Tội buôn lậu trong pháp luật hình sự việt nam từ thực tiễn tỉnh quảng ninh (luận văn thạc sĩ luật học)

Các công trình luận văn nghiên cứu cả về mặt lí luận cũng như thực tiễn dưới góc độ Luật hình sự bao gồm:“Tội buôn lậu hàng hóa, tiền tệ qua biên giới”, luận văn thạc sĩ của tác giả Trầ

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

LÊ QUỲNH TRANG

TỘI BUÔN LẬU TRONG PHÁP LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM

TỪ THỰC TIỄN TỈNH QUẢNG NINH

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Trong suốt quá trình học tập và hoàn thành luận văn này, bên cạnh sự nỗ lực

của bản thân, tôi đã nhận được rất nhiều sự giúp đỡ, động viên và hướng dẫn của

các thầy cô giáo, gia đình, bạn bè, đồng nghiệp trong suốt khóa học cũng như thời

gian nghiên cứu đề tài luận văn

Với lòng kính trọng và biết ơn sâu sắc, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành

đến PGS.TS Cao Thị Oanh đã hết lòng giúp đỡ, tận tình hướng dẫn và tạo mọi điều

kiện cho tôi trong suốt quá trình nghiên cứu và hoàn thiện luận văn của mình

Đồng thời, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc tới Ban giám hiệu

cùng toàn thể Quý thầy cô, cán bộ tại Phòng Đào tạo, Khoa Sau đại học, Khoa

Pháp luật hình sự và cán bộ Thư viện trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo mọi điều

kiện thuận lợi cho tôi trong suốt quá trình học tập, nghiên cứu và hoàn thành luận

văn thạc sĩ

Cuối cùng, tôi xin chân thành cảm ơn các thầy cô trong Hội đồng chấm luận

văn thạc sĩ đã cho tôi những đóng góp quý báu để hoàn thiện kiến thức về đề tài

này

Hà Nội, ngày 29 tháng 11 năm 2016

TÁC GIẢ

Lê Quỳnh Trang

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan luận văn “Tội buôn lậu trong pháp luật hình sự Việt

Nam từ thực tiễn tỉnh Quảng Ninh” là công trình nghiên cứu của bản thân dưới

sự hướng dẫn của PGS.TS.Cao Thị Oanh

Các số liệu phục vụ cho việc phân tích, nhận xét, đánh giá được chính tác giả thu thập từ các nguồn khác nhau và có ghi rõ trong phần Danh mục tài liệu tham khảo Các nội dung và kết quả nghiên cứu trong luận văn là hoàn toàn trung thực và chưa từng được công bố trong bất kỳ công trình nghiên cứu nào khác trong cùng lĩnh vực trên cùng địa bàn

Tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm về lời cam đoan này Nếu phát hiện có bất cứ sự gian lận nào, tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trước Hội đồng cũng như kết quả luận văn của mình

Tôi xin chân thành cảm ơn!

XÁC NHẬN CỦA

GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN

PGS.TS Cao Thị Oanh

NGƯỜI CAM ĐOAN

Lê Quỳnh Trang

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÍ LUẬN VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỘI BUÔN LẬU

1.3 Tội buôn lậu theo quy định của Bộ luật hình sự năm 1999 151.3.1 Các dấu hiệu cấu thành tội phạm cơ bản của tội buôn lậu 151.3.2 Các dấu hiệu định khung tăng nặng hình phạt trong tội buôn lậu 251.3.3 Phân biệt tội buôn lậu với một số tội phạm khác trong Bộ luật hình sự

1999 và hành vi buôn lậu với hành vi gian lận thương mại 37Chương 2 THỰC TIỄN ÁP DỤNG QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT HÌNH SỰ VỀ

2.1 Định tội danh tội buôn lậu trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh 432.1.1 Các đặc trưng trong hoạt động định tội danh tội buôn lậu trên địa bàn tỉnh

2.1.2 Định tội danh theo cấu thành tội phạm và một số vướng mắc trong việc

2.2 Quyết định hình phạt đối với tội buôn lậu trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh 652.2.1 Kết quả thực hiện quyết định hình phạt đối với tội buôn lậu trên địa bàn

2.2.2 Một số vấn đề vướng mắc trong việc quyết định hình phạt tội buôn lậu 70Chương 3 NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT

3.1 Yêu cầu nâng cao hiệu quả áp dụng quy định của pháp luật hình sự về tội

3.2 Các giải pháp nâng cao hiệu quả áp dụng quy định của pháp luật hình sự về

3.2.2 Giải pháp nâng cao hiệu quả hoạt động của cơ quan tư pháp và các cơ

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Kinh tế thị trường và những đặc trưng của nó đã mở ra nhiều điều kiện thuận lợi cho hoạt động sản xuất, kinh doanh, thúc đẩy nền kinh tế trong nước và quan hệ ngoại giao, thông thương buôn bán giữa các quốc gia phát triển một cách mạnh mẽ.Với định hướng đúng đắn trong phát triển nền kinh tế thị trường - một nền kinh tế thị trường với nhiều thành phần kinh tế, trong đó kinh tế nhà nước giữ vai trò chủ đạo, cùng những thắng lợi trong công cuộc đổi mới, Nhà nước ta đã từng bước đưa đất nước vào thời kỳ công nghiệp hoá, hiện đại hoá với nhiều thành tựu đáng kế trong những năm qua Đất nước đã thoát khỏi khủng hoảng kinh tế - xã hội, kinh tế tăng trưởng mạnh mẽ, nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa bước đầu được thiết lập, quan hệ quốc tế được mở rộng, vị thế nước ta trên trường quốc tế không ngừng được nâng cao Bên cạnh đó, sức mạnh tổng hợp từ nguồn nội lực của đất nước ngày càng được củng cố, tình hình chính trị, xã hội ổn định, được nhân dân và bạn bè quốc tế đánh giá cao Tuy nhiên, đi cùng những thành tựu đạt được, nền kinh tế thị trường cũng đã làm nảy sinh nhiều vấn đề tiêu cực, thêm vào đó là những sơ hở, thiếu sót của Nhà nước ta trong quản lý kinh tế đã khiến cho nhiều tệ nạn xã hội và tội phạm có môi trường nảy sinh, phát triển, trong

đó có tội phạm buôn lậu

Buôn lậu được xác định là một trong những tội phạm nguy hiểm, không chỉ làm thiệt hại đến nền kinh tế đất nước, gây thất thu thuế cho Nhà nước mà còn đe dọa phá vỡ chính sách kinh tế đất nước, xã hội, ảnh hưởng không nhỏ đến lợi ích của thương nhân cũng như người tiêu dùng Ở nước ta, trong những năm gần đây, hoạt động buôn lậu diễn biến rất phức tạp với quy mô ngày càng lớn, địa bàn ngày càng rộng, phương thức thủ đoạn tinh vi hơn Những vụ án buôn lậu bị phát hiện

và xử lý cho thấy hành vi phạm tội đang ngày càng nghiêm trọng, hoạt động buôn lậu có tổ chức và chuyên nghiệp cao, đối tượng buôn lậu đang lợi dụng những bất cập về cơ chế, chính sách trong điều hành xuất nhập khẩu để hoạt động mạnh mẽ hơn Nhận định về tình hình hoạt động buôn lậu tại Cuộc Tọa đàm trực tuyến chống buôn lậu và gian lận thương mại với chủ đề “Vì thị trường lành mạnh” do Cổng thông tin điện tử Chính phủ tổ chức ngày 31/10/2014, ông Nguyễn Văn Cẩn, Phó Tổng Cục trưởng Tổng cục Hải quan, Chánh văn phòng Ban Chỉ đạo 389 Quốc gia về chống buôn lậu, gian lận thương mại và hàng giả khẳng định: “Hoạt

động buôn lậu đang ngày càng diễn biến hết sức phức tạp với thủ đoạn ngày càng tinh vi, quy mô rộng khắp và thực sự trở thành một “quốc nạn” nhức nhối”.1

Mặc dù vậy, tình hình xét xử loại tội phạm này trên thực tế lại tồn tại nhiều bất cập với những hạn chế, sai lầm trong việc định tội danh và quyết định hình phạt, làm giảm đi ý nghĩa của quá trình đấu tranh phòng và chống tội phạm Trước thực trạng đó, pháp luật hình sự đã liên tục có những biện pháp khắc phục nhưng nhìn chung những vấn đề bất cập nói trên vẫn còn tồn tại và chưa được giải quyết triệt

để Bên cạnh các nguyên nhân khách quan, cần phải thẳng thắn nhìn nhận các nguyên nhân chủ quan xuất phát từ vấn đề chưa nhận thức được đúng đắn và đầy đủ các quy định của pháp luật hiện nay về tội buôn lậu dẫn tới việc lúng túng và nhầm lẫn trong việc xác định tội danh và quyết định hình phạt của các cơ quan pháp luật, làm ảnh hưởng tới chất lượng xét xử, chưa đáp ứng được yêu cầu đấu tranh phòng chống tội phạm Trước tình hình đó, yêu cầu đặt ra với các nhà nghiên cứu luật hình

sự là phải làm rõ các vấn đề về mặt lí luận của tội buôn lậu để làm cơ sở cho nhận thức thống nhất loại tội phạm này trong thực tiễn

Với ý nghĩa góp phần giải đáp những yêu cầu nói trên, đóng góp những tri thức luận nhằm phục vụ công tác nghiên cứu khoa học pháp luật hình sự và phục vụ cho công tác đấu tranh phòng và chống loại tội phạm này trong giai đoạn hiện nay,

tác giả đã chọn “Tội buôn lậu trong pháp luật hình sự Việt Nam từ thực tiễn tỉnh Quảng Ninh” làm đề tài nghiên cứu cho luận văn thạc sĩ luật học của mình.

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Thực tế trước đây đã có một số đề tài, công trình nghiên cứu khoa học về tội buôn lậu dưới góc độ lí luận và thực tiễn

Các công trình sách nghiên cứu về mặt lí luận bao gồm:

Tội buôn lậu, bài giảng nằm trong chương XXII - các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế, Tác giả GS.TS Nguyễn Ngọc Hòa (chủ biên,2013), Giáo trình Luật

hình sự Việt Nam tập 2, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, trang 81 - 85

Bình luận khoa học Bộ luật hình sự phần các tội phạm tập VI – Các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế (Bình luận chuyên sâu), Tác giả Đinh Văn Quế (2003),

Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, Tp Hồ Chí Minh

1 Bình Minh (2014), “Buôn lậu đang là quốc nạn”, Báo Biên phòng, tại địa chỉ: http://www.bienphong.com.vn/buon-lau-dang-la-quoc-nan/ ngày truy cập 16/06/2016.

Các công trình luận văn nghiên cứu cả về mặt lí luận cũng như thực tiễn dưới góc độ Luật hình sự bao gồm:

“Tội buôn lậu hàng hóa, tiền tệ qua biên giới”, luận văn thạc sĩ của tác

giả Trần Đức Thìn, 1996;

“Tội buôn lậu trong luật hình sự Việt Nam (trên cơ sở nghiên cứu thực tiễn địa bàn tỉnh Bắc Giang giai đoạn 2009-2013)”, luận văn thạc sĩ luật học của tác giả

Nguyễn Thị Vui, khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, 2014;

Các công trình luận văn, luận án nghiên cứu cả về mặt lí luận cũng như thực tiễn dưới góc độ Tội phạm học bao gồm:

“Buôn lậu, vận chuyển trái phép hàng hóa, tiền tệ qua biên giới đất liền

Việt – Trung - Thực trạng và giải pháp nâng cao hiệu quả phòng ngừa và đấu tranh của Bộ đội biên phòng tỉnh Quảng Ninh”, luận án Tiến sĩ của tác giả Vũ

Đình Nông, 1997;

“Đấu tranh phòng chống tội buôn lậu hoặc vận chuyển trái phép hàng hóa, tiền tệ qua biên giới”, luận án Tiến sĩ của tác giả Nguyễn Đức Bình - 2000;

“Đấu tranh phòng, chống tội buôn lậu trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh”, luận

văn thạc sĩ luật học của tác giả Dương Thị Nhàn - 2006;

Bên cạnh đó còn có một số bài viết:

"Buôn lậu và chống buôn lậu" của tác giả Bùi Toản, Tạp chí Kiểm sát,

số 1 và 2 năm 1999, trang 56 - 58;

"Phòng, chống buôn lậu trong lĩnh vực hải quan khi Việt Nam gia nhập

WTO" của tác giả Nguyễn Phi Hùng, Tạp chí Quản lý nhà nước Học viện Hành

chính Quốc gia, số 12/2006, trang 12 - 16

Ngoài ra, còn nhiều công trình, bài viết nghiên cứu của các tác giả khác

trên các tạp chí Hải quan, Công an nhân dân Các công trình nghiên cứu trên

đã làm rõ về mặt lí luận và thực tiễn trong công tác đấu tranh phòng, chống

tội buôn lậu, đồng thời cũng đưa ra những giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả

công tác đấu tranh chống buôn lậu

Tuy nhiên, những đề tài, công trình nghiên cứu nói trên hoặc do được viết đã lâu, không còn tính thời sự và nhiều ý nghĩa đối với giai đoạn hiện nay; hoặc do được nghiên cứu một cách chung nhất trong phạm vi toàn quốc mà chưa đi sâu vào thực tiễn địa phương; hoặc do chỉ được nghiên cứu tập trung dưới góc nhìn Tội phạm học Vì vậy, việc nghiên cứu về tội buôn lậu trên địa bàn một trong những

tỉnh có nền kinh tế phát triển nhất vùng Đông Bắc Bắc Bộ - tỉnh Quảng Ninh - sẽ mang tới những cái nhìn cụ thể hơn, sâu sắc và thời sự hơn của loại tội phạm này.

