Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay (tt)

Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay Văn phòng đại diện của thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam hiện nay

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI HUỲNH PHAN THIÊN PHÚC VĂN PHỊNG ĐẠI DIỆN CỦA THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGỒI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60.38.01.07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI, năm 2017 Cơng trình hồn thành Học viện Khoa học Xã hội Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS NGUYỄN ĐỨC MINH Phản biện 1: Phản biện 2: Luận văn bảo vệ trước hội đồng chấm luận văn thạc sĩ họp Học viện khoa học xã hội ngày tháng năm 2017 Có thể tìm hiểu luận văn Thư viện Học viện Khoa học Xã hội MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Hiện tại, hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam phát triển Theo số liệu thống kê gần Bộ Cơng Thương báo chí ghi nhận, nước có 4000 văn phòng đại diện thương nhân nước hoạt động Trong năm gần đây, nhiều văn phòng đại diện có hành vi vi phạm như: hoạt động kinh doanh sinh lời trực tiếp, không thực chế độ báo cáo định kỳ, vi phạm nghĩa vụ thuế, cơng ty mẹ nước ngồi chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện tồn tiếp tục hoạt động, nhiều vi phạm khác diễn Cùng với thay đổi kinh tế theo thời gian, pháp luật không tránh khỏi bất cập kẽ hở phát sinh Do yêu cầu cấp thiết tất yếu cần có hệ thống pháp luật hồn thiện để kiểm sốt chặt chẽ hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam Tình hình nghiên cứu đề tài Luận văn tiếp cận vấn đề từ góc độ quốc tế kết hợp với thực tiễn, khơng phân tích quy định văn phòng đại diện Việt Nam mà tìm hiểu, so sánh với quy định pháp luật số quốc gia phát triển giới, quốc gia láng giềng phát triển, quốc gia tiềm mà thương nhân Việt Nam muốn đầu tư đến, để học tập kinh nghiệm thiết lập thực tiễn áp dụng pháp luật nước bạn Ngồi tác giả tập trung phân tích bất cập, hạn chế việc thực thi pháp luật văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi nước ta Trên sở kết hợp tìm hiểu thực trạng hoạt động văn phòng đại diện nước kinh nghiệm giới để đưa đề xuất thay đổi khuôn khổ pháp lý quy định vấn đề này, giúp quan nhà nước có thẩm quyền quản lý chặt chẽ, hiệu tạo hành lang pháp lý thơng thống giúp nhà đầu tư nước việc đặt văn phòng đại diện Việt Nam, góp phần thúc đẩy kinh tế nước nhà phát triển cách ổn định, bền vững Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Mục đích Luận văn nhằm xây dựng khuôn khổ pháp lý hiệu việc quản lý văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam Tác giả dựa đánh giá thực trạng hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi nước ta để thấy tác động tích cực tiêu cực chúng kinh tế bất cập quản lý nhà nước tồn Đồng thời sâu phân tích quy định pháp lý điều chỉnh văn phòng đại diện bất cập theo pháp luật Việt Nam so sánh với quy chế pháp lý số quốc gia khác điều chỉnh vấn đề để rút học kinh nghiệm 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu: Định hướng khuyến nghị hoàn thiện pháp luật văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam Đối tượng phạm vi nghiên cứu 4.1 Đối tượng nghiên cứu : (i) pháp luật trình tự, thủ tục thành lập, hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi Việt Nam, so sánh với số quốc gia khu vực giới, (ii) thực tiễn hoạt động văn phòng đại diện nước ta, bất cập pháp luật việc quản lý nhà nước thực chức năng, nhiệm vụ văn phòng đại diện, (iii) kiến nghị, đề xuất số quy định nhằm hồn thiện khn khổ pháp lý văn phòng