăng ký doanh nghiệp vẫn chỉ được thực hiện ở địa phương Vì vậy, hiện nay hoạt động đăng ký doanh nghiệp vẫn đang bị phân tán trong toàn quốc, một bộ máy đăng ký doanh nghiệp như vậy rõ ràng là không đủ sức để đóng vai trò quan trọng trong việc thực thi Luật doanh nghiệp, đưa các quy định về đăng ký doanh nghiệp vào cuộc sống, không đảm bảo được quyền tự do kinh doanh của người dân.5
Bên cạnh đó do điều kiện tin học hóa công tác đăng ký doanh nghiệp còn nhiều yếu kém Hiện nay, việc tin học hóa công tác đăng ký kinh doanh qua mạng thông tin doanh nghiệp toàn quốc đã được triển khai tại Trung tâm thông tin Doanh nghiệp Tại Thủ đô Viêng Chăn, phần mềm quản lý doanh nghiệp và website thông tin doanh nghiệp đã được thiết kế và đưa vào sử
5 Phothilat Phom Pho Thi (2005), Tổ chức quản lý doanh nghiệp nhà nước trong nền kinh tế thị trường cở
Cộng hào dân chủ nhân dân Lào, Luận văn kinh tế học, Hà Nội, tr 31
Trang 36dụng kịp thời để hỗ trợ các cán bộ phòng đăng ký kinh doanh Các thủ tục đăng ký kinh doanh cũng được xây dựng theo hướng công khai hóa trên website để thực hiện hướng dẫn đăng ký kinh doanh qua mạng Tuy nhiên đến nay, các quy định về đăng ký doanh nghiệp qua mạng vẫn chưa được thể chế hóa trong quy định của pháp luật, việc áp dụng công nghệ thông tin mới chỉ hướng tới hỗ trợ công tác quản lý và công việc của cơ quan nhà nước mà chưa
có sự tương tác quay ngược trở lại đối với người dân – những người trực tiếp
đi đăng ký doanh nghiệp.6
2.2 Điều kiện đăng ký doanh nghiệp
Để xây dựng và phát triển nền kinh tế, giải phóng và thúc đẩy sự phát triển của lực lượng sản xuất, các nước trên thế giới đều có chính sách khuyến khích thành lập doanh nghiệp và tạo điều kiện để các nhà kinh doanh tìm tòi và sáng tạo ta các sản phẩm, dịch vụ mới, đáp ứng ngày càng cao nhu cầu xã hội Trong các thể chế kinh tế thị trường, quyền tự do kinh doanh đều được thừa nhận là một trong những quyền cơ bản của người dân Tuy nhiên, quyền tự do kinh doanh phải bảo đảm tuân thủ các nguyên tắc của giao dịch dân sự, trong
đó nguyên tắc tối cao là tôn trọng lợi ích của Nhà nước và của cộng đồng.7 Để thực hiện nguyên tắc này, một mặt Nhà nước khuyến khích mọi người thành lập doanh nghiệp, cho phép doanh nghiệp được tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh, tự do lựa chọn quy mô kinh doanh và mọi chủ thể đều có quyền kinh doanh, Mặt khác, Nhà nước cấm kinh doanh đối với một số chủ thể, ngành, nghề xâm hại đến lợi ích công cộng, hoặc hạn chế kinh doanh đối với một số ngành, nghề nhất định Ngoài ra, Nhà nước còn quy định các chủ thể kinh doanh khi hành nghề phải có biện pháp bảo vệ môi trường, bảo vệ sức khỏe cộng đồng, di sản văn hóa, truyền thống đạo đức dân tộc Như vậy, quyền tự do kinh doanh thành lập doanh nghiệp được hiểu là mọi công dân Lào, khi có đủ
6 Vathsana Lathtanaphanh (2011), Cơ sở lý luận và thực tiễn của việc hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp
ở nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, Luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội, tr 33
7 Bùi Ngọc Cường (2004), Một số vấn đề về quyền tự do kinh doanh trong pháp luật kinh tế hiện hành ở Việt
Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, tr 40.
Trang 37điều kiện do pháp luật quy định, đều có quyền thành lập doanh ngiệp để kinh doanh, không tổ chức cá nhân, cơ quan nào có quyền ngăn cản họ thực hiện quyền kinh doanh hợp pháp của mình Để có cơ sở cho doanh nghiệp thực hiện quyền tự do đăng ký doanh nghiệp đúng pháp luật, đảm bảo giữ trật tự ổn định đời sống kinh tế - chính trị quốc gia, Nhà nước có quy định về điều kiện kinh doanh của doanh nghiệp.
