Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng xây dựng theo pháp luật việt nam hiện nay

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI TRẦN TUẤN ANH ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội, 2018 VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI TRẦN TUẤN ANH ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số : 8380107 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC TS Võ Đình Tồn Hà Nội, 2018 LỜI CẢM ƠN Khi tham gia học chương trình Thạc sĩ Học viện Khoa học Xã hội, tơi có hội học tập nghiên cứu chuyên sâu khoa học pháp lý thông qua môn học cụ thể chương trình học tập giảng viên Viện Khoa học Xã hội giảng dạy Với vốn kiến thức thu trình học tập qua tìm hiểu, nghiên cứu tài liệu, văn quy định pháp luật, báo, viết tạp chí chuyên ngành, với bảo tận tình giảng viên hướng dẫn TS Võ Đình Tồn, thời gian nghiên cứu có hạn, vấn đề nghiên cứu tương đối rộng phức tạp, hiểu biết thân hạn chế nên viết chắn khơng thể tránh khỏi thiếu sót Vì vậy, tơi mong nhận góp ý chia sẻ thầy giáo, cô giáo người quan tâm đến lĩnh vực hợp đồng xây dựng để đề tài nghiên cứu tơi hồn thiện Tác giả luận văn xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc Học viên, giảng viên hướng dẫn tận tình giúp đỡ tác giả hồn thiện luận văn Xin chân thành cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN Trần Tuấn Anh LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng Các kết nêu Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu luận văn trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, trích dẫn theo quy định Tơi xin chịu trách nhiệm tính xác trung thực Luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN Trần Tuấn Anh DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật Dân HĐXD : Hợp đồng xây dựng LXD : Luật Xây dựng NĐ : Nghị định TT : Thông tư MỤC LỤC MỞ ĐẦU ………………………………………………………………………….1 Chương MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG, ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG 1.1 Khái quát hợp đồng xây dựng điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng 1.2 Khái quát pháp luật nguồn luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng 15 Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TẾ THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Ở VIỆT NAM 24 2.1 Thực trạng pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Việt Nam 24 2.2 Thực tế thi hành pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Việt Nam 52 Chương MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ PHÁP LUẬT VỀ ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG .62 3.1 Những yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật .62 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện nâng cao hiệu thực pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng 65 KẾT LUẬN .75 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 76 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Hoạt động đầu tư xây dựng ngày hoạt động kinh tế phát triển mạnh mẽ quan tâm quyền cấp, chiếm phần cấu không nhỏ hoạt động kinh tế Việt Nam, giai đoạn thời kỳ cơng nghiệp hóa, đại hóa, ngành xây dựng ngày có vai trò to lớn việc xây dựng đất nước, hình thành kinh tế vững mạnh có chiều sâu Hợp đồng xây dựng công cụ quan trọng nhằm đạt điều mong muốn Hợp đồng phương tiện pháp lý chủ yếu để cá nhân, tổ chức trao đổi lợi ích nhằm thỏa mãn nhu cầu Sản phẩm hoạt động xây dựng thường có thời gian sử dụng lâu dài, gắn liền với nguồn vốn đầu tư lớn Do vậy, để dự án đầu tư xây dựng vận hành thực có hiệu chất lượng, sử dụng hợp lí chi phí đầu tư, yêu cầu đòi hỏi tất yếu chủ thể phải có hợp đồng xây dựng thoả mãn nhu cầu lợi ích chủ thể hết tuân thủ quy định pháp luật Chế định điều kiện có hiệu lực hợp đồng trở thành chế định quan trọng hệ thống pháp luật hợp đồng Việt Nam Điều kiện có hiệu lực hợp đồng tạo lập quyền nghĩa vụ bên giao kết, hiệu lực ràng buộc mặt pháp lý bên tham gia Một hợp đồng ký kết, khơng có hiệu lực hợp đồng chưa thể tạo quyền nghĩa vụ bên, chưa ràng buộc bên với pháp luật chưa tác động đến cách xử bên theo qui định hợp đồng Thực tiễn cho thấy vấn đề hiệu lực hợp đồng xây dựng qui định cụ thể Bộ luật Dân 2015, Luật Xây dựng 2014 Tuy nhiên, thực tiễn thực số quy định điều kiện hiệu lực hợp đồng xây dựng bộc lộ nhiều bất cập, gây