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

- Đối tượng nghiên cứu: Tội buôn lậu theo quy định của pháp luật hình sự Việt Nam từ thực tiễn áp dụng pháp luật của các cơ quan tiến hành tố tụng tại tỉnh Quảng Ninh

- Phạm vi nghiên cứu: Những vấn đề lí luận và thực tiễn trong việc định tội danh và quyết định hình phạt đối với tội buôn lậu trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh trong thời gian 06 năm, từ năm 2010 đến năm 2015

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Trên cơ sở kế thừa có chọn lọc những thành quả của các đề tài, công trình nghiên cứu đi trước, luận văn hướng tới mục đích nghiên cứu sâu sắc thêm về mặt

lí luận và pháp luật của tội buôn lậu thông qua việc nghiên cứu, đánh giá thực tiễn loại tội phạm này trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh, từ đó đề ra các biện pháp nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng quy định pháp luật đối với tội buôn lậu

Để làm sáng tỏ các mục đích nghiên cứu trên, luận văn đi vào thực hiện những nhiệm vụ sau:

- Nghiên cứu về các vấn đề lí luận chung của tội buôn lậu theo quy định của pháp luật hình sự Việt Nam

- Nghiên cứu về thực tiễn định tội danh và thực tiễn quyết định hình phạt đối với tội buôn lậu trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh trong thời gian 06 năm (từ năm 2010 đến năm 2015)

- Đề xuất một số biện pháp nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng quy định của pháp luật hình sự về tội buôn lậu

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Trong luận văn, một số câu hỏi sau đây được tác giả đưa ra nghiên cứu, xem xét:

- Những vấn đề về mặt lí luận và pháp luật cần khai thác về tội buôn lậu theo pháp luật Việt Nam?

- Thực tiễn áp dụng quy định của Bộ luật hình sự về tội buôn lậu trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh, những kết quả đạt được và có hay không các sai phạm?

- Để nâng cao hiệu quả áp dụng quy định của pháp luật hình sự về tội buôn lậu, cần có những giải pháp và kiến nghị gì?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Luận văn giải quyết các nội dung khoa học của đề tài dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng thuộc Triết học Mác – Lênin; tư tưởng

Hồ Chí Minh; các đường lối, chủ trương, chính sách của Đảng; các văn bản quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành; các đề tài, công trình nghiên cứu khoa học trước đó và các tài liệu tham khảo chuyên ngành

Đồng thời, luận văn cũng sử dụng các phương pháp nghiên cứu chuyên ngành như: phương pháp phân tích tổng hợp, phương pháp thống kê số liệu; phương pháp

so sánh đối chiếu

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Luận văn là công trình nghiên cứu khoa học của tác giả dưới góc độ luật hình

sự, có ý nghĩa về mặt lí luận cũng như thực tiễn đối với công tác định tội danh và quyết định hình phạt với tội phạm buôn lậu trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh nói riêng

và trên phạm vi cả nước nói chung

Về mặt lí luận, luận văn là công trình đóng góp cho việc hoàn thiện hơn nữa những nhận thức về bản chất loại tội phạm này, đồng thời luận văn còn có ý nghĩa góp phần làm phong phú thêm nguồn tài liệu tham khảo nhằm phục vụ công tác giảng dạy và nghiên cứu khoa học pháp luật hình sự

Về mặt thực tiễn, kết quả nghiên cứu thể hiện trong luận văn là tư liệu góp phần giúp đỡ các cơ quan THTT và người THTT trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh cũng như trên phạm vi toàn quốc áp dụng đúng các quy định của pháp luật về tội phạm này trong thực tiễn, nhận thức đầy đủ và chính xác trong việc định tội danh và quyết định hình phạt đối với loại tội phạm này, tránh bỏ lọt tội phạm hay oan sai cho người vô tội, đóng góp cho việc nâng cao hiệu quả công tác đấu tranh phòng và chống tội phạm

8 Bố cục (các chương) của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được

cơ cấu thành ba chương:

Chương 1: Những vấn đề lí luận và pháp luật về tội buôn lậu theo pháp luật

hình sự Việt Nam

Chương 2: Thực tiễn áp dụng quy định của Bộ luật hình sự về tội buôn lậu

trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh

Chương 3: Nâng cao hiệu quả áp dụng quy định của pháp luật hình sự về tội

buôn lậu

Chương 1.

NHỮNG VẤN ĐỀ LÍ LUẬN VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỘI BUÔN LẬU

THEO PHÁP LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM

1.1 Khái niệm tội buôn lậu

Tội phạm nói chung và tội buôn lậu nói riêng là một hiện tượng tiêu cực của

xã hội mà nguồn gốc của nó là từ xã hội và sự phát triển của nó gắn liền với sự phát triển của xã hội Mỗi một quốc gia, để bảo vệ lợi ích của đất nước mình, phù hợp với tập quán thương mại quốc tế đều đưa ra những chính sách ngăn chặn và làm giảm bớt tác hại của loại tội phạm này

Điều 8 Bộ luật hình sự của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam được Quốc Hội thông qua ngày 21/12/1999, sửa đổi, bổ sung ngày 19/6/2009 (sau đây gọi tắt là BLHS 1999) quy định:

Tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong Bộ luật hình

sự, do người có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện một cách cố ý hoặc vô

ý, xâm phạm độc lập, chủ quyền, thống nhất, toàn vẹn lãnh thổ Tổ quốc, xâm phạm chế độ chính trị, chế độ kinh tế, nền văn hoá, quốc phòng, an ninh, trật

tự, an toàn xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của tổ chức, xâm phạm tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, tự do, tài sản, các quyền, lợi ích hợp pháp khác của công dân, xâm phạm những lĩnh vực khác của trật tự pháp luật xã hội chủ nghĩa

Theo pháp luật hình sự, các hành vi thỏa mãn các yếu tố được quy định trong Điều 8 BLHS nêu trên mới được coi là tội phạm Chính vì lí do đó, hành vi buôn lậu

để được coi là tội phạm cũng phải thỏa mãn các yếu tố được quy định trong Điều 8 BLHS 1999

Tội buôn lậu được quy định tại Điều 153 thuộc “Chương XVI – Các tội xâm

phạm trật tự quản kinh tế” của BLHS Để hiểu được khái niệm của tội buôn lậu

cũng như ý nghĩa vị trí của tội danh này trong BLHS, cần phải tìm hiểu khái niệm những cụm từ, thuật ngữ tạo nên tên của tội danh

Theo Từ điển tiếng Việt, “buôn” được hiểu là việc mua đi bán lại một loại hàng hóa nào đó nhằm kiếm lợi nhuận, “lậu” chỉ sự không chính đáng, lén lút, trái pháp luật, “buôn lậu là buôn bán hàng hóa trốn thuế hoặc hàng quốc cấm”.2 Như

vậy, nếu hiểu theo nghĩa thông thường, buôn lậu chỉ đơn giản là hành vi buôn bán những mặt hàng cấm hoặc những hàng hóa trốn đóng thuế theo quy định của pháp luật

Cụ thể hơn khái niệm tại Từ điển tiếng Việt, Từ điển bách khoa Việt Nam giải

thích như sau: “Buôn lậu là hành vi buôn bán trái phép qua biên giới những

loại hàng hóa hoặc ngoại tệ, kim khí và đá quý, những vật phẩm thuộc về di tích lịch sử, văn hóa, những hàng cấm xuất khẩu hay nhập khẩu hoặc buôn bán hàng hóa nói chung mà trốn thuế và trốn sự kiểm tra của Hải quan” 3 Tuy rõ

ràng hơn nhưng khái niệm này vẫn chưa thật sự thuyết phục bởi chưa khái quát được đầy đủ bản chất của hành vi buôn lậu làm cơ sở phân biệt nó với các vi phạm hay hành vi phạm tội khác Chính vì vậy, để tìm ra khái niệm chính xác về hành vi buôn lậu và tội buôn lậu, bên cạnh việc tìm hiểu khái niệm các cụm từ, thuật ngữ tạo nên tên tội danh, người nghiên cứu cũng cần tìm hiểu nguồn gốc và bản chất của hành vi buôn lậu

Buôn lậu xuất hiện trước hết là do những khác biệt cơ bản của sự phát triển kinh tế, chính trị, văn hóa xã hội, dẫn đến sự không đồng nhất giữa các nước, đặc biệt là các nước trong cùng khu vực về sức sản xuất (nguồn cung), nhu cầu tiêu dùng (cầu) Trong điều kiện quốc tế hóa, việc phân công sản xuất mang tính chuyên môn hóa cao đã giúp các nước có nền kinh tế phát triển ngày càng tiết kiệm triệt để chi phí sản xuất, nâng cao chất lượng sản phẩm dẫn đến giá thành hạ trong khi sản phẩm chất lượng vượt trội hơn hẳn các quốc gia đang hoặc chậm phát triển Sự chênh lệch ngày càng lớn về giá thành, chất lượng sản phẩm giữa các nước trong cùng một khu vực tạo ra lợi nhuận siêu ngạch cho người làm lưu thông hàng hóa Đây chính là điều kiện sâu xa khiến hành vi buôn lậu tồn tại và phát triển như một tất yếu khách quan

Với bản chất là một hoạt động kinh tế bất hợp pháp mang tính xã hội, buôn lậu luôn chịu sự tác động của các quy luật kinh tế Việc quan niệm về buôn lậu của từng quốc gia trong từng giai đoạn và điều kiện chính trị, văn hóa, xã hội cũng vì thế mà khác nhau Những quốc gia có nền kinh tế phát triển thì khuyến khích xuất khẩu hàng hóa ra nước ngoài để chiếm lĩnh thị trường, nâng tầm thương hiệu quốc gia – vấn đề được các quốc gia phát triển đặc biệt quan tâm, do vậy, pháp luật các quốc

2 Hoàng Phê (2003), Từ điển tiếng Việt, Nxb Đà Nẵng, Đà Nẵng, tr.90.

3 Hội đồng quốc gia chỉ đạo biên soạn từ điển bách khoa Việt Nam (2002), Từ điển bách khoa Việt

Nam tập 2, Nxb Từ điển bách khoa, Hà Nội, tr.291.

gia này không tập trung vào các biện pháp hạn chế xuất khẩu hàng hóa mà chỉ thắt chặt các biện pháp hạn chế nhập khẩu Đối với các quốc gia có nền kinh tế kém phát triển hơn, sức sản xuất hạn chế, giá cả hàng hóa cao, nhu cầu tiêu dùng của xã hội lớn, hành vi buôn lậu trở nên phức tạp hơn rất nhiều, bao gồm các hành vi nhập khẩu (phổ biến là hàng hóa tiêu dùng, hàng cấm ) và xuất khẩu (phổ biến là tài nguyên thiên nhiên, động thực vật quý hiếm )

Với những đặc điểm nói trên, BLHS 1999 quy định tội buôn lậu tại Điều 153:

“Người nào buôn bán trái phép qua biên giới…hàng hóa, tiền Việt Nam, ngoại tệ, kim khí quý, đá quý có giá trị… vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hóa,…hàng cấm có số lượng lớn…”

Căn cứ vào Điều 153 Bộ luật hình sự 1999 có thể đưa ra khái niệm về tội

buôn lậu như sau: “Tội buôn lậu là hành vi buôn bán trái phép qua biên giới quốc

gia các loại hàng hóa, tiền Việt Nam, ngoại tệ, kim khí quý, đá quý, các loại vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hóa, các loại hàng cấm nhằm mục đích kiếm lời”.

Từ khái niệm trên có thể thấy rằng giữa khái niệm “buôn lậu” hiểu theo nghĩa thông thường và khái niệm “buôn lậu” theo Luật hình sự Việt Nam có sự khác biệt So với khái niệm “buôn lậu” trong cuốn “Từ điển tiếng Việt”, có thể thấy rằng khái niệm “buôn lậu” với ý nghĩa là một tội phạm trong Bộ luật hình sự phải

có yếu tố bắt buộc là “qua biên giới”, nếu hành vi buôn bán các mặt hàng kể trên

mà không qua biên giới thì đó không phải là hành vi buôn lậu Đồng thời, đối tượng của hành vi buôn lậu theo Luật hình sự Việt Nam được cụ thể hơn, thay vì:

“hàng hóa trốn thuế, hàng quốc cấm”, đối tượng của tội buôn lậu trong Bộ luật hình sự được cụ thể bao gồm: hàng hóa, tiền Việt Nam, ngoại tệ, kim khí quý, đá quý có giá trị… vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hóa, hàng cấm có số lượng lớn So với khái niệm “buôn lậu” trong cuốn Từ điển bách khoa Việt Nam thì khái niệm “buôn lậu” theo Luật hình sự Việt Nam cũng có điểm khác biệt về đối tượng của tội buôn lậu, trong BLHS, không chỉ có ngoại tệ mà cả tiền Việt Nam cũng là đối tượng của tội buôn lậu, đồng thời tội buôn lậu trong Bộ luật hình sự còn có thêm dấu hiệu mục đích của người phạm tội là mục đích kiếm lời, đây là một dấu hiệu quan trọng nhằm phân biệt giữa tội buôn lậu và tội vận chuyển trái phép hàng hóa, tiền tệ qua biên giới

Hành vi buôn lậu là hành vi nguy hiểm cho xã hội, xâm phạm tới trật tự quản

lí kinh tế được pháp luật bảo vệ Hành vi này đã được quy định thành một tội danh

cụ thể tại Điều 153 thuộc “Chương XVI – Các tội xâm phạm trật tự quản kinh tế” của BLHS với tên gọi “Tội buôn lậu”.