2.2.1 Điều kiện về chủ thể
Trên tinh thần bảo đảm quyền tự do kinh doanh của công dân, phù hợp với quy định tại Chương 2 Chế độ kinh tế xã hội Hiến pháp năm 2003, Điều 4
Luật Doanh nghiệp năm 2013 khẳng định: Công dân Lào, những người
thường trú, người không quốc tịch đang sinh sống, cư trú tại nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào và những người sống bên ngoài Tổ quốc đều có quyền tiến hành hoặc tham gia hoạt động kinh doanh phù hợp với luật pháp của nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào Có thể thấy, Luật Doanh nghiệp năm
2013 của Lào rất đề cao quyền tự do kinh doanh, tự do đầu tư của nhà đầu tư, nhưng tự do kinh doanh không đồng nghĩa với việc bất cứ người nào, cơ quan, tổ chức nào cũng có quyền thành lập doanh nghiệp Để đảm bảo quyền bình đẳng giữa các doanh nghiệp trong kinh doanh, bảo vệ lợi ích cộng đồng,
xã hội, Nhà nước quy định mọi tổ chức, cá nhân đều được quyền góp vốn thành lập, quản lý doanh nghiệp, trừ các trường hợp pháp luật cấm Điều 19 Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào khẳng định, đăng ký doanh nghiệp không hợp lệ là “đăng ký doanh nghiệp cho một cá nhân bị luật pháp cấm” Tuy nhiên, trường hợp nào cá nhân bị luật pháp cấm thì Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào lại không có quy định rõ ràng, cụ thể Điều này dẫn đến sự thiếu minh bạch trong quy định của pháp luật, tạo ra những khoảng trống trong quy định của pháp luật Đó cũng là một trong những lý do làm hạn chế
sự công bằng, bình đẳng trong môi trường đầu tư kinh doanh, gây khó khăn trong công tác quản lý kinh tế của Nhà nước
Trang 38Ở Việt Nam, điều này đã được khắc phục trong quy định của Luật Doanh nghiệp Khoản 2 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014 của Việt Nam quy định một cách rất cụ thể và rõ ràng các đối tượng không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam Điều này tạo cơ sở pháp lý cho thực tiễn công tác quản lý đăng ký doanh nghiệp cũng như tạo môi trường kinh doanh công bằng, minh bạch, hạn chế tối đa các trường hợp lợi dụng chức quyền và địa vị công tác để làm giàu bất chính Có thể thấy, việc quy định các trường hợp không được thành lập và quản lý doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 của Việt Nam là hoàn toàn phù hợp với thực tế đời sống kinh tế - xã hội trong nước cũng như quốc tế Quy định như vậy cũng tạo khuôn khổ pháp luật cho quyền tự do kinh doanh, bảo đảm công bằng giữa các chủ thể tham gia kinh doanh.8
Về mặt xác định chủ thể thành lập doanh nghiệp còn tương đối chung chung và chưa có quy định cụ thể, dẫn tới nhiều trường hợp người dân không
có cơ sở để chủ động trong xác định mình có thuộc đối tượng không được đăng ký doanh nghiệp hay không Điều kiện về chủ thể đăng ký doanh nghiệp không rõ ràng vừa dễ tạo điều kiện cho tiêu cực, nhũng nhiễu phát sinh vừa tạo khoảng trống pháp luật trong đăng ký thành lập doanh nghiệp
2.2.2 Điều kiện về mô hình tổ chức doanh nghiệp
Pháp luật về đăng ký doanh nghiệp của Lào hiện nay đã đạt được sự hoàn thiện nhất định Các quy định pháp luật phản ánh sự phù hợp với các quy luật kinh tế, thừa nhận nhà đầu tư có quyền tự do kinh doanh Để thực hiện quyền tự
do kinh doanh, các nhà đầu tư phải xác lập tư cách pháp lý cho chủ thể kinh doanh, thông qua tư cách đó tiến hành hoạt động kinh doanh của mình Với quyền tự do thành lập doanh nghiệp, các nhà đầu tư có quyền quyết định lựa chọn mô hình doanh nghiệp và lĩnh vực, ngành nghề thích hợp để tiến hành hoạt
8 Sở Kế hoạch và đầu tư tỉnh Bà Rịa Vũng Tàu, Một số điểm mới cơ bản của Luật doanh nghiệp 2014,
http://sokhdt.baria-vungtau.gov.vn/News/1226/mot-so-diem-doi-moi-co-ban-cua-luat-doanh-nghiep-2014.html