khó khăn cho cơng tác giải tranh chấp có liên quan Trước tình hình đó, việc nghiên cứu tìm hiểu pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng trở thành nhiệm vụ quan trọng cần thiết nhằm tạo điều kiện phân tích điểm mạnh cần phát huy số bất cập pháp luật, cung cấp luận khoa học để hoàn thiện chế định pháp luật Bên cạnh đó, việc phân tích nghiên cứu giúp chủ thể tránh rủi ro pháp lý phát sinh từ hợp đồng xây dựng, từ đảm bảo cho chủ thể kinh doanh có mơi trường kinh doanh an tồn, thuận lợi Xuất phát từ yêu cầu thực tiễn nêu trên, tác giả xin lựa chọn đề tài “Điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng theo pháp luật Việt Nam nay” để làm đề tài luận văn thạc sỹ Tình hình nghiên cứu đề tài Nghiên cứu hiệu lực hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng thời gian qua có số cơng trình nghiên cứu có liên quan như: Ở nước ngồi: có nhiều cơng trình nghiên cứu pháp luật hợp đồng nói chung, có đề cập đến vấn đề có liên quan đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng như: sách chuyên khảo Luật hợp đồng The Modern Law of Contract, 5th ed Richard Stone, European Contract Law, Vol – Formation, Validity and Content of Contract Hein Kotz & Axel Flessner, Elements of the Law of Contract MacMillan C.A & R Stone, The German Law of Contract – A Comparative Treaties, 2nd ed Basil Markesinis & others Ở nước: theo tra cứu tác giả có số cơng trình liên quan sau: - “Hợp đồng kinh tế vô hiệu hậu pháp lý hợp đồng kinh tế vô hiệu” Luận án tiến sĩ TS Lê Thị Bích Thọ; năm 2002; nội dung Luận án nghiên cứu vấn đề lý luận hợp đồng kinh tế vô hiệu, thực thực tiễn hợp đồng kinh tế xử lý hợp đồng kinh tế vô hiệu Luận văn nêu vướng mắc thực tiễn áp dụng Pháp lệnh hợp đồng kinh tế theo quy định hành đề xuất kiến nghị nhằm hoàn thiện lý luận hợp đồng kinh tế vô hiệu nhằm nâng cao lực áp dụng pháp luật lĩnh vực này; - “Điều kiện có hiệu lực hợp đồng dân theo quy định pháp luật hành” - Khoá luận tốt nghiệp Thạc sỹ Trần Thị Nhường; năm 2010; nội dung phân tích, đánh giá quy định pháp luật dân hành điều kiện có hiệu lực hợp đồng dân hậu pháp lý việc không tuân thủ quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng dân Ngồi có số sách chun khảo, cơng trình nghiên cứu có liên quan tới số khía cạnh pháp lý vấn đề hiệu lực hợp đồng, “Chế định hợp đồng Bộ luật Dân Việt Nam” TS Nguyễn Ngọc Khánh - Nxb Tư pháp, xuất năm 2007; “Luật Hợp đồng Việt Nam - Bản án Bình luận án”, TS Đỗ Văn Đại - Nxb Chính trị Quốc gia, xuất năm 2014, nội dung đưa án liên quan đến hợp đồng bình luận, rút nhận xét pháp lý án Một số cơng trình nghiên cứu vấn đề hiệu lực hợp đồng mà tác giả nghiên cứu tiêu biểu kể đến như:“Báo cáo phúc trình đề tài hồn thiện quy định pháp luật hợp đồng” Bộ Tư pháp năm 2002; “Báo cáo tổng kết thực Luật dân 2005” Bộ Tư pháp năm 2009 Đề tài mà tác giả lựa chọn điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng chủ đề không q mới, tài liệu, báo, cơng trình nghiên cứu viết vấn đề nghiên cứu chung điều kiện hiệu lực hợp đồng Các chủ đề chuyên sâu điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng thời gian gần theo tác giả tìm hiểu chưa có sách chun khảo hay cơng trình nghiên cứu cụ thể chi tiết vấn đề Như vậy, thời điểm tại, chưa có đề tài thực sâu vào việc nghiên cứu pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng, đặc biệt nghiên cứu sở quy định Bộ luật Dân 2015 Chính vậy, việc lựa chọn đề tài “Điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng theo pháp luật Việt Nam nay” để làm đề tài luận văn thạc sỹ khơng trùng lặp với cơng trình khoa học cơng bố Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài làm rõ phân tích cách có hệ thống quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng, từ đối chiếu với thực trạng quy định pháp luật hành thực tiễn thực nhằm đưa giải pháp khắc phục khó khăn, vướng mắc trình thực quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Việt Nam Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài đặt là: - Làm rõ số vấn đề lý luận pháp luật hợp đồng xây dựng; điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng; - Chỉ thực trạng pháp luật thực tiễn thi hành pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Việt Nam; - Chỉ số bất cập, đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu đối tượng vấn đề pháp lý liên