đại diện Việt Nam 4.2 Phạm vi nghiên cứu: phân tích quy định cụ thể, chi tiết vấn đề trình tự, thủ tục, quan có thẩm quyền… liên quan đến việc cấp phép, điều chỉnh, cấp lại, gia hạn việc chấm dứt hoạt động, chế độ kiểm soát, xử phạt vi phạm hành văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu 5.1 Phương pháp luận: Trong Luận văn tác giả sử dụng phương pháp nghiên cứu biện chứng vật, tìm hiểu phân tích quy định văn phòng đại diện thương nhân nước mối liên hệ chặt chẽ với thực tiễn hoạt động chúng năm gần Việt Nam 5.2 Phương pháp nghiên cứu: Sử dụng phương pháp phân tích so sánh, đánh giá quy định nước ta với khung pháp lý số quốc gia giới để rút học kinh nghiệm cho việc xây dựng mơi trường pháp lý vừa thơng thống để thu hút đầu tư nước ngoài, vừa chặt chẽ quản lý nhà nước nhằm mục tiêu phát triển kinh tế nước nhà Ý nghĩa lý luận thực tiễn Luận văn 6.1 Ý nghĩa lý luận: Luận văn ý kiến tác giả định hướng hoàn thiện kiến nghị cụ thể thay đổi quy định bất cập – chủ yếu đề xuất sửa đổi luật văn hướng dẫn thi hành cho vừa phù hợp với xu hướng mở rộng hội nhập kinh tế giới, tạo môi trường thu hút đầu tư để thúc đẩy tăng trưởng kinh tế giải việc làm cho lao động Việt Nam mà đảm bảo quản lý nhà nước chặt chẽ phát triển kinh tế – xã hội nước nhà ổn định, bền vững 6.2 Ý nghĩa thực tiễn: Luận văn đồng thời cung cấp thơng tin trình tự, thủ tục thành lập văn phòng đại diện thương nhân Việt Nam số quốc gia phát triển giới, quốc gia láng giềng phát triển, đối tác có tiềm mà thương nhân Việt Nam muốn đầu tư đến Hoa Kỳ, Nhật Bản, Trung Quốc, Liên Bang Nga…, tài liệu tham khảo cho thương nhân Việt Nam muốn thành lập văn phòng đại diện tai nước để mở rộng kinh doanh, tăng cường xúc tiến thương mại nước Cơ cấu Luận văn Chương 1: Tổng quan văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi theo pháp luật Việt Nam pháp luật số quốc gia giới Chương 2: Thực trạng giải pháp hồn thiện pháp luật văn phòng đại điện thương nhân nước Việt Nam Chương TỔNG QUAN VỀ VĂN PHÒNG ĐẠI DIỆN CỦA THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ PHÁP LUẬT MỘT SỐ QUỐC GIA TRÊN THẾ GIỚI 1.1 Khái niệm đặc điểm văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi 1.1.1 Khái niệm văn phòng đại diện thương nhân nước Luật Thương mại 2005 đưa khái niệm “văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam đơn vị phụ thuộc thương nhân nước ngoài, thành lập theo quy định pháp luật Việt Nam để tìm hiểu thị trường thực số hoạt động xúc tiến thương mại mà pháp luật Việt Nam cho phép”[14] Đơn vị phụ thuộc thương nhân nước ngồi điều kiện tiên để văn phòng xác định văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam Từ khái niệm này, ta có nhận định rằng, văn phòng đại diện thương nhân nước thành lập Việt Nam, họ phải chứng minh phụ thuộc vào thương nhân nước ngồi hay nói cách khác, họ phải thể tính tồn hữu thương nhân mà họ mang quốc tịch đặt móng đầu tư vào Việt Nam 1.1.2 Đặc điểm văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi (i) Văn phòng đại diện thương nhân nước đơn vị phụ thuộc thương nhân nước Việt Nam [14] hoạt động phạm vi ủy quyền thương nhân (ii) Đặc điểm thứ hai là, văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi khơng hoạt động sinh lợi trực tiếp Việt Nam [14] (iii) Nội dung hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi Việt Nam chủ yếu thực chức văn phòng liên lạc, tìm hiểu thị trường, xúc tiến thúc đẩy hội đầu tư kinh doanh thương nhân mà đại diện, khơng bao gồm ngành dịch vụ mà việc thành lập văn phòng đại diện lĩnh vực quy định văn quy phạm pháp luật chuyên ngành [14] 1.2 Quy chế pháp lý văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi theo pháp luật Việt Nam pháp luật số quốc gia giới 1.2.1 Trình tự, thủ tục cấp, điều chỉnh, cấp lại gia hạn giấy phép thành lập văn phòng đại diện 1.2.1.1 Điều kiện cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện Thương nhân nước ngồi cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện Việt Nam đáp ứng đủ năm điều kiện: (1) Là thương nhân nước thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định; (2) Đã hoạt động 01 năm, kể từ thành lập đăng ký; (3) Trường hợp Giấy đăng ký kinh doanh giấy tờ có giá trị tương đương thương nhân nước ngồi có quy định thời hạn hoạt động thời hạn phải 01 năm tính từ ngày nộp hồ sơ; (4) Nội dung hoạt động phải phù hợp với cam kết Việt Nam điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên; (5) Trường hợp nội dung hoạt động văn phòng đại diện khơng phù hợp với cam kết Việt Nam thương nhân nước ngồi khơng thuộc quốc gia, vùng lãnh thổ tham gia điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, việc thành lập văn phòng đại diện phải chấp thuận Bộ trưởng, Thủ trưởng quan ngang Bộ quản lý chuyên ngành (sau gọi chung Bộ trưởng Bộ quản lý chuyên ngành)”[7] 1.2.1.2 Trình tự, thủ tục cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện Để cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện Việt Nam thương nhân nước ngồi phải nộp hồ sơ Sở Cơng Thương tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi thương nhân dự kiến đặt trụ sở văn phòng đại diện ngồi khu cơng nghiệp, khu chế xuất, khu kinh tế, khu cơng nghệ cao Đối với văn phòng đại diện thương nhân nước nằm khu công nghiệp, khu chế xuất, khu kinh tế, khu công nghệ cao, thương nhân nước nộp hồ sơ Ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu kinh tế, khu công nghệ cao (sau gọi chung Cơ quan cấp giấy phép) Thành phần hồ sơ cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện bao gồm: (1) Đơn đề nghị cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện; (2) Bản Giấy đăng ký kinh doanh giấy tờ có giá trị tương đương thương nhân nước ngoài; (3) Văn thương nhân nước ngồi cử/bổ nhiệm người đứng đầu văn phòng đại diện; (4) Bản báo cáo tài văn xác nhận tình hình thực nghĩa vụ thuế tài chính; (5) Bản hộ chiếu giấy chứng minh nhân dân thẻ cước công dân (nếu người Việt Nam) hộ chiếu (nếu người nước ngoài) người đứng đầu văn phòng đại diện; (6) Tài liệu địa điểm dự kiến đặt trụ sở văn phòng đại diện [7] Ngoài ra, để cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện, tổ chức xúc tiến thương mại nước ngồi, thương nhân nước ngồi phải nộp lệ phí: “Mức thu lệ phí cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện Việt Nam là: (a) cấp :3.000.000 (ba triệu) đồng/giấy phép; (b) cấp lại, sửa đổi, bổ sung, gia hạn: 1.500.000 (một triệu năm trăm nghìn) đồng/giấy phép ”[3] 1.2.1.3 Trình tự, thủ tục điều chỉnh giấy phép thành lập văn phòng đại diện Nhằm mục đích kiểm sốt, pháp luật quy định trường hợp thương nhân nước phải làm thủ tục điều chỉnh giấy phép thành lập văn phòng đại diện, bao gồm: (1) thay đổi tên gọi địa đặt trụ sở; (2) thay đổi người đứng đầu văn phòng đại diện; (3) thay đổi tên gọi văn phòng đại diện; (4) thay đổi nội dung hoạt động văn phòng đại diện; (5) thay đổi địa đặt trụ sở văn phòng đại diện tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương khu vực địa lý thuộc phạm vi quản lý Ban quản lý [7] Để thay đổi vấn đề nêu trên, thương nhân nước phải lập hồ sơ đề nghị Cơ quan Cấp giấy phép nơi cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện tiến hành việc điều chỉnh nội dung ghi giấy phép thời hạn 60 ngày, kể