1.2 Lịch sử lập pháp hình sự về tội buôn lậu ở nước ta

* Giai đoạn từ Cách mạng tháng 8 năm 1945 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự năm 1985

Tội buôn lậu với tính chất là một hiện tượng tiêu cực của xã hội đã gây ra những thiệt hại nghiêm trọng đối với sự phát triển kinh tế - xã hội của đất nước, khiến cho Nhà nước không kiểm soát được hàng hóa xuất nhập khẩu, gây thất thoát thuế nhập khẩu và thuế xuất khẩu hàng hóa; làm cho thị trường hàng hóa bị rối loạn, mất ổn định, làm cho sự cạnh tranh trên thị trường thiếu lành mạnh Để đấu tranh với hiện tượng tiêu cực này, Nhà nước ta đã đưa ra rất nhiều biện pháp để ngăn chặn và tiến tới loại trừ hành vi này ra khỏi xã hội

Sau Cách mạng Tháng tám 1945, Nhà nước đã ban hành một số văn bản pháp luật đấu tranh chống loại tội phạm này Văn bản pháp luật hình sự đầu tiên phải kể đến đó là Sắc lệnh số 45 ngày 9/10/1945 do Chủ Tịch Hồ Chí Minh ký, quy định cấm xuất cảnh kho thóc, gạo, ngô, đỗ hoặc các chế phẩm thuộc về ngũ cốc Quy định này nhằm góp phần đẩy lùi nạn đói năm 1945

Sau đó, Nhà nước ta đã ban hành rất nhiều văn bản pháp luật nhằm đấu tranh với loại tội phạm này và một trong những văn bản quan trọng phải kể đến đó là

“Pháp lệnh trừng trị các tội đầu cơ, buôn lậu, làm hàng giả, kinh doanh trái phép”

ban hành ngày 30/06/1982 Khác với các văn bản trước đó, Pháp lệnh ngày 30/06/1982 đã quy định rõ ràng một tội danh với các dấu hiệu pháp lý đặc trưng của

nó, có thể nói, tại văn bản này khái niệm tội buôn lậu lần đầu tiên chính thức được ghi nhận trong pháp luật hình sự của Nhà nước Trong pháp lệnh ngày 30/06/1982,

tội buôn lậu được quy định ở hai điều luật khác nhau: Điều 3 – “Tội buôn lậu, tàng

trữ hàng cấm” là hành vi: “…Buôn lậu, tàng trữ vàng bạc, kim khí quý, đá quý, ngoại tệ, vật tư kỹ thuật hoặc các hàng hóa khác mà Nhà nước cấm buôn bán, tàng trữ…” và Điều 4 – Tội buôn lậu hoặc tội vận chuyển trái phép hàng hóa qua biên

giới là hành vi: “Buôn bán trái phép hoặc vận chuyển trái phép hàng hóa qua biên

giới…” 4 (hàng hóa ở đây được hiểu là mọi hàng hóa ngoài những loại hàng hóa được coi là hàng cấm, quy định tại Điều 3 của Pháp lệnh) Đối với hành vi buôn bán

4 Pháp lệnh số Pl/1982 ngày 30 tháng 06 năm 1982 của Hội đồng Nhà nước (1982) về trừng trị các

tội đầu cơ, buôn lậu, làm hàng giả, kinh doanh trái phép.

trái phép hoặc vận chuyển hàng hóa qua biên giới, nếu có mục đích kinh doanh thì

đó là buôn lậu, nếu không có mục đích kinh doanh thì được coi là vận chuyển trái phép hàng hóa qua biên giới Buôn lậu thời kỳ này được quan niệm như là một tội phạm về kinh tế

* Giai đoạn khi ban hành Bộ luật hình sự năm 1985 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự năm 1999

Trước bối cảnh nền kinh tế đất nước ngày càng phát triển mạnh mẽ, đời sống nhân dân ngày càng được nâng cao nhưng kéo theo đó là tình hình tội phạm có xu hướng tăng, thủ đoạn xảo quyệt hơn và diễn biến ngày càng phức tạp, Nhà nước ta

đã ban hành BLHS năm 1985 quy định cụ thể, đồng thời thống nhất về tội phạm và hình phạt để đáp ứng công cuộc đấu tranh phòng chống tội phạm trong hoàn cảnh mới, trong đó có tội phạm buôn lậu Sự ra đời của BLHS năm 1985 đã đánh dấu bước phát triển mới của ngành lập pháp hình sự nước ta Trong BLHS 1985 (với 4 lần sửa đổi, bổ sung vào các năm 1989, 1991, 1992 và 1997) tội buôn lậu được quy định trong cùng một điều luật với tội vận chuyển trái phép hàng hóa tiền tệ qua biên giới tại Điều 97 với tên gọi “Tội buôn lậu hoặc vận chuyển trái phép hàng hóa, tiền

tệ qua biên giới” Điều 97 BLHS 1985 được quy định như sau:

1 Người nào buôn bán trái phép hoặc vận chuyển trái phép qua biên giới hàng hóa, tiền tệ Việt Nam, ngoại tệ, kim khí quý, đá quý hoặc vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hóa thì bị phạt tù từ hai năm đến bảy năm

2 Phạm tội trong những trường hợp sau đây thì bị phạt từ năm năm đến mười hai năm:

a) Có tổ chức;

b) Vật phạm pháp có số lượng lớn hoặc giá trị lớn; thu lợi bất chính lớn;

c) Lợi dụng chiến tranh;

d) Lợi dụng chức vụ, quyền hạn hoặc lợi dụng danh nghĩa cơ quan Nhà nước,

tổ chức xã hội;

đ) Phạm tội nhiều lần hoặc tái phạm nguy hiểm

3 Phạm tội trong trường hợp đặc biệt nghiêm trọng thì bị phạt tù từ mười năm đến hai mươi năm, tù chung thân

Trong thời kỳ này, tội buôn lậu hoặc tội vận chuyển trái phép hàng hóa qua biên giới lại được quan niệm là một tội phạm thuộc nhóm các tội xâm phạm an ninh quốc gia

* Giai đoạn Bộ luật hình sự năm 1999 có hiệu lực thi hành

Sau hơn 10 năm áp dụng các quy định của BLHS năm 1985 trong đó có tội buôn lậu đã bộc lộ nhiều bất cập Trước tình hình này, ngày 21/12/1999 tại kỳ họp lần thứ VI – Quốc hội khóa X đã thông qua BLHS mới có hiệu lực thi hành từ ngày 01/07/2000 thay thế BLHS 1985.BLHS 1999 (sửa đổi, bổ sung ngày 19/6/2009) đã tách riêng tội buôn lậu và tội vận chuyển trái phép hàng hóa qua biên giới và quy định hai tội này ở hai điều luật khác nhau trong đó tội buôn lậu được quy định tại Điều 153 với nội dung:

1 Người nào buôn bán trái phép qua biên giới thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tiền từ mười triệu đồng đến một trăm triệu đồng hoặc phạt

tù từ sáu tháng đến ba năm:

a) Hàng hoá, tiền Việt Nam, ngoại tệ, kim khí quý, đá quý có giá trị từ một trăm triệu đồng đến dưới ba trăm triệu đồng hoặc dưới một trăm triệu đồng nhưng đã bị xử phạt hành chính về hành vi quy định tại Điều này hoặc tại một trong các điều 154, 155, 156, 157, 158,159,160 và 161 của Bộ luật này hoặc đã

bị kết án về một trong các tội này, chưa được xoá án tích mà còn vi phạm, nếu không thuộc trường hợp quy định tại các điều 193, 194, 195, 196, 230,

232, 233, 236 và 238 của Bộ luật này;

b) Vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hoá;

c) Hàng cấm có số lượng lớn hoặc đã bị xử phạt hành chính về hành vi quy định tại Điều này hoặc tại một trong các điều 154, 155, 156, 157, 158,159,160

và 161 của Bộ luật này hoặc đã bị kết án về một trong các tội này, chưa được xoá án tích mà còn vi phạm, nếu không thuộc trường hợp quy định tại các điều

193, 194, 195, 196, 230, 232, 233, 236 và 238 của Bộ luật này

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ ba năm đến bảy năm:

a) Có tổ chức;

b) Có tính chất chuyên nghiệp;

c) Tái phạm nguy hiểm;

d) Vật phạm pháp có giá trị từ ba trăm triệu đồng đến dưới năm trăm triệu đồng;

đ) Hàng cấm có số lượng rất lớn;

e) Thu lợi bất chính lớn;

g) Lợi dụng chiến tranh, thiên tai, dịch bệnh hoặc hoàn cảnh đặc biệt khó khăn khác;

h) Lợi dụng chức vụ, quyền hạn;

i) Lợi dụng danh nghĩa cơ quan, tổ chức;

k) Phạm tội nhiều lần;

l) Gây hậu quả nghiêm trọng

3 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm:

a) Vật phạm pháp có giá trị từ năm trăm triệu đồng đến dưới một tỷ đồng;b) Hàng cấm có số lượng đặc biệt lớn;

c) Thu lợi bất chính rất lớn;

d) Gây hậu quả rất nghiêm trọng

4 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ mười hai năm đến hai mươi năm, tù chung thân:

a) Vật phạm pháp có giá trị từ một tỷ đồng trở lên;

b) Thu lợi bất chính đặc biệt lớn;

c) Gây hậu quả đặc biệt nghiêm trọng

5 Người phạm tội còn có thể bị phạt tiền từ ba triệu đồng đến ba mươi triệu đồng, tịch thu một phần hoặc toàn bộ tài sản, cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định từ một năm đến năm năm

Bộ luật hình sự 1999 coi tội buôn lậu thuộc nhóm các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế mà cụ thể là trật tự quản lý trong lĩnh vực ngoại thương Việc các nhà làm luật quy định như vậy là phù hợp với bản chất của tội buôn lậu, điều đó đã góp phần không nhỏ trong việc củng cố nhận thức về loại tội phạm này cũng như có những biện pháp đấu tranh, ngăn chặn và tiến tới đẩy lùi tội phạm buôn lậu

* Bộ luật hình sự năm 2015 – những điểm mới đáng lưu ý

Bên cạnh những kết quả đạt được, sau hơn 10 năm thi hành, theo sự phát triển của kinh tế, xã hội, tình hình tội phạm đã có nhiều thay đổi hết sức phức tạp với những phương thức tinh vi và thủ đoạn xảo quyệt hơn, BLHS 1999 đã dần thể hiện những bất cập, hạn chế, ảnh hưởng không nhỏ đến công tác đấu tranh phòng chống tội phạm Trước tình hình đó, Ủy ban Thường vụ Quốc hội đã ban hành Nghị quyết

số 433/NQ-UBTVQH13 về việc thành lập Ban soạn thảo Bộ luật hình sự 2015 Trên cơ sở đó, Thủ tướng Chính phủ đã giao Bộ Tư pháp chủ trì, phối hợp với các

Bộ, ngành, cơ quan, tổ chức liên quan tiến hành soạn thảo dự án Bộ luật hình sự

2015 nhằm khắc phục một cách đầy đủ, toàn diện những bất cập của BLHS 1999,

góp phần bảo vệ và thúc đẩy hơn nữa sự phát triển của nền kinh tế thị trường theo định hướng XHCN

Mặc dù vẫn chưa có hiệu lực thi hành, nhưng những thay đổi, điều chỉnh tích cực trong quy định pháp luật hình sự về tội buôn lậu tại BLHS 2015 đã cho thấy sự quan tâm sát sao của cơ quan lập pháp tới loại tội phạm này Trên cơ sở những khó khăn mang tính thực tế trong hoạt động định tội danh và quyết định hình phạt đối với tội buôn lậu theo Điều 153 BLHS 1999, BLHS 2015 đã có những điều chỉnh, bổ sung tích cực, trong đó nổi bật lên là các nội dung:

Một là, BLHS 2015 đã hoàn thiện quy định pháp luật đối với tình tiết “hàng

cấm có số lượng lớn, rất lớn hay đặc biệt lớn” trong BLHS 1999 bằng việc loại bỏ tình tiết này ra khỏi CTTP tội buôn lậu (Điều 188), đồng thời quy định chi tiết tại Điều 190 Tội sản xuất, buôn bán hàng cấm làm cơ sở cho các CQTHTT viện dẫn và