quan đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng theo pháp luật Việt Nam quy định văn pháp luật như: Bộ luật Dân 2015, Luật Xây dựng 2014, Luật Thương mại 2005 văn pháp lý liên quan đến hợp đồng xây dựng hành Đề tài không nghiên cứu vấn đề liên quan tới vấn đề kinh tế - xã hội, văn hóa, truyền thống, trừ tác giả Luận văn chủ động đề cập tới nhằm mục đích nghiên cứu nói Đề tài nghiên cứu phạm vi pháp luật hành Việt Nam mà không nghiên cứu sâu lịch sử lĩnh vực pháp luật trừ cần xử lý thơng tin liên quan để đáp ứng mục đích nghiên cứu đề tài theo lựa chọn tác giả Luận văn Phạm vi nghiên cứu tác giả luận văn chủ yếu điều kiện có hiệu lực hợp đồng thi công xây dựng lĩnh vực xây dựng nói chung, khơng sâu vào phân tích loại hợp đồng xây dựng (như hợp đồng sử dụng nguồn vốn ngân sách nhà nước theo mẫu Thông tư 09/2016/TT-BXD, mẫu hợp đồng xây dựng FIDIC ) Luận văn tập trung nghiên cứu hợp đồng xây dựng có đối tượng cơng trình xây dựng phạm vi lãnh thổ Việt Nam Thời gian nghiên cứu hợp đồng xây dựng giao kết sau thời điểm Luật Xây dựng 2014, Bộ luật Dân 2015 có hiệu lực thi hành văn phòng luật sư chuyên trách để kiểm sốt tính pháp lý hợp đồng xây dựng cho doanh nghiệp Đồng thời với hoạt động cần tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật rộng rãi cho cán toàn thể nhân dân Bên cạnh việc tuyên truyền phổ biến pháp luật cách có hệ thống, thường xuyên với người dân, tác giả cho cần tăng cường công tác đào tạo cán quan quản lý nhà nước, quan áp dụng pháp luật theo hướng có chiều sâu, thống cách giải thích áp dụng pháp luật để góp phần thống ý chí tồn thể nhân dân việc áp dụng pháp luật hợp đồng xây dựng 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện nâng cao hiệu thực pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng 3.2.1 Một số kiến nghị nhằm sửa đổi, bổ sung số quy định pháp luật Dựa số bất cập trình thực quy định pháp luật đấu thầu xây dựng nêu trên, tác giả xin đưa số kiến nghị sau: Một là, sửa đổi quy định mục đích nội dung giao dịch “không trái đạo đức xã hội” thành “không xâm phạm trật tự công cộng” Quy định pháp luật hợp đồng xây dựng phải đáp ứng điều kiện mục đích nội dung khơng trái đạo đức xã hội Mặc dù pháp luật định đạo đức xã hội chuẩn mực ứng xử chung đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng Tuy nhiên, khái niệm đạo đức xã hội theo tác giả mơ hồ, chưa đủ định tính định lượng chủ thể áp dụng Việc xác định đạo đức phụ thuộc vào cá nhân, tổng hợp tất ý kiến cá nhân trở thành quy tắc đạo đức chung xã hội Vì vậy, đạo đức xã hội thời kỳ bất biến Mục đích quy định pháp luật bảo vệ lợi ích chủ thể tham giao hợp đồng xây dựng, quyền lợi ích hợp pháp người liên quan lợi ích chung tồn xã hội Vì vậy, theo tác giả nội dung nên sửa đổi sau: thay đổi cụm từ “không trái đạo đức xã hội” thành “không xâm phạm trật tự công cộng” Quy định học tập từ hệ thống pháp luật Pháp, Nhận Bản số quốc gia giới Cách quy định 65 giúp cho chủ thể dễ dàng thực hơn, có thước đo cụ thể định tính định lượng áp dụng Đồng thời, xảy tranh chấp, chủ thể dễ dàng chứng minh so với quy định chuẩn mực đạo đức để xác định hợp đồng xây dựng xác lập có vơ hiệu hay không Quy định đảm bảo mục đích pháp luật việc bảo vệ lợi ích chung toàn xã hội Hai là, sửa đổi quy định liên quan đến điều kiện ý chí tự nguyện chủ thể giao kết hợp đồng xây dựng Pháp luật quy định chủ thể tham gia giao kết hợp đồng phải hoàn toàn tự nguyện, tức nghĩa chủ thể giao kết hợp đồng xây dựng không thuộc trường hợp bị nhầm lẫn, lừa dối, đe doạ hợp đồng xây dựng có hiệu lực có giá trị pháp lý ràng buộc với bên Tác giả cho quy định chưa đầy đủ toàn diện lý tự nguyện có phải thể tự lựa chọn chủ thể hay không? Thực tế ghi nhận trường hợp giao kết hợp đồng xây dựng, chủ thể coi tự nguyện Nhưng xem xét kỹ bối cảnh việc, tự nguyện chủ thể lại bị đặt hoàn cảnh khơng lựa chọn khác Như vậy, tự nguyện phải hiểu theo hai loại, tự nguyện bối cảnh có nhiều lựa chọn tự nguyện bối cảnh có khơng lựa chọn khác (hay nói cách khác tự nguyện) Trường hợp chủ thể giao kết hợp đồng xây dựng có nhiều lựa chọn ý chí chủ thể thể cách tự nhất, đầy đủ Trong trường hợp này, chủ thể có đầy đủ thông tin họ với chủ thể khơng có ràng buộc Khi đó, việc chủ thể cân nhắc có ký kết hợp đồng xây dựng khơng hồn tồn tự do, tự nguyện Nhưng trường hợp khác, có