từ ngày có thay đổi Hồ sơ đề nghị sửa đổi, bổ sung giấy phép tương đối đơn giản, bao gồm: Đơn đề nghị điều chỉnh giấy phép thành lập văn phòng đại diện đại diện có thẩm quyền thương nhân nước ký; tài liệu chứng minh nội dung thay đổi; gốc giấy phép thành lập văn phòng đại diện cấp [7] 1.2.1.4 Trình tự, thủ tục cấp lại giấy phép thành lập văn phòng đại diện Thương nhân nước làm thủ tục cấp lại giấy phép thành lập văn phòng đại diện trường hợp sau đây: (1) chuyển địa điểm đặt trụ sở văn phòng đại diện từ tỉnh, thành phố trực Thương tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; (2) Ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu kinh tế, khu công nghệ cao (sau gọi chung Ban quản lý) [7] 1.2.2 Tổ chức hoạt động văn phòng đại diện 1.2.2.1 Tổ chức quản lý văn phòng đại diện Người đứng đầu văn phòng đại diện thực quyền nghĩa vụ theo quy định Luật Thương mại quy định khác như: Không kiêm nhiệm chức vụ: người đứng đầu Chi nhánh thương nhân nước ngoài; người đứng đầu Chi nhánh thương nhân nước khác; người đại diện theo pháp luật thương nhân nước ngồi thương nhân nước khác; người đại diện theo pháp luật tổ chức kinh tế thành lập theo quy định pháp luật Việt Nam [7] Pháp luật Việt Nam không quy định hạn chế số lượng nhân viên hoạt động văn phòng đại diện số lượng người nước ngồi phép làm việc văn phòng đại diện 1.2.2.2 Phạm vi hoạt động văn phòng đại diện Phạm vi hoạt động văn phòng đại diện tập trung hoạt động: thực chức văn phòng liên lạc, tìm hiểu thị trường, xúc tiến thúc đẩy hội đầu tư kinh doanh thương nhân mà đại diện, khơng bao gồm ngành dịch vụ mà việc thành lập văn phòng đại diện lĩnh vực quy định văn quy phạm pháp luật chuyên ngành [7] 1.2.3 Quyền nghĩa vụ văn phòng đại diện 1.2.3.1 Quyền văn phòng đại diện Văn phòng đại diện có quyền thực hoạt động theo quy định Luật Thương mại 2005 bao gồm: Hoạt động mục đích, 10 phạm vi thời hạn quy định giấy phép thành lập; Thuê trụ sở, thuê, mua phương tiện, vật dụng cần thiết cho hoạt động văn phòng đại diện; Tuyển dụng lao động người Việt Nam, người nước ngồi để làm việc văn phòng đại diện; Mở tài khoản ngoại tệ, đồng Việt Nam có gốc ngoại tệ ngân hàng phép hoạt động Việt Nam sử dụng tài khoản vào hoạt động văn phòng đại diện; Có dấu mang tên văn phòng đại diện; quyền khác theo quy định pháp luật Việt Nam [14] 1.2.3.2 Nghĩa vụ văn phòng đại diện Văn phòng đại diện thương nhân nước phải tuân thủ nghĩa vụ theo quy định pháp luật Việt Nam, bao gồm: Không thực hoạt động sinh lợi trực tiếp Việt Nam; thực hoạt động xúc tiến thương mại phạm vi pháp luật cho phép; không giao kết hợp đồng, sửa đổi, bổ sung hợp đồng giao kết thương nhân nước ngoài, trừ trường hợp Trưởng văn phòng đại diện có giấy ủy quyền hợp pháp thương nhân nước trường hợp khác pháp luật cho phép; nộp thuế, phí, lệ phí thực nghĩa vụ tài khác; báo cáo hoạt động văn phòng đại diện; nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật [14] 1.2.4 Trình tự, thủ tục chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện 1.2.4.1 Các trường hợp chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện Pháp luật quy định văn phòng đại diện chấm dứt hoạt động trường hợp sau: Theo đề nghị thương nhân nước ngoài; Khi thương nhân nước chấm dứt hoạt động theo pháp luật quốc gia, vùng lãnh thổ nơi thương nhân nước thành lập đăng ký 11 kinh doanh; Hết thời hạn hoạt động theo giấy phép thành lập văn phòng đại diện mà thương nhân nước ngồi khơng đề nghị gia hạn; Hết thời gian hoạt động theo giấy phép thành lập văn phòng đại diện mà không quan cấp giấy phép đồng ý gia hạn; Bị thu hồi giấy phép thành lập văn phòng