áp dụng thống nhất pháp luật đối với hành vi buôn lậu hàng cấm

Hai là, BLHS 2015 đã hoàn thiện các quy định pháp luật đối với tình tiết “thu

lợi bất chính lớn, rất lớn hay đặc biệt lớn” bằng việc thay thế quy định mang tính định tính tại Điều 153 BLHS 1999: “thu lợi bất chính lớn”, “thu lợi bất chính rất lớn” và “thu lợi bất chính đặc biệt lớn” bằng các quy định mang tính định lượng tương ứng là “thu lợi bất chính từ 100.000.000 đồng đến dưới 500.000.000 đồng”,

“thu lợi bất chính từ 500.000.000 đồng đến dưới 1.000.000.000 đồng” và “thu lợi bất chính 1.000.000.000 đồng trở lên” (Điều 188 BLHS 2015) Bằng cách quy định này, BLHS 2015 đã giải quyết dứt điểm tình trạng không có cách hiểu rõ ràng, thống nhất dẫn tới không thể áp dụng tình tiết này trong truy tố và xét xử của các CQTHTT

Ba là, BLHS 2015 đã loại bỏ tình tiết gây hậu quả nghiêm trọng, rất nghiêm

trọng hay đặc biệt nghiêm trọng ra khỏi cấu thành tội phạm tội buôn lậu

Được xác định cụ thể là hành vi xâm hại đến quan hệ xã hội đảm bảo cho sự

ổn định và phát triển của nền kinh tế quốc dân và được pháp luật bảo vệ, cụ thể là ảnh hưởng đến tình hình ngoại thương, hậu quả của tội phạm buôn lậu chỉ bao gồm các hậu quả về mặt kinh tế Những hậu quả khác mặc dù đều phát sinh từ hành vi buôn lậu như hậu quả về mặt giáo dục (đối với hành vi buôn lậu các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy ), y tế (đối với hành vi buôn lậu các loại trang thiết

bị y tế chưa được phép sử dụng tại Việt Nam ), an ninh trật tự xã hội (đối với hành

vi buôn lậu ma túy ) hay thậm chí là cả quốc phòng, an ninh (đối với hành vi buôn lậu vũ khí quân dụng…) đều sẽ được xem xét tại các tội danh cụ thể khác Do vậy,

ngoài hậu quả về mặt kinh tế đã được quy định bởi các tình tiết số lượng hàng cấm

và thu lợi bất chính, không có khả năng người phạm tội bị truy tố về tội buôn lậu với tình tiết định khung là gây hậu quả nghiêm trọng Thực tế thi hành BLHS 1999 hơn 10 năm qua cũng chưa từng có trường hợp nào CQTHTT áp dụng tình tiết này Chính vì vậy, đây là một tình tiết thừa, cần loại bỏ để tránh rối rắm trong cách hiểu, cách áp dụng pháp luật trong cả nước

Nhìn nhận thấy tính bất hợp lí trong quy định tình tiết “gây hậu quả nghiêm trọng, rất nghiêm trọng và đặc biệt nghiêm trọng” BLHS 2015 cũng đã loại bỏ tình tiết này ra khỏi CTTP tội buôn lậu

Bốn là, BLHS 2015 đã hoàn thiện các quy định pháp luật đối với tình tiết “qua

biên giới”, một trong các tình tiết chưa có văn bản hướng dẫn cụ thể để thống nhất cách hiểu Theo đó, BLHS 2015 quy định hành vi buôn lậu là hành vi “buôn bán qua biên giới hoặc từ khu phi thuế quan vào nội địa hoặc ngược lại trái quy định của pháp luật” Đây là cách giải thích phù hợp, đáp ứng yêu cầu thực tế đối với loại tội phạm này trong tình hình kinh tế, xã hội hiện nay

Năm là, BLHS 2015 đã bổ sung quy định về TNHS đối với pháp nhân thương

mại phạm tội buôn lậu tại Khoản 6 Điều 188 Đây là BLHS đầu tiên quy định chế định TNHS của pháp nhân Đánh giá về điểm mới này, Ban nội chính Trung Ương khẳng định trong kì họp thứ 10 Quốc hội khóa XIII: “Đây là điểm đổi mới nổi bật, mang tính đột phá trong chính sách hình sự nước ta, làm thay đổi nhận thức truyền thống về vấn đề tội phạm và hình phạt Phải nói rằng, việc bổ sung chế định trách nhiệm hình sự của pháp nhân vào BLHS xuất phát từ yêu cầu cấp bách của thực tiễn

và là kết quả của gần 16 năm (từ 1999 đến nay) kiên trì, bền bỉ nghiên cứu, đề xuất của Chính phủ và đã được Quốc hội chấp thuận nhằm góp phần khắc phục những bất cập, hạn chế trong việc xử lý các vi phạm pháp luật của pháp nhân trong thời gian qua, nhất là những vi phạm trong các lĩnh vực kinh tế và môi trường, đồng thời tạo điều kiện bảo vệ tốt hơn quyền lợi của người bị thiệt hại do các vi phạm của pháp nhân gây ra”.5

5 Hà Thanh (2016), “Quy định về trách nhiệm hình sự của pháp nhân trong Bộ luật hình sự năm 2015”, Trang thông tin điện tử tổng hợp của Ban nội chính Trung Ương, tại địa chỉ: http://noichinh.vn/ho-so-tu-lieu/201604/quy-dinh-ve-trach-nhiem-hinh-su-cua-phap-nhan-trong-bo- luat-hinh-su-nam-2015-300482/ ngày truy cập 15/06/2016.

Tóm lại, buôn lậu được coi là một tội phạm có tính truyền thống, tội phạm này cũng có những thay đổi theo từng thời kỳ lịch sử So với các giai đoạn trước, tội buôn lậu trong BLHS 2015 đã được sửa đổi, bổ sung cả về dấu hiệu pháp lý cũng như đường lối xử lý, phù hợp với tính chất, mức độ nguy hiểm của loại tội phạm này trong từng trường hợp cụ thể, đồng thời đáp ứng yêu cầu đấu tranh, phòng chống tội phạm trong giai đoạn mới.

1.3 Tội buôn lậu theo quy định của Bộ luật hình sự năm 1999

1.3.1 Các dấu hiệu cấu thành tội phạm cơ bản của tội buôn lậu

1.3.1.1 Khách thể của tội buôn lậu

Khách thể của tội phạm là một trong những vấn đề trung tâm của khoa học pháp hình sự Luật hình sự Việt Nam trên cơ sở thừa nhận tính giai cấp của pháp

luật nói chung cũng như của luật hình sự nói riêng, khẳng định: “Khách thể của tội

phạm là quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ và bị tội phạm xâm hại” 6 Nếu

một hành vi bất kỳ không xâm hại tới một trong các quan hệ xã hội được pháp luật bảo vệ và quy định tại Điều 8 BLHS thì không thể coi là tội phạm Khách thể của tội phạm có ý nghĩa quan trọng đối với việc xác định tính chất và mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội, đối với việc định tội danh, quyết định hình phạt trên thực tế

BLHS Việt Nam đặt tội buôn lậu vào “Chương XVI – Các tội xâm phạm trật

tự quản lí kinh tế” cho thấy quan điểm rất rõ ràng của Nhà nước ta về việc xác định

khách thể của tội buôn lậu: đó là quan hệ xã hội đảm bảo cho sự ổn định và phát triển của nền kinh tế quốc dân và được pháp luật bảo vệ Nền kinh tế đó, theo Khoản 1 Điều 51 Hiến pháp nước CHXHCN Việt Nam năm 2013 là “nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa với nhiều hình thức sở hữu, nhiều thành phần kinh tế; kinh tế nhà nước giữ vai trò chủ đạo” Hành vi xâm hại tới quan hệ xã hội này được biểu hiện cụ thể qua sự vi phạm ở mức độ nhất định các quy định của Nhà nước Những quy định này rất đa dạng, có thể có tính chất chung cho toàn bộ nền kinh tế nhưng cũng có thể có tính chất riêng cho từng lĩnh vực, từng ngành kinh tế Hành vi phạm tội của tội buôn lậu là hành vi xâm phạm chế độ quản lí ngoại thương của Nhà nước CHXHCN Việt Nam

6 Nguyễn Ngọc Hòa (chủ biên, 2013), Giáo trình Luật hình sự Việt Nam tập 1, Nxb Công an nhân

dân, Hà Nội, tr 86.

Theo quy định của BLHS, đối tượng của hành vi phạm tội này là các hàng hóa, tiền Việt Nam, ngoại tệ, kim khí quý, đá quý, vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hóa, hàng cấm

Hàng hóa: là sản phẩm của lao động, có thể thỏa mãn nhu cầu nào đó của con

người thông qua trao đổi hay buôn bán.7Hàng hóa có hai thuộc tính cơ bản là: giá trị

sử dụng và giá trị Giá trị sử dụng của hàng hóa là ích dụng của hàng hóa thỏa mãn nhu cầu nào đó của con người Một hàng hóa có thể có một công dụng hay nhiều công dụng nên nó có thể có nhiều giá trị sử dụng khác nhau Giá trị của hàng hóa

là lao động xã hội của người sản xuất hàng hóa kết tinh trong hàng hóa Khi đưa ra ngoài thị trường để trao đổi, mua bán thì giá trị của hàng hóa thể hiện qua giá trị trao đổi hay giá cả của hàng hóa Khái niệm hàng hóa là đối tượng của hành vi buôn lậu hiểu theo quy định tại Điều 153 BLHS bao gồm tất cả các loại hàng hóa mang hai thuộc tính cơ bản trên, trừ một số loại hàng hóa do tính chất đặc biệt đã được BLHS Việt Nam quy định là đối tượng của các tội phạm khác, đó là:

- Vũ khí quân dụng, phương tiện kỹ thuật quân sự (Điều 230);

- Công trình, phương tiện quan trọng về an ninh quốc gia (Điều 231);

- Vật liệu nổ (Điều 232);

- Vũ khí thô sơ hoặc công cụ hỗ trợ (Điều 233);

- Vũ khí, vật liệu nổ, công cụ hỗ trợ (Điều 234, Điều 235);

- Chất phóng xạ (Điều 236, Điều 237);

- Chất cháy, chất độc (Điều 238);

- Văn hoá phẩm đồi trụy (Điều 253)

Tiền Việt Nam: Đồng tiền trong tội buôn lậu không thực hiện chức năng trao

đổi hay thanh toán thông thường mà nó được coi là hàng hóa, là đối tượng của hành

vi mua bán Tiền là đối tượng của tội buôn lậu phải là tiền Việt Nam hiện hành (do Ngân hàng Nhà nước Việt Nam phát hành) Đồng tiền Việt Nam đang lưu hành hiện nay gồm tiền giấy (cotton hoặc polymer) và tiền kim loại (tiền xu).8

Ngoại tệ: được hiểu là tiền nước ngoài, không phải là đồng tiền do Ngân hàng

Nhà nước Việt Nam phát hành Trên thực tế có thể hiểu, ngoại tệ là đồng tiền nước

7 Wikimedia Foundation,Inc, “Hàng Hóa”, Bách khoa toàn thư mở Wikipedia, tại địa chỉ: https://vi.wikipedia.org/wiki/H%C3%A0ng_h%C3%B3a, ngày truy cập 10/06/2016.

8 Wikimedia Foundation,Inc, “Đồng (Tiền)”, Bách khoa toàn thư mở Wikipedia, tại địa chỉ: https://vi.wikipedia.org/wiki/%C4%90%E1%BB%93ng_(ti%E1%BB%81n) ngày truy cập 10/06/2016.

ngoài hoặc đồng tiền chung của một nhóm nước thống nhất phát hành, bao gồm tiền giấy, tiền kim loại còn hiệu lực lưu hành.9

Kim khí quý, đá quý: là các loại kim khí, đá thuộc loại quý hiếm dạng tự

nhiên hoặc các chế phẩm làm từ kim khí quý, đá quý theo danh mục do Nhà nước Việt Nam ban hành Theo quy định tại Khoản 1 và Khoản 2 Điều 3 Thông tư 17/2014/TT-NHNN, có hiệu lực từ ngày 15 tháng 09 năm 2014 của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam quy định về phân loại, đóng gói giao nhận Kim khí quý, đá quý thì

“Kim khí quý bao gồm vàng, bạc, bạch kim và các loại kim loại quý khác” “Đá quý

bao gồm kim cương (hạt xoàn), ruby (hồng ngọc), emorot (lục bảo ngọc), saphia (bích ngọc), ngọc trai (trân châu) và các loại đá quý khác”.

Vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hóa Theo quy định tại Khoản 3 Điều 4

Luật di sản văn hóa được Quốc hội thông qua ngày 29/06/2001 sửa đổi bổ sung năm

2009, “Di tích lịch sử văn hóa là công trình xây dựng, địa điểm và các di vật, cổ

vật, bảo vật quốc gia thuộc công trình, địa điểm có giá trị lịch sử, văn hóa, khoa học” Tuy nhiên, luật di sản văn hóa lại không quy định thế nào là “Vật phẩm thuộc

di tích lịch sử, văn hóa”, do vậy, cần phải dựa vào nội hàm khái niệm “Di tích lịch

sử văn hóa” nói trên để liệt kê ra các vật phẩm thuộc nhóm này Đó là các di vật, cổ

vật, bảo vật quốc gia - những sản phẩm vật chất có giá trị văn hóa, giá trị thẩm mĩ của dân tộc ta từ những thời kì lịch sử nhất định và còn được lưu giữ đến nay Theo quy định tại khoản 5,6,7 Điều 4 Luật di sản văn hóa thì:

5 Di vật là hiện vật được lưu truyền lại, có giá trị lịch sử, văn hóa, khoa học.

6 Cổ vật là hiện vật được lưu truyền lại, có giá trị tiêu biểu về lịch sử, văn

hóa, khoa học, có từ một trăm năm tuổi trở lên

7 Bảo vật quốc gia là hiện vật được lưu truyền lại, có giá trị đặc biệt quý hiếm

tiêu biểu của đất nước về lịch sử, văn hóa, khoa học

Hàng cấm: là những hàng hóa mà Nhà nước cấm buôn bán trên lãnh thổ Việt

Nam và cấm xuất – nhập khẩu Ở tội buôn lậu có thể hiểu hàng cấm là những loại hàng thuộc phạm vi quy định của Điều 155 BLHS Danh mục hàng cấm không cố định mà có sự thay đổi ở mỗi giai đoạn nhất định, phù hợp với tình hình chính trị,

xã hội thực tế và sự thay đổi, phát triển của nền kinh tế Hiện nay theo quy định tại Văn bản hợp nhất số 19/VBHN-BCT ban hành ngày 09/05/2014 quy định chi tiết

9 Wikimedia Foundation,Inc, “Ngoại hối”, Bách khoa toàn thư mở Wikipedia, tại địa chỉ: https://vi.wikipedia.org/wiki/Ngo%E1%BA%A1i_h%E1%BB%91i ngày truy cập 10/06/2016.

luật thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện, danh mục hàng cấm bao gồm 19 loại hàng hóa sau:

1 Vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm cả phù hiệu, cấp hiệu, quân hiệu của quân đội, công an), quân dụng cho lực lượng vũ trang; linh kiện,

bộ phận, phụ tùng, vật tư và trang thiết bị đặc chủng, công nghệ chuyên dùng chế tạo chúng;

2 Các chất ma túy;

3 Hóa chất bảng 1 (theo Công ước quốc tế);

4 Các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan hoặc có hại tới giáo dục thẩm mỹ, nhân cách;

5 Các loại pháo;

6 Đồ chơi nguy hiểm, đồ chơi có hại tới giáo dục nhân cách và sức khỏe của trẻ em hoặc tới an ninh, trật tự, an toàn xã hội (bao gồm các chương trình trò chơi điện tử);

7 Thuốc thú y, thuốc bảo vệ thực vật cấm hoặc chưa được phép sử dụng tại Việt Nam theo quy định tại Pháp lệnh Thú y, Pháp lệnh Bảo vệ và kiểm dịch thực vật;

8 Thực vật, động vật hoang dã (bao gồm cả vật sống và các bộ phận của chúng đã được chế biến) thuộc danh mục điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên quy định và các loại thực vật, động vật quý hiếm thuộc danh mục cấm khai thác và sử dụng;

9 Thủy sản cấm khai thác, thủy sản có dư lượng chất độc hại vượt quá giới hạn cho phép, thủy sản có độc tố tự nhiên gây nguy hiểm đến tính mạng của con người;

10 Phân bón không có trong danh mục được phép sản xuất, kinh doanh và sử dụng tại Việt Nam;

11 Giống cây trồng không có trong danh mục được phép sản xuất, kinh doanh; giống cây trồng gây hại đến sản xuất và sức khỏe con người, môi trường, hệ sinh thái;

12 Giống vật nuôi không có trong danh mục được phép sản xuất, kinh doanh; giống vật nuôi gây hại cho sức khỏe con người, nguồn gen vật nuôi, môi trường, hệ sinh thái;

13 Khoáng sản đặc biệt, độc hại;

14 Phế liệu nhập khẩu gây ô nhiễm cho môi trường;

15 Các loại thuốc chữa bệnh cho người, các loại vắc xin, sinh phẩm y tế, mỹ phẩm, hóa chất và chế phẩm diệt côn trùng, diệt khuẩn trong lĩnh vực gia dụng và y tế chưa được phép sử dụng tại Việt Nam;

16 Các loại trang thiết bị y tế chưa được phép sử dụng tại Việt Nam;

17 Phụ gia thực phẩm, chất hỗ trợ chế biến thực phẩm, vi chất dinh dưỡng, thực phẩm chức năng, thực phẩm có nguy cơ cao, thực phẩm được bảo quản bằng phương pháp chiếu xạ, thực phẩm có gen đã bị biến đổi chưa được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép;

18 Sản phẩm, vật liệu có chứa amilăng thuộc nhóm amfibole;

19 Thuốc lá điếu, xì gà và các dạng thuốc lá thành phẩm khác nhập lậu

Tuy nhiên, theo quy định của BLHS, một số hàng cấm đã là đối tượng của tội phạm khác thì sẽ không là đối tượng của tội buôn lậu như các chất ma túy tại Điều

193, 194, 195, 196; vũ khí quân dụng, phương tiện kỹ thuật quân sự tại Điều 230; vật liệu nổ tại Điều 232; vũ khí thô sơ hoặc công cụ hỗ trợ tại Điều 233; chất phóng

xạ tại Điều 236 và chất cháy, chất độc tại Điều 238

Giá trị của đối tượng tác động của hành vi buôn lậu (trừ vật phẩm thuộc di tích lịch sử văn hóa) là một căn cứ quan trọng trong việc xác định có CTTP hay không và cân nhắc quyết định hình phạt đối với người phạm tội buôn lậu Việc đưa

ra các yếu tố định lượng nhằm xác định mức hình phạt mà người phạm tội có thể phải gánh chịu tương xứng với hậu quả gây ra Giới hạn các khoảng giá trị tương ứng trong các khung hình phạt cũng làm hạn chế cao nhất quyền tùy nghi của Tòa

án, tránh xét xử oan sai hoặc bỏ lọt tội phạm, hoặc quyết định hình phạt không tương xứng với hậu quả của hành vi phạm tội

Việc quy định các yếu tố định lượng của vật phạm pháp là cơ sở pháp lý để thống nhất áp dụng pháp luật trên toàn quốc, đồng thời để người dân hiểu rõ quy định của pháp luật, qua đó tự điều chỉnh hành vi của mình cho phù hợp, tránh trở thành người phạm tội hoặc phạm tội với khung hình phạt cao hơn do thiếu hiểu biết pháp luật

1.3.1.2 Mặt khách quan của tội buôn lậu

“Mặt khách quan của tội phạm là mặt bên ngoài của tội phạm, bao gồm

những biểu hiện của tội phạm diễn ra hoặc tồn tại bên ngoài thế giới khách quan” 10

Bất cứ tội phạm cụ thể nào cũng đều phải có những biểu hiện bên ngoài Không có những biểu hiện bên ngoài thì không có những yếu tố khác của tội phạm

và do vậy cũng không có tội phạm

Cũng như các tội phạm cụ thể khác, mặt khách quan của tội buôn lậu là tập hợp tất cả những biểu hiện bên ngoài của tội buôn lậu, diễn ra hoặc tồn tại bên ngoài thế giới khách quan mà con người có thể nhận biết được, cho phép đánh giá tính chất, mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi buôn lậu, đồng thời đó cũng là căn cứ để phân biệt tội phạm buôn lậu với các tội phạm khác

* Hành vi khách quan của tội buôn lậu

Hành vi khách quan của tội buôn lậu được mô tả ngay tại khoản 1 Điều 153 BLHS, cụ thể là:

- Buôn bán trái phép qua biên giới hàng hóa, tiền Việt Nam, ngoại tệ, kim khí quý, đá quý

Hành vi này bị coi là tội phạm khi hàng hóa, tiền Việt Nam, ngoại tệ, kim khí quý, đá quý có giá trị từ một trăm triệu đồng trở lên hoặc dưới một trăm triệu đồng nhưng đã bị xử phạt hành chính hoặc đã bị kết án, chưa được xoá án tích về hành vi quy định tại Điều này hoặc một trong các Điều 154, 155, 156, 157, 158,159,160 và

161 BLHS mà còn vi phạm

- Buôn bán trái phép qua biên giới vật phẩm thuộc di tích lịch sử văn hóa.Hành vi này bị coi là tội phạm không phụ thuộc vào giá trị lớn hay nhỏ của vật phẩm bị buôn bán qua biên giới

- Buôn bán trái phép qua biên giới hàng cấm

Hành vi này bị coi là tội phạm khi hàng cấm được buôn bán qua biên giới có

số lượng lớn hoặc người buôn bán đã bị xử phạt hành chính hoặc đã bị kết án và chưa được xóa án tích về hành vi quy định tại Điều này hoặc một trong các Điều

154, 155, 156, 157, 158,159,160 và 161 BLHS mà còn vi phạm

Buôn bán trái phép qua biên giới các mặt hàng kể trên là hành vi trao đổi các mặt hàng này qua biên giới quốc gia trái với quy định của Nhà nước như không khai báo, khai báo gian dối, dùng giấy tờ giả mạo, giấu giếm hàng hóa, không có giấy tờ hợp lệ của cơ quan có thẩm quyền, trốn tránh sự kiểm soát của hải quan, bộ đội biên phòng Người buôn lậu có thể chuyển các loại hàng hóa kể trên qua biên giới bằng

10 Nguyễn Ngọc Hòa (chủ biên, 2013), tlđd chú thích 3, tr 99.

đường bộ, đường thủy, đường hàng không, đường sắt hoặc qua bưu điện quốc tế Cụ thể như sau:

- Hành vi không khai báo thể hiện ở việc người buôn bán các mặt hàng kể trên qua biên giới nhưng không thực hiện nghĩa vụ khai báo với cơ quan Nhà nước có thẩm quyền về chủng loại, số lượng theo đúng quy định, người phạm tội có thể bằng

cử chỉ, lời nói từ chối việc khai báo hoặc không chịu ghi vào tờ khai Hải quan theo đầy đủ các mục mà Hải quan yêu cầu

- Khai báo gian dối là hành vi người buôn bán hàng hóa, tiền tệ, kim khí quý,

đá quý, các vật phẩm thuộc di tích lịch sử, hàng hóa hoặc hàng cấm qua biên giới quốc gia tuy có khai báo với cơ quan Nhà nước có thẩm quyền nhưng sự khai báo

đó không tương ứng với số lượng thực tế, chủng loại, thông số kĩ thuật, chất lượng nhằm đánh lừa các cơ quan đó Biểu hiện cụ thể của hành vi này có thể là khai báo không đúng về số lượng, chủng loại; khai báo hàng mới là hàng cũ; hàng cấm xuất - nhập khẩu khai là hàng được phép xuất – nhập khẩu; hàng bị đánh thuế cao khai là hàng đánh thuế thấp; hàng kinh doanh khai là hàng biếu, tặng

- Giả mạo giấy tờ là việc người buôn bán các loại hàng hóa, tiền tệ qua biên giới quốc gia tuy có xuất trình giấy tờ nhưng giấy tờ đó là giả mạo hoặc giấy tờ hợp

lệ do cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cấp cho nhưng có được bằng con đường gian dối hoặc sử dụng không đúng mục đích cấp của nó

- Không có giấy tờ hợp lệ được hiểu là không có giấy phép xuất – nhập khẩu theo hạn ngạch và các giấy tờ cần thiết khác theo quy định của Nhà nước hoặc có giấy phép xuất – nhập khẩu và các giấy tờ cần thiết khác nhưng lại không đúng với hàng hóa quy định trong giấy phép đó, hoặc tuy có xuất giấy phép xuất – nhập khẩu nhưng giấy phép đó lại không phải do người có thẩm quyền cấp hoặc giấy phép đó

là giả mạo

- Hành vi trốn tránh sự kiểm soát của hải quan, bộ đội biên phòng biểu hiện ở việc đi đường tắt qua biên giới, không qua trạm kiểm soát, lợi dụng sơ hở của các lực lượng chống buôn lậu để đưa hàng hóa qua biên giới, tìm cách tẩu tán hàng hóa khi bị phát hiện

*Hậu quả của tội buôn lậu

Tội buôn lậu là tội phạm mà pháp luật hình sự quy định có cấu thành hình thức nên hậu quả không phải là dấu hiệu bắt buộc trong cấu thành tội phạm buôn lậu Tội buôn lậu được coi là hoàn thành từ thời điểm người phạm tội thực hiện hành vi chuyển hàng hóa một cách trái phép qua biên giới Việt Nam Tuy nhiên không phải

mọi trường hợp mang hàng hàng hóa, tiền tệ qua biên giới quốc gia đều là hành vi buôn lậu và cấu thành tội buôn lậu (ví dụ như buôn bán hàng hóa qua biên giới mang tính chất trao đổi, phục vụ đời sống hàng ngày với số lượng không đáng kể thì không coi là phạm tội buôn lậu).