khơng có lựa chọn ký kết hợp đồng khác chủ thể tự nguyện ký hợp đồng, nhiên tự nguyện khơng hình thành sở tự ý chí chủ thể mà chịu tác động yếu tố bên Khi đó, tự nguyện khơng thể tự chủ, tự chủ thể Chính vậy, tác giả đưa kiến nghị bổ sung quy định tiêu chí để xác định giới hạn cụ thể tự nguyện tự nguyện chủ thể tham gia giao kết hợp đồng xây dựng Thiết nghĩ, quy định điểm b, khoản Điều 117 BLDS 2015 nên sửa 66 đổi thành “Chủ thể tham gia giao dịch (hợp đồng) hoàn toàn tự do, tự nguyện” “Giao dịch (hợp đồng) xác lập sở tự tự nguyện chủ thể” Quy định theo tác giả đảm bảo ý chí tự nguyện chủ thể giao kết hợp đồng xây dựng Ba là, bổ sung khái niệm nhầm lẫn chủ thể dẫn tới hợp đồng xây dựng bị vô hiệu Đồng thời sửa đổi quy định khoản Điều 126 BLDS 2015 hợp đồng không bị vô hiệu trường hợp mục đích hợp đồng đạt Pháp luật không đưa khái niệm cụ thể nhẫm lẫn, điều khiến cho chủ thể hợp đồng bị giao kết vi phạm quy định điều kiện có hiệu lực Chính thế, họ khơng biết có xác hay khơng để khởi kiện u cầu Tồ án tuyên bố hợp đồng vị vô hiệu nhầm lẫn quan Tồ án khơng có xác đáng để tuyên bố hợp đồng xây dựng bị vô hiệu trường hợp Từ bất cập, vướng mắc trình áp dụng mà tác giả phân tích chương Luận văn, tác giả đưa kiến nghị bổ sung khái niệm nhầm lẫn giao kết hợp đồng xây dựng sau: “Bên bị nhầm lẫn thông tin pháp luật thời điểm xác lập hợp đồng u cầu Tồ án tun hợp đồng vơ hiệu, nhẫm lẫn nghiêm trọng lớn đến mức mà người bình thường, hồn cảnh tương tự không giao kết giao kết với điều kiện hoàn toàn khác người biết tình trạng thực tế; bên nhầm lẫn khơng biết không buộc phải biết việc họ bị nhầm lẫn nhầm lẫn thơng tin bên lại cung cấp Bên nhầm lẫn không quyền yêu cầu Tồ án tun bố hợp đồng vơ hiệu buộc phải biết nhầm lẫn khơng tìm hiểu kỹ thông tin buộc phải biết nhầm lẫn đặc trưng loại hợp đồng Bên nhầm lẫn có quyền u cầu bên lại bồi thường thiệt hại chứng minh nhầm lẫn xuất phát từ thơng tin bên cung cấp, bên nhầm lẫn không chứng minh điều phải bồi thường thiệt hại cho bên lại ” Theo quy định khoản Điều 126 BLDS 2015 hợp đồng xây dựng 67 xác lập có nhầm lẫn khơng vơ hiệu trường hợp mục đích xác lập hợp đồng bên đạt bên khắc phục nhầm lẫn làm cho mục đích việc xác lập giao dịch dân đạt Quy định phân tích chương tác giả bất hợp lý trường hợp mục đích hợp đồng đạt đối tượng hợp đồng xây dựng lại bị suy giảm giá trị sử dụng Khi mục đích đạt liệu có nhiều ý nghĩa chủ thể hợp đồng xây dựng hay không? Theo ý kiến tác giả, pháp luật nên mở rộng quy định theo hướng hợp đồng xây dựng xác lập có nhầm lẫn khơng bị vơ hiệu trường hợp mục đích bên đạt tất yếu tố khác liên quan đến hợp đồng, đặc biệt đối tượng hợp đồng không bị suy giảm giá trị sử dụng Có bảo vệ tối đa quyền lợi cho bên tham gia hợp đồng xây dựng Bốn là, sửa đổi quy định BLDS hợp đồng xây dựng bị vô hiệu chủ thể giao kết hợp đồng bị đe doạ Việc giới hạn đối tượng có khả bị xâm hại quy định BLDS 2015 chưa bao quát, chưa phản ánh thực tế mối quan hệ đa dạng đời sống xã hội Do vậy, theo tác giả cần phải sửa đổi quy định pháp luật theo hướng xem xét khả tác động đe doạ đến chủ thể tham gia hợp đồng xây dựng mà không nên liệt kê đối tượng bị đe doạ phải gánh chịu thiệt hại tính mạng, sức khỏe, danh dự, uy tín, nhân phẩm, tài sản Điều 127 BLDS 2015 Theo tác giả, quy định nên quy định sau: “Đe doạ giao dịch dân hành vi cố ý bên người thứ ba làm cho bên buộc phải thực giao dịch dân nhằm tránh thiệt hại tính mạng, sức khỏe, danh dự, uy tín, nhân phẩm, tài sản người khác có liên quan đến mình” Năm là, sửa đổi quy định hợp đồng xây dựng bị vô hiệu bị lừa dối Theo quan điểm tác giả, pháp luật không nên hạn chế nội dung hành vi lừa dối khiến đối tác hiểu sai lệch chủ thể, tính chất đối tượng nội dung hợp đồng xây dựng Pháp luật cần bổ sung trường hợp chủ thể bị lừa dối mục đích động hợp đồng xây dựng hợp đồng 68 bị vô hiệu Sáu là, sửa đổi quy định điều kiện hình thức hợp đồng xây dựng Pháp luật cần sửa đổi cách thức quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng Theo khoản Điều 117 BLDS 2015 liệt kê điều kiện để hợp đồng có hiệu lực Tuy nhiên, điều kiện hình thức lại xếp vào khoản Điều này, có nội dung tương đương Theo tác giả cách xếp chưa thực logic khoa học Cũng theo Luật Xây dựng 2014 quy định hình thức hợp đồng xây dựng phải lập thành văn Trường hợp khơng đáp ứng u cầu