đại diện [7] 1.2.4.2 Trình tự, thủ tục chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện Cơ quan cấp giấy phép có trách nhiệm cơng bố trang thơng tin điện tử việc chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ từ thương nhân nước Hồ sơ chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện nộp Cơ quan cấp giấy phép bao gồm: (1) Thông báo việc chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện; (2) Bản văn Cơ quan cấp giấy phép không gia hạn giấy phép thành lập văn phòng đại diện Quyết định thu hồi giấy phép thành lập văn phòng đại diện (3) Danh sách chủ nợ số nợ chưa toán, gồm nợ thuế nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội; (4) Danh sách người lao động quyền lợi tương ứng hành người lao động; (5) Bản giấy phép thành lập văn phòng đại diện [7] 1.2.5 Chế độ kiểm soát xử phạt vi phạm hành hoạt động văn phòng đại diện 1.2.5.1 Chế độ kiểm sốt hoạt động văn phòng đại diện Trước ngày 30 tháng 01 hàng năm, văn phòng đại diện có trách nhiệm gửi báo cáo theo mẫu Bộ Cơng Thương hoạt động năm trước qua đường bưu điện tới Cơ quan cấp giấy phép văn phòng đại diện có nghĩa vụ báo cáo, cung cấp tài liệu giải trình vấn đề có liên quan đến hoạt động theo yêu cầu quan quản lý nhà nước có thẩm quyền [7] 12 1.2.5.2 Chế độ xử lý vi phạm văn phòng đại diện Văn phòng đại diện bị phạt tiền, mức tối thiểu 5.000.000 (năm triệu) đồng, mức phạt tiền tối đa với vi phạm có tính chất chun nghiệp nặng 50.000.000 (năm mươi triệu) đồng [6] văn phòng đại diện bị thu hồi giấy phép thành lập với vi phạm nghiêm trọng như: Không hoạt động 01 năm không phát sinh giao dịch với Cơ quan cấp giấy phép; Không báo cáo hoạt động văn phòng đại diện 02 năm liên tiếp; Không gửi báo cáo trước ngày 30 tháng hàng năm tới Cơ quan cấp giấy phép thời hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn [7] Trường hợp Trưởng văn phòng đại diện vi phạm tùy theo tính chất, mức độ mà bị xử lý vi phạm hành hình thức phạt tiền từ 20.000.000 (hai mươi triệu) đến 30.000.000 (ba mươi triệu) đồng hành vi vi phạm [6] Kết luận Chương Tóm lại, nội dung Chương 1, tác giả trình bày quy định điều chỉnh hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam theo quy định chủ đạo Luật Thương mại 2005, Nghị định 07 Nghị định, Thơng tư khác có liên quan Bên cạnh đó, tác giả kết hợp tìm hiểu số kinh nghiệm quốc tế để thấy điểm tương đồng khác biệt quy định pháp luật Việt Nam so với quốc gia khác 13 CHƯƠNG THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ VĂN PHỊNG ĐẠI DIỆN CỦA THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGỒI Ở VIỆT NAM 2.1 Tác động tích cực tiêu cực văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi kinh tế Việt Nam 2.1.1 Tác động tích cực Thứ nhất, văn phòng đại diện góp phần quan trọng sách mở rộng hợp tác quốc tế thu hút nguồn vốn đầu tư nước nước ta Thứ hai, với chức hoạt động xúc tiến thương mại hoạt động tìm kiếm thị trường cho thương nhân nước ngồi, văn phòng đại diện góp phần đẩy mạnh hoạt động xuất nhập Việt Nam Thứ ba, thông qua thúc đẩy hoạt động xuất nhập khẩu, văn phòng đại diện góp phần điều phối lưu thơng hàng hóa thị trường Việt Nam Thứ tư, khơng đem lại lợi ích kinh tế, văn phòng đại diện góp phần giải việc làm bảo vệ quyền lợi cho người lao động Việt Nam Thứ năm, văn phòng đại diện có mặt Việt Nam thúc đẩy ngành dịch vụ khác có liên quan phát triển khách sạn, cao ốc văn phòng, siêu thị, giải trí, y tế, giáo dục, nhà cho th lợi ích vơ hình khác Cuối cùng, văn phòng đại diện đóng góp nguồn thu lớn cho ngân sách nhà nước từ việc thực nghĩa vụ nộp thuế thu nhập cá nhân lao động làm việc