Mặc dù Luật hình sự không quy định hậu quả là dấu hiệu bắt buộc của tội buôn lậu nhưng điều đó không có nghĩa là hậu quả không xảy ra Thực tế cho thấy hành vi buôn lậu gây ra những thiệt hại nghiêm trọng cho sản xuất nội địa, gây thất thu thuế của Nhà nước, gây mất ổn định thị trường Hậu quả tuy không có ý nghĩa quyết định trong việc định tội song việc xác định hậu quả, mối quan hệ nhân quả giữa hành vi buôn lậu và hậu quả có ý nghĩa rất quan trọng trong việc giải quyết TNHS và quyết định hình phạt đối với người thực hiện hành vi phạm tội, nếu hậu quả do hành vi buôn lậu gây ra là ít nghiêm trọng, nghiêm trọng, rất nghiêm trọng hay đặc biệt nghiêm trọng thì người phạm tội sẽ bị truy cứu TNHS theo khung hình phạt có mức tương ứng với hậu quả đó

1.3.1.3 Chủ thể của tội buôn lậu

“Chủ thể của tội phạm là người có năng lực TNHS, đạt độ tuổi luật định và đã thực hiện hành vi phạm tội cụ thể” 11

Chủ thể của tội phạm nói chung và của tội buôn lậu nói riêng phải thỏa mãn các yếu tố sau:

Là con người cụ thể đã thực hiện tội phạm: Pháp luật hình sự Việt Nam hiện

nay chỉ thừa nhận duy nhất cá nhân là chủ thể của tội phạm Mọi hành vi được coi

là tội phạm hình sự phải do con người cụ thể (cá nhân) thực hiện chứ không phải là pháp nhân Trong một số trường hợp cụ thể pháp luật còn quy định thêm các dấu hiệu đặc biệt của cá nhân và gọi là chủ thể đặc biệt Chủ thể của tội buôn lậu cũng phải là cá nhân

Đạt độ tuổi chịu trách nhiệm hình sự: Theo quy định tại Điều 12 BLHS thì

tuổi chịu TNHS đối với mọi loại tội phạm là từ đủ 16 tuổi trở lên (khoản 1); người

từ đủ 14 tuổi trở lên nhưng dưới 16 tuổi thì phải chịu TNHS đối với các tội phạm rất nghiêm trọng do cố ý hoặc tội phạm đặc biệt nghiêm trọng (khoản 2) Việc xác định một hành vi phạm tội được xem là tội phạm rất nghiêm trọng hay đặc biệt nghiêm trọng căn cứ vào mức hình phạt mà pháp luật quy định đối với loại hành vi, được

quy định tại khoản 3 Điều 8 BLHS, cụ thể là: “Tội phạm rất nghiêm trọng là tội

11Nguyễn Ngọc Hòa (chủ biên, 2013), tlđd chú thích 3, tr.122.

phạm gây nguy hại rất lớn cho xã hội mà mức cao nhất của khung hình phạt đối với tội ấy là đến mười lăm năm tù; tội phạm đặc biệt nghiêm trọng là tội phạm gây nguy hại đặc biệt lớn cho xã hội mà mức cao nhất của khung hình phạt đối với tội

ấy là trên mười lăm năm tù, tù chung thân”.

Đối chiếu giữa Điều 153, Điều 12 và khoản 3 Điều 8 BLHS, có thể xác định chủ thể tội buôn lậu như sau:

- Người từ đủ 16 tuổi trở lên có hành vi thỏa mãn các yếu tố quy định tại điều

153 BLHS thì phải chịu TNHS về tội buôn lậu trong các trường hợp quy định tại khoản 1, khoản 2, khoản 3 và khoản 4 của điều luật

- Người từ đủ 14 tuổi trở lên nhưng chưa đủ 16 tuổi chỉ phải chịu TNHS về tội buôn lậu nếu hành vi của người đó đã đủ cấu thành vào khoản 3 (có khung hình phạt cao nhất đến mười lăm năm tù) hoặc khoản 4 (có khung hình phạt cao nhất đến

tù chung thân) của Điều 153 BLHS

- Người dưới 14 tuổi không thể là chủ thể của tội phạm nói chung và tội phạm tội buôn lậu nói riêng

Có năng lực trách nhiệm hình sự: Pháp luật hình sự Việt Nam không trực

tiếp quy định như thế nào là có năng lực TNHS mà chỉ quy định về độ tuổi chịu TNHS và các trường hợp không có năng lực TNHS (Điều 13) Với việc quy định này, luật hình sự Việt Nam mặc nhiên thừa nhận những người đã đạt độ tuổi chịu TNHS nói chung là có năng lực TNHS Căn cứ vào ý nghĩa đó, có thể hiểu, người

có năng lực TNHS là người đạt độ tuổi chịu TNHS và không bị rơi vào tình trạng không có năng lực TNHS

Như vậy, bên cạnh yếu tố về độ tuổi (thỏa mãn các quy định tại Điều 12 BLHS), một người được coi là phạm tội buôn lậu nếu có hành vi thỏa mãn với cấu thành quy định tại Điều 153 BLHS và không thuộc một trong các trường hợp quy định tại Điều 13 BLHS, bao gồm:

+ Thực hiện hành vi phạm tội trong khi đang mắc bệnh tâm thần hoặc một bệnh khác làm mất khả năng nhận thức hoặc khả năng điều khiển hành vi của mình (khoản 1 Điều 13 BLHS) Nếu người phạm tội buôn lậu thuộc vào trường hợp này thì không truy cứu TNHS và áp dụng biện pháp bắt buộc chữa bệnh

+ Thực hiện hành vi phạm tội trong khi có năng lực TNHS nhưng đã lâm vào tình trạng quy định tại khoản 1 Điều 13 BLHS trước khi bị kết án (khoản 2 Điều 13 BLHS) Nếu người phạm tội buôn lậu thuộc vào trường hợp này thì được áp dụng

biện pháp bắt buộc chữa bệnh, sau khi khỏi bệnh người đó có thể phải chịu TNHS

về tội phạm này

Qua những phân tích ở trên có thể thấy rằng chủ thể của tội buôn lậu theo quy định của pháp luật hình sự Việt Nam bao gồm: Công dân Việt Nam, người nước ngoài, người không quốc tịch, có năng lực trách nhiệm hình sự và đạt độ tuổi luật định, đã thực hiện hành vi phạm tội thỏa mãn với cấu thành quy định tại Điều 153 BLHS

1.3.1.4 Mặt chủ quan của tội buôn lậu

“Mặt chủ quan của tội phạm là mặt bên trong của tội phạm, là trạng thái tâm

lý của chủ thể đối với hành vi phạm tội và hậu quả phạm tội, bao gồm các dấu hiệu lỗi, động cơ phạm tội, mục đích phạm tội”.12

Cũng như các tội khác, khi xem xét mặt chủ quan của tội buôn lậu, chúng ta cần làm rõ ba dấu hiệu: lỗi, động cơ phạm tội và mục đích phạm tội

Lỗi của người phạm tội buôn lậu

Mọi tội phạm đều chứa đựng những biểu hiện bên trong, và biểu hiện ra bên

ngoài bằng hành vi có lỗi “Lỗi là thái độ tâm lý của con người đối với hành vi nguy

hiểm cho xã hội của mình và đối với hậu quả do hành vi đó gây ra được biểu hiện dưới hình thức cố ý hoặc vô ý” 13 Bất cứ tội phạm nào cũng có dấu hiệu lỗi, không

có dấu hiệu lỗi sẽ không có tội phạm Động cơ phạm tội và mục đích phạm tội tuy cũng là những dấu hiệu thuộc mặt chủ quan của tội phạm nhưng không phải luôn luôn có ý nghĩa quyết định tính chất nguy hiểm cho xã hội của tội phạm

Trong tội buôn lậu, lỗi của người phạm tội là lỗi cố ý trực tiếp Lỗi cố ý trực tiếp trong tội buôn lậu được hiểu là: tại thời điểm thực hiện hành vi phạm tội, người phạm tội buôn lậu nhận thức rõ hành vi của mình là hành vi nguy hiểm cho xã hội, trái pháp luật và cũng thấy trước hậu quả (thiệt hại cho xã hội) do hành vi đó gây ra nhưng vì muốn thu lợi nhuận cao nên vẫn thực hiện hành vi đó

13GS.TS.Nguyễn Ngọc Hòa (chủ biên, 2013), tlđd chú thích 3, tr 136.

14GS.TS.Nguyễn Ngọc Hòa (chủ biên, 2013), tlđd chú thích 3, tr 152.

Khác với động cơ phạm tội,mục đích phạm tội“là kết quả trong ý thức chủ

quan mà người phạm tội đặt ra phải đạt được khi thực hiện hành vi phạm tội” 15

Trong tội buôn lậu, mặc dù động cơ và mục đích phạm tội không phải là dấu hiệu bắt buộc, cũng như không được nhắc đến cụ thể trong Điều 153 nhưng động cơ

và mục đích của hành vi buôn lậu rất dễ nhận biết, động cơ phạm tội là vì vụ lợi, mục đích là để buôn bán kiếm lợi bất chính Mục đích buôn bán kiếm lợi bất chính này cũng là dấu hiệu cần thiết, là căn cứ để phân biệt tội buôn lậu với tội vận chuyển trái phép hàng hoá, tiền tệ qua biên giới (Điều 154 BLHS)

Qua việc nghiên cứu và phân tích bốn yếu tố cấu thành tội phạm của tội buôn lậu, có thể nhận thấy, bốn yếu tố này là một thể thống nhất, có quan hệ biện chứng với nhau, cho phép người nghiên cứu nhận thức sâu sắc tính nguy hiểm cho xã hội của hành vi buôn lậu Đồng thời, các dấu hiệu cũng là các căn cứ quan trọng để phân biệt tội buôn lậu với các tội phạm cụ thể khác

1.3.2 Các dấu hiệu định khung tăng nặng hình phạt trong tội buôn lậu

Cũng như các điều luật khác khác, Điều 153 cũng quy định các khung hình phạt khác nhau áp dụng cho người phạm tội buôn lậu nhằm phân hóa tội phạm căn

cứ theo tính chất nguy hiểm của hành vi phạm tội

1.3.2.1 Phạm tội buôn lậu thuộc các trường hợp quy định tại khoản 1 Điều

153 Bộ luật hình sự

Theo khoản 1 Điều 153 Bộ luật hình sự 1999, người phạm tội trong trường

hợp này thì “bị phạt tiền mười triệu đồng đến một trăm triệu đồng hoặc phạt tù từ

sáu tháng đến ba năm” Hình phạt này sẽ được áp dụng đối với người phạm tội

buôn lậu nếu họ thực hiện hành vi buôn bán trái phép qua biên giới các mặt hàng sau:

Hàng hóa, tiền Việt Nam, kim khí quý, đá quý có giá trị từ 100 triệu đồng

đến dưới 300 triệu đồng hoặc dưới 100 triệu đồng thì người phạm tội phải có một trong các dấu hiệu:

- Người phạm tội đó đã bị xử phạt hành chính về các tội sau của Bộ luật hình

sự 1999 mà còn tái phạm: Điều 153; Điều 154; Điều 155; Điều 156; Điều 157; Điều 158; Điều 159; Điều 160; Điều 161

- Người phạm tội đã bị kết án về tội buôn lậu hoặc một trong các tội quy định tại Điều 154, 155, 156, 157, 158, 159, 160, 161 của Bộ luật hình sự 1999 nhưng

15GS.TS.Nguyễn Ngọc Hòa (chủ biên, 2013), tlđd chú thích 3, tr 153.

chưa được xóa án tích mà còn vi phạm, nếu người đó không phạm tội thuộc các quy định tại Điều 193, 194, 195, 196, 230, 232, 233, 236, 238 của Bộ luật hình sự 1999 Điều luật này quy định rất cụ thể mức giá trị của các mặt hàng là đối tượng của tội buôn lậu, tạo điều kiện thuận lợi cho các CQTHTT trong việc xác định giá trị tài sản phạm pháp, từ đó xác định TNHS đối với người thực hiện hành vi phạm tội một cách đúng đắn.

Vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hóa: Đối với hành vi buôn bán trái phép

qua biên giới vật phẩm thuộc di tích lịch sử, văn hóa thì không phụ thuộc vào giá trị của vật phẩm mà chỉ cần người nào có hành vi buôn bán trái phép đối tượng này qua biên giới, nếu có đầy đủ dấu hiệu bắt buộc khác của tội buôn lậu thì người đó sẽ

bị truy cứu TNHS về tội buôn lậu và bị xử lý theo khung hình phạt này

Hàng cấm: Đối với hành vi buôn bán hàng cấm qua biên giới thì hàng cấm đó

phải có số lượng lớn Nếu hàng cấm không có số lượng lớn thì người phạm tội phải

là người đã bị xử phạt hành chính về hành vi buôn lậu hoặc một trong các hành vi quy định tại Điều 154, 155, 156, 157, 158, 159, 160, 161 của Bộ luật hình sự 1999 hoặc người phạm tội đã bị kết án về một trong các tội này nhưng chưa được xóa án tích mà còn vi phạm, nếu người đó không phạm tội thuộc các trường hợp quy định tại các điều 193, 194, 195, 196, 230, 232, 233, 236, 238 của BLHS 1999

1.3.2.2 Phạm tội buôn lậu thuộc các trường hợp quy định tại khoản 2 Điều

153 Bộ luật hình sự

Khoản 2 Điều 153 Bộ luật hình sự 1999 là khung tăng nặng đầu tiên của tội buôn lậu, nếu hành vi phạm tội phù hợp với cấu thành tội phạm theo khoản 2 Điều

153 thì “bị phạt tù từ ba năm đến bảy năm” Người thực hiện hành vi phạm tội sẽ bị

xử lý theo khung hình phạt này khi có một trong các tình tiết tăng nặng sau:

a) Phạm tội có tổ chức: Theo quy định tại Khoản 3 Điều 20 BLHS thì tội

phạm có tổ chức được hiểu như sau:“Phạm tội có tổ chức là hình thức đồng phạm

có sự câu kết chặt chẽ giữa những người cùng thực hiện tội phạm”

Buôn lậu có tổ chức là hành vi phạm tội của một nhóm có ít nhất là hai người Đây là trường hợp đồng phạm mà theo đó, giữa những người cùng phạm tội buôn lậu vừa có sự liên kết chặt chẽ về mặt chủ quan, vừa thể hiện mức độ phân hóa vai trò, phân công nhiệm vụ cụ thể, rõ rệt về mặt khách quan

Với tính chất như vậy, đồng phạm có tổ chức của tội buôn lậu thường có những đặc điểm:

- Nhóm buôn lậu được hình thành với phương hướng hoạt động có tính lâu dài, bền vững Trong nhóm tồn tại quan hệ chỉ huy – phục tùng.