hình thức hợp đồng bị vơ hiệu Tuy nhiên, trường hợp chủ thể giao kết hợp đồng xây dựng lời nói (đối với cơng trình xây dựng đơn giản) để bảo vệ chủ thể Thực tế ghi nhận trường hợp số chủ thể vận dụng quy định pháp luật để trục lợi cách yêu cầu huỷ hợp đồng giao kết với lý vi phạm hình thức ký kết hợp đồng với bên đối tác khác mang đến nhiều lợi ích cho Vì vậy, theo tác giả pháp luật Việt Nam nên học hỏi pháp luật số quốc gia giới, tức khơng coi hình thức hợp đồng điều kiện để tuyên bố hợp đồng vô hiệu Theo Điều 36 Luật hợp đồng Cộng hoà nhân dân Trung Hoa quy định sau: “Luật pháp, pháp quy hành quy định đương thoả thuận lập hợp đồng hình thức văn bên thực nghĩa vụ chủ yếu bên chấp thuận hợp đồng thành lập” Điều 37 Luật hợp đồng Pháp quy định “Lập hợp đồng hình thức giấy hợp đồng, trước ký tên đóng dấu mà bên đương thực nghĩa vụ chủ yếu, đối phương chấp thuận, hợp đồng thành lập” Như vậy, theo pháp luật Pháp Trung Quốc quyền tự do, ý chí tự nguyện chủ thể giao kết hợp đồng nói chung hợp đồng xây dựng nói riêng tơn trọng tuyệt đối Những vi phạm hình thức lý để hợp đồng vô hiệu Pháp luật Việt Nam có quy định việc loại trừ vô hiệu hợp đồng bên thực hai phần ba nghĩa vụ hợp đồng theo tác giả cho không hợp lý thực tiễn thực khó 69 xác định hai phần ba nghĩa vụ hợp đồng xây dựng Trong khi, hợp đồng nghĩa vụ chia theo phần rõ ràng Vì lẽ đó, tác giả cho hợp đồng xây dựng cần định lượng phần nghĩa vụ hợp đồng thực nghĩa vụ toán bên giao thầu hay nghĩa vụ thực số hạng mục cơng việc từ phía nhà thầu Quy định pháp luật nên bổ sung sau:“Hợp đồng xây dựng lập thành văn Trường hợp không lập thành văn bên thực nghĩa vụ chủ yếu bên chấp thuận hợp đồng coi có hiệu lực pháp lý ràng buộc bên” 3.2.2 Kiến nghị giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật Những bất cập trình ký kết thực hợp đồng xây dựng có phần nguyên nhân liên quan đến vấn đề tra, kiểm tra trình độ, lực, ý thức cá nhân, quan quản lý nhà nước có liên quan kiến thức pháp luật chủ thể Để hoàn thiện quy định pháp luật hành điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng, bên cạnh giải pháp hoàn thiện mặt pháp luật, phải quan tâm đến giải pháp nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật Các biện pháp cụ thể sau: Thứ nhất, tăng cường công tác tra kiểm tra Việc triển khai thực công tác kiểm tra, tra hoạt động xây dựng phải tập trung vào số vùng lĩnh vực trọng điểm, cần phải có kế hoạch kiểm tra định kỳ, kiểm tra đột xuất, phân cấp kiểm tra cách rõ ràng Thanh tra, kiểm tra hoạt động giải khiếu nại, tố cáo quan nhà nước công cụ thiếu để đảm bảo cho việc thực thi pháp luật nói chung, pháp luật hợp đồng xây dựng nói riêng Hoạt động tra, kiểm tra nhằm phòng ngừa, phát xử lý hành vi vi phạm pháp luật; phát sơ hở chế quản lý, sách, pháp luật để kiến nghị với quan nhà nước có thẩm quyền biện pháp khắc phục; phát huy nhân tố tích cực; góp phần nâng cao hiệu lực, hiệu hoạt động quản lý nhà nước; bảo vệ lợi ích Nhà nước, quyền lợi ích hợp pháp quan, tổ chức, cá nhân Công tác 70 tra, kiểm tra, giải khiếu nại, tố cáo quan nhà nước nhằm mục tiêu phát những điểm hạn chế tổn cần khắc phục lĩnh vực pháp luật nói chung, pháp luật hợp đồng xây dựng nói riêng Để làm điều này, Bộ, ngành quản lý lĩnh vực có liên quan đến việc ký kết thực hợp đồng xây dựng Bộ Kế hoạch Đầu tư, Bộ Xây dựng, Bộ Tài cần xây dựng hồn thiện quy trình tổ chức hoạt động kiểm tra để hướng dẫn cho bộ, ngành địa phương việc triển khai thực công tác tra, kiểm tra, giải khiếu nại, tố cáo Bên cạnh đó, nhà nước huy động tham gia tầng lớp nhân dân tham gia vào việc phòng chống vi phạm pháp luật liên quan đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng qua việc khiếu nại, tố cáo hành vi, chủ thể vi phạm pháp luật Thứ hai, nâng cao trình độ, lực ý thức cán bộ, công chức, quan quản lý nhà nước Hợp đồng xây dựng sở pháp lý quan trọng để bên thực hoạt động xây dựng cơng trình Do đặc thù đối tượng hợp đồng nên hợp đồng xây dựng thường chịu điều chỉnh chặt chẽ pháp luật Theo đó, đội ngũ cán bộ, cơng chức quản lý người có nhiệm vụ xây dựng pháp luật đảm bảo cho quy định pháp luật thực thực tiễn Để có đội ngũ cán đáp ứng yêu cầu, nắm rõ quy trình pháp luật hợp đồng xây dựng, cần tuyển chọn cán thực đáp ứng chuyên môn nghiệp vụ, phẩm chất đạo đức, tư tưởng, lĩnh trị vào vị trí thích hợp Đồng