văn phòng 14 2.1.2 Tác động tiêu cực Tuy quy định pháp luật Việt Nam khơng cho phép văn phòng đại diện hoạt động thương mại sinh lợi trực tiếp thương nhân nước ngồi cố tình hoạt động gian lận, trá hình hình thức văn phòng đại diện để kinh doanh, ký kết hợp đồng thu lợi nhuận trực tiếp cho thương nhân nước Ngoài ra, hàng loạt vi phạm khác văn phòng đại diện điển hoạt động không nội dung ghi giấy phép, không nộp báo cáo định kỳ, không đề nghị thay đổi nội dung giấy phép không thực quy định có thay đổi nhân địa điểm đặt trụ sở xảy cách thường xuyên khiến cho quan nhà nước có thẩm quyền khó khăn việc kiểm sốt chặt chẽ xử lý vi phạm dẫn đến tình trạng “mất quản lý” nhà nước 2.2 Thực tiễn thực pháp luật số bất cập việc áp dụng pháp luật văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi Việt Nam Bên cạnh số tích cực đáng kể mà văn phòng đại diện đóng góp cho kinh tế Việt Nam nhiều vi phạm xảy nhiều hình thức khác bị phát tồn mà chưa có sở xử lý “Trong năm 2010, có 145 văn phòng đại diện bị phạt tiền tổng cộng 2,15 tỉ đồng, vi phạm thường xuyên thu lợi bất hợp pháp, đặc biệt lĩnh vực công nghệ thông tin dịch vụ” [35] 2.2.1 Một số vấn đề đăng ký, điều chỉnh, gia hạn giấy phép thành lập văn phòng đại diện Thực trạng cho thấy nhiều văn phòng đại diện khơng tuân thủ quy định pháp luật Việt Nam đăng ký hoạt động, điều chỉnh, gia hạn giấy phép thành lập Các sai phạm chủ yếu không thực đăng 15 ký hoạt động; không thông báo thay đổi trụ sở, thay đổi trưởng văn phòng đại diện; khơng làm thủ tục gia hạn giấy phép thành lập văn phòng đại diện theo quy định… 2.2.1.1 Vướng mắc phạm vi điều chỉnh Nghị định 07 Phạm vi điều chỉnh Nghị định 07 quy định việc thành lập, hoạt động, quyền nghĩa vụ văn phòng đại diện – Chi nhánh thương nhân nước ngồi Việt Nam Còn hoạt động thương mại đặc thù ngân hàng, tài chính, bảo hiểm, dịch vụ pháp lý, văn hóa, giáo dục, du lịch lĩnh vực nào, thực theo quy định pháp luật chuyên ngành lĩnh vực Tuy nhiên, thực tế có nhiều loại hình hoạt động khác thương nhân nước dịch vụ y tế, xây dựng, hỗ trợ khẩn cấp (trong trường hợp công tác du lịch nước ngồi) chưa có quy định văn pháp luật nào, nên thương nhân nước ngồi khơng biết liên hệ với để xin cấp phép thành lập 2.2.1.2 Về điều kiện cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện Thực trạng nước ta cho thấy phát sinh số trường hợp như: giám đốc (hoặc người đại diện theo pháp luật) cơng ty nước ngồi có địa thường trú Việt Nam; cơng ty nước ngồi có cổ đông công ty Việt Nam công dân Việt Nam; công ty Việt Nam đăng ký thành lập nước ngồi mở văn phòng đại diện Việt Nam, có trụ sở giao dịch, ban lãnh đạo cơng ty tồn hoạt động cơng ty diễn Việt Nam nhằm hưởng ưu đãi đặc biệt dành cho thương nhân nước 2.2.1.3 Về hồ sơ cấp giấy phép Theo quy định Điều 10 Nghị định 07, để thành lập văn phòng đại diện Việt Nam, trước hết thương nhân nước cần phải chuẩn bị hồ sơ thành lập văn phòng đại diện Tuy nhiên thành phần 16 hồ sơ đề nghị cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện theo quy định pháp luật chưa đề cập đến số giấy tờ quan trọng, cần thiết như: giấy tờ xác nhận thành lập văn phòng đại diện thương nhân xác lập, giấy tờ xác nhận tư cách nhân thân quan có thẩm quyền người đứng đầu văn phòng đại diện 2.2.1.4 Về tuân thủ quy định điều chỉnh, gia hạn giấy phép Qua công tác kiểm tra quan chức năng, số văn phòng đại diện có vi phạm như: hoạt động sai mục đích, khơng nộp báo cáo hoạt động thường kỳ, không điều chỉnh chậm không điều chỉnh giấy phép có thay đổi nhân sự, trụ sở Việc thay đổi nhân trụ sở hay thay đổi tên gọi văn phòng đại diện vấn đề thường