Trang 39động kinh doanh đạt hiệu quả Điểm khác biệt cơ bản giữa các loại hình doanh nghiệp là ở cơ cấu tổ chức và địa vị pháp lý của doanh nghiệp Quan hệ giữa cơ cấu tổ chức và địa vị pháp lý của doanh nghiệp thể hiện ở chỗ, chính cơ cấu tổ chức này quy định sự ràng buộc về mặt quyền lợi và nghĩa vụ giữa các thành viên, tính chịu trách nhiệm về mặt tài sản của doanh nghiệp trước chủ nợ Đối với mỗi loại hình doanh nghiệp, cơ cấu tổ chức đều được xây dựng trên những nguyên tắc nhất định để bảo đảm khả năng vận hành của doanh nghiệp và sự vận hành đó phải phù hợp với lợi ích của các thành viên trong doanh nghiệp, đồng thời gắn trách nhiệm của doanh nghiệp với các đối tác Vì thế, bản thân các cá nhân không thể tự tổ chức ra bất cứ một hình thức doanh nghiệp nào cho mình
mà việc xây dựng mô hình các doanh nghiệp thuộc về chức năng của Nhà nước Khi Nhà nước ghi nhận quyền tự do thành lập doanh nghiệp, Nhà nước phải tạo
ra nhiều loại hình doanh nghiệp để đáp ứng sự lựa chọn của nhiều nhà đầu tư Hiện nay ở Lào, quy định về mô hình doanh nghiệp chủ yếu dựa trên tiêu chí sở hữu Do đó, các loại hình doanh nghiệp ở Lào khá phong phú, bao trùm lên tất cả các thành phần kinh tế.9
Điều 10 Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào quy định các loại doanh nghiệp Theo đó, ở Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, có bốn loại doanh nghiệp: doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp hợp doanh và doanh nghiệp tập thể Doanh nghiệp tư nhân có thể thành lập và tiến hành kinh doanh theo những những hình thức và kiểu loại doanh nghiệp được quy định trong Chương III, chương IV và chương V của Luật Doanh nghiệp Nhà nước và doanh nghiệp hợp doanh được thành lập và tiến hành kinh doanh của mình theo quy định tại chương VI và chương VII của Luật này Việc thành lập và tiến hành kinh doanh của doanh nghiệp tập thể sẽ được quy định
cụ thể riêng Tuy nhiên, các loại doanh nghiệp trên để hoạt động kinh doanh
9 Vathsana Lathtanaphanh (2011), Cơ sở lý luận và thực tiễn của việc hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp
ở nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, Luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội, tr 37
Trang 40được cần phải tồn tại dưới một hình thức doanh nghiệp nhất định, hình thức doanh nghiệp là việc tổ chức kinh doanh làm cơ sở cho tổ chức của các loại doanh nghiệp, có ba hình thức doanh nghiệp: doanh nghiệp cá thể, công ty cổ phần (công ty cổ phần phổ thông, công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn) và công ty (công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh)
Có thể thấy, về cơ bản các hình thức doanh nghiệp theo quy định của pháp luật Lào tương tự giống với các loại hình doanh nghiệp theo quy định của pháp luật Việt Nam, song quy định về loại hình doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào chưa thực sự rõ ràng về tiêu chí phân biệt Do đó việc xác định loại hình doanh nghiệp khi lựa chọn để đăng ký doanh nghiệp tương đối khó khăn, vì ngay từ tên của hình thức doanh nghiệp cũng đã rất khó phân biệt
và chưa làm toát lên được điểm đặc thù của từng loại hình doanh nghiệp, ưu điểm, nhược điểm của từng loại hình doanh nghiệp Ngoài ra, trong các hình thức doanh nghiệp có sự chồng chéo về cách xác định
2.2.3 Điều kiện về ngành nghề kinh doanh
Thực hiện sự đổi mới phương pháp quản lý từ cơ chế doanh nghiệp
“chỉ làm những gì được phép” sang cơ chế “được làm những gì luật pháp không cấm”, các loại hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế được đăng ký doanh nghiệp ở hầu hết các ngành, nghề, trừ một số các ngành nghề liên quan đến an ninh, xã hội Nhà nước hạn chế kinh doanh Để quản lý đăng
ký doanh nghiệp có hiệu quả, Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào quy định
về Danh sách Hạn chế kinh doanh Việc quy định Danh sách hạn chế do Chính phủ quy định Theo đó, Danh sách hạn chế là danh sách các hoạt động kinh doanh có tính nhạy cảm cao, liên quan chủ yếu tới an ninh quốc gia, trật
tự công cộng, các truyền thống và môi trường, cần được kiểm tra trước khi cấp đăng ký doanh nghiệp Với quy định đó, các chủ thể khi đăng ký doanh nghiệp sẽ được cấp đăng ký doanh nghiệp ngay nếu ngành nghề kinh doanh không thuộc Danh sách hạn chế Còn trường hợp ngành, nghề kinh doanh