thời, việc tổ chức khóa đào tạo cử học, đào tạo nước tiên tiến về lĩnh vực hợp đồng xây dựng có ý nghĩa vô quan trọng việc nâng cao trình độ, lực cán bộ, cơng chức nhà nước lĩnh vực Cùng với đó, cần có biện pháp xử lý nghiêm minh vi phạm điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Việc xử lý vi phạm áp dụng với đối tượng, hành vi vi phạm, xử lý kịp thời, người tội Thứ ba, tăng cường hỗ trợ, tư vấn pháp luật cho chủ thể đặc biệt nhà thầu tham gia hợp đồng xây dựng 71 Để việc thực thi pháp luật hiệu quả, bên cạnh việc hoàn thiện quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng không cần nâng cao lực trình độ cán bộ, cơng chức làm việc quan quản lý nhà nước có liên quan mà việc tuyên truyền, phổ biến quyền nghĩa vụ theo pháp luật nhà thầu có vai trò quan trọng Theo đó, thân chủ thể biết quyền nghĩa vụ tham gia ký kết thực hợp đồng biết cách để tự bảo vệ người khác có hành vi xâm phạm quyền lợi Việc tăng cường hỗ trợ, tư vấn pháp luật hợp đồng xây dựng thực nhiều hình thức (i) tổ chức khóa đào tạo ngắn hạn nhằm bồi dưỡng nâng cao kiến thức pháp lý hợp đồng xây dựng; (ii) tổ chức buổi hội thảo dành cho nhà thầu để trao đổi vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng xây dựng; (iii) Nâng cao vai trò Tổng hội Xây dựng Việt Nam xúc tiến thành lập thêm hiệp hội nhà thầu xây dựng để đại diện bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho thành viên nhà thầu xây dựng Thứ tư, biện pháp tuyên truyền phổ biến pháp luật Để việc thực thi pháp luật hiệu quả, bên cạnh việc hoàn thiện quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng, nâng cao lực trình độ cán bộ, cơng chức làm việc quan quản lý nhà nước có liên quan việc tun truyền, phổ biến pháp luật vấn đề đến người dân có vai trò quan trọng Theo đó, thân chủ thể tham gia giao kết hợp đồng xây dựng biết quyền nghĩa vụ tham gia hợp đồng, biết cách để tự bảo vệ người khác có hành vi xâm phạm quyền lợi Việc tun truyền thực qua tuyên truyền miệng pháp luật; tuyên truyền, phổ biến pháp luật thông qua hệ thống truyền sở, báo in, báo hình, loa truyền thanh; phát hành tài liệu pháp luật có liên quan đến hợp đồng xây dựng Hoặc hình thức tổ chức thi tìm hiểu pháp luật vấn đề liên quan đến hợp đồng xây dựng; đưa pháp luật hợp đồng xây dựng vào buổi tọa đàm doanh nghiệp thảo luận Cụ thể hình thức thực hiện, định hướng năm tới cần thực sau: 72  Mở rộng chương trình truyền hình pháp luật, đặc biệt pháp luật hợp đồng hợp đồng lĩnh vực xây dựng: Các chương trình truyền hình pháp luật cách làm hiệu truyền hình thời buổi có khả truyền tải thơng tin rộng rãi tới cá nhân, có chủ thể tham gia quản lý, điều hành doanh nghiệp, người trực tiếp tham gia ký kết hợp đồng xây dựng Hiện nay, truyền hình có chương trình Kinh doanh pháp luật; Tồ tun án phát sóng định kỳ, thường xuyên có tham gia chuyên gia tư vấn pháp luật hàng đầu Việt Nam Nhờ theo dõi chương trình này, kiến thức pháp luật chủ thể nâng cao, cán pháp chế doanh nghiệp có hội trau dồi thêm kiến thức, từ tác động trực tiếp tới q trình giao kết thực hợp đồng Để góp phần nâng cao hiệu chương trình này, nội dung chương trình cần liên tục đổi mới, sát với thực tiễn kinh doanh doanh nghiệp Đặc biệt, cần phải trọng đưa vụ việc thực tiễn liên quan đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng vào chương trình để giải đáp khó khăn, vướng mắc mà chủ thể thường hay gặp phải Đồng thời, chương trình cần có mục tương tác với khán giả để họ trực tiếp gửi câu hỏi thắc mắc đến cho chương trình  Xây dựng chương trình bồi dưỡng pháp luật dành cho doanh nghiệp: Theo ý kiến Trung tâm Tư vấn pháp luật Trường Đại học Luật Hà Nội, chương trình bồi dưỡng pháp luật cho doanh nghiệp hợp đồng bao gồm chuyên đề nội dung hợp đồng, chuyên đề gồm: điều kiện có hiệu lực hợp đồng nói chung loại hợp đồng đặc thù nói riêng; thời điểm có hiệu lực hợp đồng; phòng tránh rủi ro giao kết thực hợp đồng Những người giảng dạy chuyên đề liên quan đến hợp đồng xây dựng cho doanh nghiệp chuyên gia đầu ngành chuyên hợp đồng, hợp đồng lĩnh vực xây dựng, luật sư văn phòng Luật sư uy tín nhiều năm cơng tác có chun mơn thực tiễn cao kỹ sư thuộc Hiệp hội kỹ sư tư vấn quốc tế trực tiếp tham gia giảng dạy 73  Biên soạn phát hành cẩm nang pháp luật hợp đồng xây dựng cho chủ thể hoạt động lĩnh vực đầu tư xây dựng Những cẩm nang pháp