- Trong việc thực hiện hành vi buôn lậu, nhóm người phạm tội có sự chuẩn bị chu đáo, đầy đủ về mọi mặt cho việc thực hiện cũng như cho việc che giấu tội phạm với phương pháp, thủ đoạn thường tinh vi, xảo quyệt

Với những đặc điểm này, hoạt động có tổ chức nhiều khả năng cho phép nhóm đồng phạm buôn lậu phạm tội liên tục, nhiều lần, gây ra những hậu quả lớn, rất lớn hoặc đặc biệt lớn

b) Phạm tội có tính chất chuyên nghiệp

Theo khoản 5.1 Điều 5 Nghị quyết số 01/2006/NQ-HĐTP ngày 12/05/2006 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân Tối cao hướng dẫn áp dụng một số quy định của Bộ luật hình sự, trường hợp phạm tội được coi là phạm tội có tính chất chuyên nghiệp khi đáp ứng hai điều kiện:

a, Cố ý phạm tội từ năm lần trở lên về cùng một tội phạm không phân biệt đã

bị truy cứu trách nhiệm hình sự hay chưa bị truy cứu trách nhiệm hình sự, nếu chưa hết thời hạn truy cứu trách nhiệm hình sự hoặc chưa được xóa án tích

b, Người phạm tội đều lấy việc phạm tội làm nghề sinh sống và lấy kết quả của việc phạm tội làm nguồn sống chính

c) Tái phạm nguy hiểm

Khoản 2 Điều 49 Bộ luật hình sự 1999 có quy định cụ thể về trường hợp tái phạm nguy hiểm Theo đó, một người phạm tội bị coi là buôn lậu với tình tiết tăng nặng tái phạm nguy hiểm khi thuộc một trong hai trường hợp:

- Người phạm tội buôn lậu đã bị kết án về tội rất nghiêm trọng, tội đặc biệt nghiêm trọng do cố ý, chưa được xoá án tích mà lại phạm tội buôn lậu với hành vi phạm tội đủ cấu thành tội phạm tại khoản 3, khoản 4 Điều 153 do cố ý;

- Người phạm tội tái phạm, chưa được xoá án tích mà lại phạm tội buôn lậu

Tình tiết tăng nặng này đòi hỏi khi xác định giá trị hàng phạm pháp, các CQTHTT cần căn cứ vào giá trị thật của hàng phạm pháp Giá trị thật của hàng phạm pháp là giá trị xác định theo giá trị thị trường ở nơi xảy ra tội phạm, vào thời điểm người phạm tội thực hiện hành vi buôn lậu Nếu hàng phạm pháp là loại hàng hóa chưa được lưu thông trên thị trường hoặc hàng hoá khó xác định giá trị thật thì phải trưng cầu giám định Trong quyết định trưng cầu giám định, cần yêu cầu cụ thể giá trị hàng hoá đó là bao nhiêu vào thời điểm người phạm tội thực hiện hành vi phạm tội và ở địa bàn xảy ra tội phạm, chứ không phải vào thời điểm giám định và tại địa điểm khác Đây là vấn đề tuy không khó nhưng thực tiễn xét xử, không ít trường hợp do yêu cầu không cụ thể nên cơ quan định giá chỉ xác định giá trị tài sản vào thời điểm giám định hoặc theo giá chung của Nhà nước dẫn đến việc truy cứu trách nhiệm hình sự đối với người phạm tội không chính xác.

doanh và kinh doanh có điều kiện) bao gồm rất nhiều loại hàng cấm, tuy nhiên thế

nào là hàng cấm có số lượng lớn, rất lớn hoặc đặc biệt lớn lại không có một văn bản nào hướng dẫn cách xác định cụ thể

Riêng đối với hàng cấm là pháo nổ, tại Thông tư liên tịch số BCA-VKSNDTC-TANDTC “Hướng dẫn việc truy cứu trách nhiệm hình sự đối với các hành vi sản xuất, mua bán, vận chuyển, tàng trữ, sử dụng trái phép pháo nổ và thuốc pháo” đã có hướng dẫn cụ thể việc xác định thế nào là buôn lậu pháo nổ với

06/2008/TTLT-số lượng lớn, rất lớn, đặc biệt lớn Tại các khoản 2.3, 2.4, 2.5 Điều 2 Mục III của Thông tư liên tịch này có quy định như sau:

2.3 Người nào mua bán, vận chuyển, tàng trữ trái phép pháo nổ có số lượng từ

10 kg đến dưới 50 kg (được coi là số lượng lớn) hoặc dưới số lượng đó, nhưng

đã bị xử phạt hành chính, hoặc gây hậu quả nghiêm trọng thì bị truy cứu trách nhiệm hình sự theo khoản 1 tương ứng của Điều 153, Điều 154 hoặc Điều 155 BLHS

2.4 Người nào mua bán, vận chuyển, tàng trữ trái phép pháo nổ có số lượng từ

50 kg đến dưới 150 kg (được coi là số lượng rất lớn) thì bị truy cứu trách

nhiệm hình sự theo khoản 2 tương ứng của Điều 153, Điều 154 hoặc Điều 155 BLHS.

2.5 Người nào mua bán, vận chuyển, tàng trữ trái phép pháo nổ có số lượng từ

150 kg trở lên (được coi là số lượng đặc biệt lớn) thì bị truy cứu trách nhiệm hình sự theo khoản 3 tương ứng của Điều 153, Điều 154 hoặc Điều 155 BLHS

Một loại hàng cấm khác là thuốc lá điếu nhập lậu, pháp luật hiện hành đã có văn bản về việc xử lý hình sự căn cứ theo quy định tại Điều 25 Nghị định số 124/2015/NĐ-CP ngày 19/11/2015 của Chính phủ (Nghị định sửa đổi, bổ sung một

số điều của Nghị định số 185/2013/NĐ-CP ngày 15/11/2013 của Chính phủ) quy định xử phạt vi phạm trong hoạt động thương mại, sản xuất, buôn bán hàng giả, hàng cấm và bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Tuy nhiên, theo Điều 25 chỉ có hướng dẫn cụ thể đối với việc xử lý hành chính hành vi buôn bán thuốc lá nhập dưới 500 bao Đối với hành vi tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm là thuốc lá điếu nhập lậu từ 500 bao trở lên, Điều 25 quy định sẽ bị xem xét xử lý hình sự theo khoản 1, Điều 155 BLHS (căn cứ khoản 2 Điều 25, Nghị định 124 của Chính phủ).Cũng như các loại hàng cấm khác, việc xử lý hình sự đối với tình tiết định khung tăng nặng, như: Hàng phạm pháp có số lượng lớn (khoản 1 Điều 155); Hàng phạm pháp có số lượng rất lớn (điểm đ khoản 2 Điều 155); Hàng phạm pháp có số lượng đặc biệt lớn (khoản 3, Điều 155 BLHS) là chưa có văn bản hướng dẫn cụ thể Điều này làm cho các CQTHTT gặp nhiều khó khăn khi xem xét, xác định và lựa chọn định tội danh theo CTTP nào

e) Thu lợi bất chính lớn

Thu lợi bất chính lớn là số tiền lời mà người phạm tội thu được do hành vi buôn bán trái phép hàng hoá qua biên giới

Về tình tiết này, pháp luật hình sự chưa có hướng dẫn cụ thể của cơ quan chức

năng để xác định khoản lợi như thế nào thì được gọi là “thu lợi bất chính lớn”

Trong khi chưa có hướng dẫn cụ thể, có ý kiến cho rằng 16: căn vào tính chất, mức

độ nghiêm trọng của hành vi phạm tội này, đối chiếu với một số tội phạm khác, có thể căn cứ vào tình tiết quy định tại điểm d của khoản này Nếu vật phạm pháp có giá trị từ 300.000.000 đồng đến dưới 500.000.000 đồng, người phạm tội bị truy cứu

16 Đinh Văn Quế (2003), Bình luận khoa học Bộ luật hình sự phần các tội phạm tập VI – Các tội

xâm phạm trật tự quản lý kinh tế (Bình luận chuyên sâu), Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, Tp Hồ

Chí Minh, tr.30.

trách nhiệm hình sự theo khoản 2 Điều 153 Bộ luật hình sự, thì khoản lợi bất chính thu được từ số hàng phạm pháp từ 300.000.000 đồng đến dưới 500.000.000 đồng chính là khoản thu lợi bất chính lớn Tuy nhiên, không phải bao giờ cũng theo một công thức như vậy bởi sẽ có trường hợp khi giá trị hàng phạm pháp chưa tới 300.000.000 đồng nhưng người phạm tội cũng thu được khoản lợi nhuận lớn lớn hơn khoản lợi nhuận từ việc bán lượng hàng có giá trị 500.000.000 đồng, ngược lại

có trường hợp người phạm tội buôn bán trái phép hàng hoá qua biên giới với giá trị

cả tỷ đồng nhưng không thu được một đồng lợi nhuận nào Vì vậy, việc xác định tình tình tiết thu lợi bất chính lớn cũng không thể chỉ căn cứ vào giá trị hay số lượng hàng phạm pháp mà phải căn cứ vào số tiền lời thực tế mà người phạm tội thu được

do buôn bán trái phép hàng hoá qua biên giới

g) Lợi dụng chiến tranh, thiên tai, dịch bệnh hoặc hoàn cảnh đặc biệt khó khăn khác

Đây là các trường hợp mà người phạm tội đã lợi dụng những khó khăn do hoàn cảnh có chiến tranh, trước, trong hoặc sau thiên tai, dịch bệnh hoặc hoàn cảnh khó khăn khác dẫn đến an ninh biên giới khó siết chặt, hành vi phạm tội khó phát hiện để thực hiện hành vi buôn lậu, thu lợi bất chính

Lợi dụng chiến tranh để phạm tội buôn lậu là trường hợp người phạm tội đã

lợi dụng hoàn cảnh có chiến tranh để thực hiện tội buôn lậu Việc thực hiện tội phạm do lợi dụng hoàn cảnh chiến tranh có thể được thuận lợi hơn, khó bị phát hiện hoặc có thể thu lợi bất chính lớn hơn lớn hơn

Người phạm tội bị truy cứu TNHS với tình tiết tăng nặng này phải thật sự lợi dụng hoàn cảnh chiến tranh để phạm tội buôn lậu Nếu họ phạm tội trong lúc đang

có chiến sự nhưng không có ý thức lợi dụng hoàn cảnh đó thì cũng không thuộc trường hợp này

Lợi dụng hoàn cảnh chiến tranh để phạm tội không nhất thiết lúc phạm tội hoặc nơi phạm tội phải đang có chiến sự mà chỉ cần người phạm tội lợi dụng hoàn cảnh chiến tranh để buôn lậu dù hành vi buôn lậu xảy ra ở đâu, lúc nào vẫn bị coi là tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự Hiện nay, đất nước ta không còn chiến tranh, nhưng không phải vì thế mà không còn có người lợi dụng hoàn cảnh chiến tranh để phạm tội, bởi vì trên thế giới, ở nước này hoặc nước khác chiến tranh vẫn còn xảy ra và ở nơi đó lại có người Việt Nam định cư đã lợi dụng hoàn cảnh chiến tranh của nước sở tại để mua vét hàng hoá đưa trái phép về Việt Nam bán thu lợi bất

chính Hành vi phạm tội này của người phạm tội vẫn bị truy cứu với tình tiết tăng nặng "lợi dụng hoàn cảnh chiến tranh để phạm tội".