luật hỗ trợ doanh nghiệp kiến thức cần thiết giao kết hợp đồng xây dựng Kết luận chương Căn vào thực trạng áp dụng áp dụng pháp luật số bất cập điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng mà tác giả phân tích chương 2, chương nội dung đưa giải pháp kiến nghị nhằm hoàn thiện nâng cao hiệu áp dụng pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Có thể thấy pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Việt Nam bước hoàn thiện thực tế việc vận dụng quy định pháp luật nhiều bất cập Tác giả đưa số kiến nghị nhằm sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật số giải pháp để nâng cao hiệu thực thi để phát huy tối đa hiệu hợp đồng xây dựng Pháp luật cần hoàn thiện quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng theo hướng quy định cụ thể rõ ràng nội dung điều luật, tránh chồng chéo, mâu thuẫn gây khó khăn áp dụng pháp luật Bằng kiến nghị này, tác giả hy vọng hợp đồng xây dựng thực trở thành công cụ hữu hiệu để chủ thể chủ đầu tư, bên mời thầu thiết lập hợp đồng hợp pháp, đảm bảo quyền lợi cho tất bên hạn chế thiệt hại, lãng phí xây dựng Việt Nam Tư tưởng (quan điểm) để xác định định hướng giải pháp liên quan đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng kết hợp hoàn thiện pháp luật với nâng cao hiệu tổ chức thi hành pháp luật, lực thi hành pháp luật Đồng thời, phải bảo đảm hiệu hoạt động máy bảo vệ pháp luật nhằm bảo vệ hài hoà lợi ích bên tham gia hợp đồng, lợi ích Nhà nước xã hội 74 KẾT LUẬN Giao kết hợp đồng xây dựng hoạt động diễn thường xuyên thời buổi kinh tế Việt Nam hội nhập sâu rộng Việc tham gia hợp đồng xây dựng có vị trí quan trọng hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp xây dựng, định tồn đơn vị chế thị trường nên việc coi trọng không ngừng nâng cao hiệu thực hợp đồng xây dựng doanh nghiệp xây dựng có ý nghĩa thực tiễn lớn Điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng vấn đề quan trọng chế định hợp đồng Đây đề tài mang ý nghĩa lớn mặt lý luận thực tiễn góp phần ổn định quan hệ pháp luật hợp đồng vốn quan hệ phổ biến xã hội Những quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng quy định tiên quyết, mang tính cốt yếu để thiết lập hợp đồng ràng buộc quyền nghĩa vụ chủ thể Với mục tiêu cạnh tranh công bằng, minh bạch hiệu kinh tế, với nhiệm vụ phục vụ cho nhu cầu chủ thể liên quan đến hoạt động xây dựng, pháp luật có quy định cụ thể điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng với hệ thống văn tương đối đầy đủ cấp độ hiệu lực Trong thời gian qua việc áp dụng pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng thu lại kết khả quan Tuy nhiên, điều dễ nhận thấy là, qui định chưa thể bao trùm toàn trường hợp gây tiêu cực, tạo số hạn chế chủ thể giao kết hợp đồng xây dựng xây dựng Với kết luận đúc rút từ việc nghiên cứu lý luận thực tiễn điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng, tác giả đưa số kiến nghị nhằm hồn thiện pháp luật quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng, nhằm mục đích nâng cao hiệu áp dụng pháp luật lĩnh vực Chỉ có hệ thống quy phạm pháp luật hợp đồng xây dựng thật mạnh cơng tác thực thi pháp luật đạt hiệu cao Tác giả mong ý kiến đóng góp xem xét, ghi nhận, góp phần cơng sức nhỏ bé vào tiến trình phát triển chung kinh tế đất nước 75 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Danh mục tài liệu Tiếng Việt Bộ Kế hoạch đầu tư (2015), Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT Quy định chi tiết lập hồ sơ mời thầu xây lắp, Hà Nội Bộ Kế hoạch đầu tư (2010), Thông tư 01/2010/TT-BKH Bộ Kế hoạch Đầu tư quy định chi tiết lập Hồ sơ mời thầu xây lắp, Hà Nội Bộ luật dân thương mại Thái Lan (1995), Các I-VI, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội Bộ Xây dựng (2016), “Báo cáo tình hình thực công tác đấu thầu năm 2016”, http://www.xaydung.gov.vn/guest/trang-chi-tiet/-/tin-chi-tiet bao-caotinh-hinh-thuc-hien-cong-tac-dau-thau-nam-2016.html, ngày truy cập 1/5/2017 Bộ Xây dựng (2016), Thông tư số 09/2016/TT-BXD ngày 10/03/2016 Hướng dẫn hợp đồng thi cơng xây dựng cơng trình, Hà Nội Bộ Xây dựng (2016), Thông tư 17/2016/TT-BXD ngày 30/06/2016 hướng dẫn lực tổ chức, cá nhân tham gia hoạt động xây dựng Hà Nội Bùi Ngọc Cường (2008), Giáo trình Luật thương mại, Nxb Giáo dục, Hà Nội Chính phủ (2005), Nghị định số 16/2005/NĐ-CP ngày 7/2/2005 việc quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình Chính phủ (2009), Nghị định số 85/2009/NĐ-CP ngày 15/10/2009 Hướng dẫn thi hành luật đấu thầu lựa chọn nhà thầu xây dựng theo luật xây dựng, Hà Nội 10 Chính phủ (2010), Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 7/5/2010 hợp đồng hoạt động xây dựng, Hà Nội 11 Chính phủ (2013), Nghị định số 15/2013/NĐ-CP ngày 06/02/2013 Về quản lý chất lượng cơng trình xây dựng, Hà Nội 12 Chính phủ (2014), Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 Quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu, Hà Nội 13 Chính phủ (2015), Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 Quy định chi tiết hợp đồng xây dựng, Hà Nội 14 Chính phủ (2015), Nghị định số 46/2015/NĐ-CP ngày 12/05/2015 Về quản lý chất lượng bảo trì cơng trình xây dựng, Hà Nội 15 Chính Phủ (2015), Nghị định số 59/2015/NĐ-CP ngày 18/06/2015 Chính phủ quản lý dự án đầu tư xây dựng, Hà Nội 16 Chính Phủ (2017), Nghị định số 42/2017/NĐ-CP ngày 05/04/2017 sửa đổi Nghị định 59/2015/NĐ-CP quản lý dự án đầu tư xây dựng, Hà Nội 17 Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình luật thương mại - Phần chung thương nhân, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội 18 Ngô Huy Cương (2013), Luật hợp đồng - Phần chung (Dùng cho đào tạo sau đại học), Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội 19 Đại từ điển tiếng Việt (2014), Nxb Từ điển bách khoa 20 Phạm Trung Kiên (2014), Quản lý Nhà nước hoạt động đấu thầu mua sắm hàng hố khu vực cơng Việt Nam - Luận văn Thạc sỹ Quản lý kinh tế, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 21 Vũ Văn Mẫu (1963), Việt Nam Dân Luật lược khảo, 2, Nxb Bộ Giáo dục 22 Nguyễn Duy Phương (2016), Quy chế đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hoá - Luận văn Thạc sỹ Luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 23 Quốc hội (1995), Bộ luật Dân 1996, Hà Nội 24 Quốc hội (2005), Luật Thương mại 2005, Hà Nội 25 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân 2005, Hà Nội 26 Quốc hội (2013), Luật Đấu thầu 2013, Hà Nội 27 Quốc hội (2014), Luật Doanh nghiệp 2014, Hà Nội 28 Quốc hội (2014), Luật Đầu tư công 2014, Hà Nội 29 Quốc hội (2014), Luật Nhà 2014, Hà Nội 30 Quốc hội (2014), Luật Xây dựng 2014, Hà Nội 31 Quốc hội (2015), Bộ Luật Dân 2015, Hà Nội 32 Quốc hội (2015), Luật Ngân sách nhà nước 2015, Hà Nội 33 Đinh Văn Thanh & Phạm Công Lạc (Cb), Thuật ngữ Luật Dân sự, Từ điển Giải thích thuật ngữ Luật học, Nxb CAND, H 1999 34 Hồ Xuân Thắng (2012), “Những bất cập kiến nghị hoàn thiện pháp luật đấu thầu”, Nghiên cứu lập pháp Văn phòng Quốc hội 35 Tòa án Nhân dân Tối cao, Cơng văn số 177/2002/KHXX ngày 05/12/2002 36 Nguyễn Thị Như Trang (2011), Pháp luật đấu thầu mua sắm công Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Đại học Luật Hà Nội Hà Nội, Hà Nội 37 Từ điển xây dựng (1994), Nxb Xây dựng, Hà Nội 38 Từ điển tiếng Việt (1967), Nxb Khoa học Xã hội 39 Viện khoa học pháp lý Bộ tư pháp, Từ điển luật học, Nxb Từ điển bách khoa Nxb Tư pháp 40 Viện Nghiên cứu Trung Quốc (2008), Hội thảo Ba mươi năm cải cách mở cửa Trung Quốc, thành tựu học kinh nghiệm, Hà Nội Danh mục tài liệu Tiếng Anh 41 Black, Henry Campbell & others, Black’s Law Dictionary (with pronunciations), 6th ed., West Publishing Co., St Paul, Minn 1990 42 Construction Law of The People’s Republic of China in 1997 43 Contract Law of The People’s Republic of China in 1999 44 Dobson, Paul, Charlesworth’ s Business Law, 6th ed., Sweet & Maxwell, London 1997 45 MacMillan C.A & R Stone, Elements of the Law of Contract, University of London, London 2004 ... xây dựng 1.1.2.2 Ý nghĩa điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng quan hệ hợp đồng xây dựng Điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng quan hệ hợp đồng xây dựng tiền đề pháp lý để hợp đồng có hiệu lực. .. HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG 1.1 Khái quát hợp đồng xây dựng điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng 1.2 Khái quát pháp luật nguồn luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng. .. quát pháp luật nguồn luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng 1.2.1 Khái quát pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng xây dựng Các điều kiện bắt buộc để hợp đồng có hiệu lực yêu cầu pháp