Lợi dụng hoàn cảnh thiên tai để phạm tội buôn lậu là trường hợp người phạm

tội đã lợi dụng những điều kiện có lợi cho hành vi buôn lậu từ thiên tai để thực hiện hành vi này

Thiên tai là nhưng tai hoạ do thiên nhiên gây ra và bao giờ cũng gây ra nhưng khó khăn cho xã hội Những khó khăn này phải đáng kể nếu không nói là đặc biệt, như bị bão lụt, bị động đất

Người phạm tội phải thực sự lợi dụng những khó khăn do thiên tai gây nên để phạm tội thì mới bị coi là tình tiết tăng nặng

Lợi dụng dịch bệnh để buôn lậu là trường hợp người phạm tội đã lợi dụng

những khó khăn do dịch bệnh gây nên để thực hiện hành vi buôn lậu

Dịch bệnh là một bệnh truyền nhiễm tràn lan, làm cho nhiều người, nhiều gia súc mắc phải, trong đó có thể có những bệnh nguy hiểm như HIV, dịch hạch, dịch tả nhưng cũng có những bệnh không nguy hiểm như dịch cúm, dịch sốt rét

Người phạm tội lợi dụng dịch bệnh để buôn lậu chủ yếu đối với các mặt hàng liên quan đến việc khắc phục dịch bệnh nhằm thu lợi bất chính cao hơn như: thuốc chữa bệnh, các phương tiện, dụng cụ dùng cho việc khắc phục hậu quả của dịch bệnh 17

Tuy nhiên, cũng có trường hợp người phạm tội không lợi dụng dịch bệnh để buôn lậu những hàng hoá phục vụ cho việc khắc phục hậu quả của dịch bệnh để kiếm lợi nhuận cao mà chỉ lợi dụng dịch bệnh để dễ dàng thực hiện hành vi buôn lậu trót lọt Ví dụ: Nguyễn Chiến Th cùng đồng bọn đã mua một số hàng điện tử ở Trung Quốc và thuê người vận chuyển đến biên giới, nhưng do việc tuần tra canh gác tích cực của các lực lượng chống buôn lậu cùng biên, nên Th không thể chuyển hàng lậu về Việt Nam được Khi được biết vùng biên giới đang có dịch tả, việc tuần

ra canh gác có phần bị nơi lỏng vì Đảng bộ và Chính quyền địa phương tập trung lo khắc phục dịch tả, Th đã lợi dụng hoàn cảnh này chuyển hàng lậu về Việt Nam Trường hợp của Th được coi là “lợi dụng dịch bệnh để buôn lậu”

Lợi dụng hoàn cảnh khó khăn đặc biệt khác của xã hội để phạm tội.

17 Đinh Văn Quế (2003), Bình luận khoa học Bộ luật hình sự phần các tội phạm tập VI – Các tội

xâm phạm trật tự quản lý kinh tế (Bình luận chuyên sâu), Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, Tp Hồ

Chí Minh, tr.31.

Ngoài khó khăn thiên tai, địch hoạ, dịch bệnh gây nên, còn có những khó khăn đặc biệt khác Những khó khăn này, có thể xáy ra ở từng nơi, vào từng lúc, có thể xảy ra ở một địa bàn rộng, nhưng cũng có thể xảy ra ở một làng, một xã, một cơ quan, xí nghiệp trường học

Khó khăn đặc biệt thể hiện ở mức độ và phạm vi gây thiệt hại đến người và tài sản Việc khắc phục đòi hỏi phải tập trung sức người, sức của và phải kịp thời, cấp bách như: tai nạn máy bay, tàu biển, tàu hoả gây chết nhiều người, hư hại nhiều tài sản, những khó khăn đặc biệt do công tác quản lý Nhà nước, quản lý xã hội gây nên

mà nhà làm luật chưa dự tính được Người phạm tội buôn lậu đã lợi dụng những khó khăn đặc biệt đó của xã hội để thực hiện hành vi buôn lậu

h) Lợi dụng chức vụ, quyền hạn

Người có chức vụ là “người do bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do

một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ”

(Điều 277 BLHS)

Người có quyền hạn là người được giao thực hiện một công việc nhất định và thông qua thực hiện công việc đó, người được giao trở thành người có quyền hạn Thông thường người có chức vụ là người có quyền hạn, tuy nhiên không phải mọi người có quyền hạn là người có chức vụ

Việc quy định hành vi “Lợi dụng chức vụ, quyền hạn” là một dấu hiệu định khung tăng nặng theo khoản 2 Điều 153 BLHS là do bất kỳ cá nhân nào khi dựa vào chức vụ, quyền hạn sẵn có của mình đều sẽ có quyền lực nhất định (như kiểm tra, kiểm soát hàng hóa tại khu vực biên giới ) do vậy việc thực hiện hành vi buôn lậu hoặc trở thành đồng phạm tội buôn lậu dễ dàng hơn, tính chất nguy hiểm của hành

vi cũng vì vậy mà cao hơn Mặt khác, pháp luật quy định đây là một dấu hiệu định khung tăng nặng nhằm hạn chế hành vi phạm tội của loại chủ thể này và nhằm bảo

vệ uy tín cho các cơ quan, tổ chức

i) Lợi dụng danh nghĩa cơ quan, tổ chức

Lợi dụng danh nghĩa cơ quan, tổ chức là trường hợp nhân viên của các cơ quan, đoàn thể, tổ chức trong nước hoặc nước ngoài lợi dụng các quyền ưu tiên miễn trừ khi qua các cửa khẩu để thực hiện hành vi phạm tội

k) Phạm tội nhiều lần:

Phạm tội nhiều lần là trường hợp người phạm tội đã có ít nhất hai lần thực hiện hành vi buôn lậu và mỗi lần đã đủ yếu tố cấu thành tội phạm, nhưng chưa có lần nào bị truy cứu trách nhiệm hình sự.18

l) Gây hậu quả nghiêm trọng

Hậu quả nghiêm trọng do hành vi phạm tội nói chung là những thiệt hại nghiêm trọng đến tính mạng, sức khoẻ, tài sản và những thiệt hại phi vật chất cho xã hội Sau hơn 16 năm áp dụng BLHS 1999, pháp luật hình sự vẫn chưa có những hướng dẫn cụ thể thế nào là gây hậu quả nghiêm trọng do hành vi buôn lậu gây ra.BLHS 2015 ra đời đã loại bỏ tình tiết tăng nặng “gây hậu quả nghiêm trọng” trong CTTP tội buôn lậu Theo quan điểm cá nhân, tác giả cho rằng sửa đổi này là cần thiết, phù hợp với yêu cầu thực tiễn và đã có những phân tích rất cụ thể trong phần 1.2.4 - Bộ luật hình sự năm 2015 – những điểm mới đáng lưu ý

Phạm tội thuộc trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 153 Bộ luật hình sự, có khung hình phạt tù từ ba năm đến bảy năm, là tội phạm nghiêm trọng, nên đối với người phạm tội dưới 16 tuổi không bị truy cứu trách nhiệm hình sự

1.3.2.3 Phạm tội buôn lậu thuộc trường hợp quy định tại Khoản 3 Điều 153

a) Vật phạm pháp có giá trị từ 500 triệu đồng đến dưới 1 tỷ đồng

Tình tiết này cũng tương tự như tình tiết quy định tại điểm d khoản 2 của Điều luật mà tác giả đã phân tích ở trên, chỉ khác ở chỗ: giá trị vật phạm pháp cao hơn

“từ năm trăm triệu đồng đến dưới một tỷ đồng”

Khi xác định giá trị vật phạm pháp, cũng phải căn cứ vào giá trị tại thời điểm người phạm tội thực hiện hành vi buôn lậu của hàng phạm pháp Nếu hàng phạm pháp là những hàng hóa chưa được lưu thông trên thị trường hoặc hàng hóa khó xác định giá trị thật thì phải trưng cầu giám định

b) Hàng cấm với số lượng đặc biệt lớn

18 Phùng Thế Vắc (chủ biên, 2013), Bình luận khoa học Bộ luật hình sự 1999 (phần các tội phạm),

Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, tr.253.

Tương tự như trường hợp quy định tại điểm đ khoản 2 Điều 153, trường hợp này chỉ khác về định lượng hàng cấm Với khung hình phạt này, số lượng hàng cấm của người phạm tội được quy định là: số lượng đặc biệt lớn.

Cũng như trường hợp quy định tại điểm đ khoản 2, BLHS 1999 chưa có văn bản hướng dẫn chi tiết cách hiểu thế nào là hàng cấm có số lượng đặc biệt lớn Đây

là một trong số các quy định bỏ ngỏ và chưa có ý nghĩa trên thực tế, đòi hỏi các CQTHTT cần sớm bổ sung, hoàn thiện

c) Thu lợi bất chính rất lớn

Trường hợp phạm tội này cũng tương tự như trường hợp quy định tại điểm e khoản 2 của điều luật chỉ khác ở chỗ: lợi nhuận do hành vi buôn lậu mà người phạm tội thu được là rất lớn

Cũng như trường hợp quy định tại điểm e khoản 2 điều 153, trong khi chưa có hướng dẫn của các cơ quan chức năng, có ý kiến cho rằng:19 căn vào tính chất, mức

độ nghiêm trọng của hành vi phạm tội này, đối chiếu với một số tội phạm khác, có thể coi thu lợi bất chính rất lớn nếu người phạm tội buôn lậu thu lợi bất chính từ 200.000.000 đồng đến dưới 500.000.000 đồng Tương tự như trường hợp phạm tội trộm cắp, lừa đảo, lạm dung tín nhiệm chiếm đoạt tài sản quy định mức tiền chiếm đoạt là yếu tố định khung hình phạt

Hình phạt theo khoản 3 của điều luật có mức cao nhất của khung hình phạt là mười lăm năm tù

d) Gây hậu quả rất nghiêm trọng

Trường hợp phạm tội này cũng tương tự như trường hợp quy định tại điểm l

khoản 2 của điều luật chỉ khác ở chỗ: Hậu quả do hành vi buôn lậu gây ra là “hậu

quả rất nghiêm trọng”.

Phạm tội thuộc trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 153 BLHS có khung hình phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm, là tội phạm rất nghiêm trọng nên người phạm tội từ đủ 14 đến dưới 16 tuổi đã đủ điều kiện để bị truy cứu trách nhiệm hình sự

Khi quyết định hình phạt đối với người phạm tội buôn lậu theo khoản 3 Điều

153 Bộ luật hình sự, Tòa án cũng phải căn cứ vào các quy định về quyết định hình phạt tại Chương VII Bộ luật hình sự (từ Điều 45 đến Điều 54) Nếu người phạm tội

19 Đinh Văn Quế (2003), Bình luận khoa học Bộ luật hình sự phần các tội phạm tập VI – Các tội

xâm phạm trật tự quản lý kinh tế (Bình luận chuyên sâu), Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, Tp Hồ

Chí Minh, tr.36.

chỉ thuộc một trường hợp quy định tại khoản 3 của điều luật, có nhiều tình tiết giảm nhẹ quy định tại Điều 46 Bộ luật hình sự, không có tình tiết tăng nặng hoặc tuy có nhưng mức độ tăng nặng không đáng kể, thì có thể được áp dụng dưới mức thấp nhất của khung hình phạt (dưới 7 năm tù), nhưng không được dưới ba năm tù, vì theo quy định tại Điều 47 Bộ luật hình sự thì khi có ít nhất hai tình tiết giảm nhẹ quy định tại khoản 1 Điều 46 Bộ luật hình sự, Tòa án có thể quyết định một hình phạt dưới mức thấp nhất của khung hình phạt, nhưng phải trong khung hình phạt liền kề nhẹ hơn của điều luật (khung hình phạt nhẹ hơn liền kề của khoản 3 là khoản

2 Điều 153 Bộ luật hình sự) Nếu người phạm tội thuộc nhiều trường hợp quy định tại khoản 3 của điều luật có nhiều tình tiết tăng nặng quy định tại Điều 48 Bộ luật hình sự, không có tình tiết giảm nhẹ hoặc nếu có nhưng mức độ giám nhẹ không đáng kể, thì có thể bị phạt đến mười lăm năm tù

1.3.2.4 Phạm tội buôn lậu thuộc trường hợp quy định tại Khoản 4 Điều 153

Bộ luật hình sự 1999

Khoản 4 Điều 153 Bộ luật hình sự 1999 là khung tăng nặng thứ ba, cũng là khung tăng nặng cuối cùng – khung tăng nặng cao nhất của tội buôn lậu, nếu phạm tội theo khoản 4 Điều 153 Bộ luật hình sự 1999 thì “bị phạt tù từ mười hai đến hai mươi năm hoặc tù chung thân”

Người thực hiện hành vi phạm tội sẽ bị xử lý theo khung hình phạt này khi có một trong các tình tiết tăng nặng sau:

a) Vật phạm pháp có giá trị từ một tỷ đồng trở lên

Trường hợp phạm tội này cũng tương tự như trường hợp quy định tại điểm d khoản 2 và điểm a khoản 3 của điều luật, chỉ khác ở yếu tố: Vật phạm pháp có giá trị từ một tỷ đồng trở lên

Cũng như các trường hợp quy định tại điểm d khoản 2 và điểm a khoản 3 của điều luật, khi xác định giá trị vật phạm pháp, cũng phải căn cứ vào giá trị thật của hàng phạm pháp Giá trị thật của hàng phạm pháp là theo giá trị thị trường tại nơi xảy ra tội phạm, vào thời điểm người phạm tội thực hiện hành vi phạm tội bởi trách nhiệm hình sự là trách nhiệm khi người phạm tội thực hiện hành vi

Nếu hàng phạm pháp là những hàng hóa không phải hàng cấm, nhưng chưa được lưu thông trên thị trường hoặc hàng hóa khó xác định giá trị thật thì phải trưng cầu giám định

b) Thu lợi bất chính đặc biệt lớn