xuyên xảy văn phòng đại diện trình hoạt động nước ta 2.2.1.5 Về phí thành lập, điều chỉnh, gia hạn giấy phép Một vấn đề bất cập lớn tồn khác phí thành lập văn phòng đại diện nước ta giữ nguyên quy định Thông tư 133 ban hành năm 2012 thời điểm tại, Thông tư 143 vừa có hiệu lực vào ngày 01/01/2017 2.2.2 Vấn đề quy mơ, tổ chức hoạt động văn phòng đại diện Nghị định 07 tiếp tục không quy định số lượng tối đa nhân viên phép làm việc văn phòng đại diện nên xuất số Văn phòng có số lượng nhân viên lớn Thậm chí khơng văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi quy mơ chun nghiệp cơng ty nhỏ vừa Việt Nam 2.2.3 Vấn đề vi phạm chức hoạt động văn phòng đại diện Với chức luật định gói gọn hoạt động tìm hiểu thị trường, xúc tiến dự án đầu tư, đôn đốc thực hợp đồng mà thương nhân nước ngồi ký kết khơng hoạt động kinh 17 doanh sinh lời trực tiếp nên văn phòng đại diện hưởng nhiều ưu đãi đặc biệt nộp thuế thu nhập doanh nghiệp Chính việc văn phòng đại diện hoạt động vượt phạm vi pháp luật cho phép dễ phát sinh 2.2.4 Vấn đề tuân thủ quy định chế độ báo cáo văn phòng đại diện Thực trạng cho thấy, trình hoạt động, số văn phòng đại diện khơng tn thủ nghiêm túc nghĩa vụ thực chế độ báo cáo định kỳ hàng năm theo quy định pháp luật, báo cáo khơng thật có thực báo cáo sơ sài mang tính đối phó [38] 2.2.5 Vấn đề văn phòng đại diện tồn thương nhân nước chấm dứt hoạt động Trước đây, theo Nghị định 45 khơng quy định văn phòng đại diện phải có thời hạn hoạt động nên sau cấp phép lần, văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi tồn mãi khơng phải gia hạn giấy phép Do sau thành lập, văn phòng đại diện hoạt động mà khơng có kiểm tra từ phía quan quản lý nhà nước, công tác “hậu kiểm” bị bỏ ngỏ Câu hỏi đặt liệu điều kiện để văn phòng đại diện tồn cơng ty mẹ nước ngồi có hoạt động hay khơng bị pháp luật bỏ trống Vậy nên thời gian này, nhiều văn phòng đại diện tồn vĩnh viễn 2.2.6 Vấn đề vi phạm pháp luật thuế văn phòng đại diện Việc văn phòng đại diện thương nhân nước trốn tránh nghĩa vụ nộp thuế thu nhập cá nhân tồn từ lâu Mặc dù quan nhà nước sức kiểm tra gắt gao việc tuân thủ nghĩa vụ nộp thuế thu nhập cá nhân văn phòng đại diện chuyện trốn 18 thuế văn phòng đại diện diễn phổ biến 2.2.7 Xử lý vi phạm quyền, nghĩa vụ văn phòng đại diện người đứng đầu văn phòng đại diện Mức xử phạt không nặng, không tương xứng với tính chất vi phạm văn phòng đại diện, dẫn đến tình trạng thương nhân nước ngồi khơng chấp hành xảy phổ biến, chí họ ngoan cố vi phạm bất chấp xử phạt 2.3 Giải pháp hoàn thiện pháp luật văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam 2.3.1 Xuất phát từ nhu cầu quản lý nhà nước Pháp luật công cụ quản lý nhà nước hiệu để trì xã hội lành mạnh Trong có việc phải hoàn thiện quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động văn phòng đại diện nhu cầu tất yếu góp phần trì tồn phát triển lành mạnh kinh tế đất nước 2.3.2 Xuất phát từ nhu cầu thu hút đầu tư nước ngồi Việc hồn thiện pháp luật điều chỉnh văn phòng đại diện để tạo môi trường đầu tư tốt gián tiếp đáp ứng mục tiêu thu hút nguồn vốn đầu tư nước vào Việt Nam 2.3.3 Định hướng hoàn thiện kiến nghị cụ thể 2.3.3.1 Định hướng hoàn thiện Phải thống quy định Luật Thương mại 2005, Nghị định, Thông tư điều chỉnh hoạt động văn phòng đại diện lĩnh vực thương mại thương mại đặc thù khác, hướng dẫn cụ thể Bộ, Sở Công thương 2.3.3.2 Kiến nghị cụ thể * Bổ sung quy định khuyến khích thành lập văn phòng đại diện Chính phủ nên đưa ưu đãi họ đăng ký chuyển đổi thành Chi 19 nhánh Công ty sau khoảng thời gian định hoạt động hình thức văn phòng đại diện từ thành lập giảm lệ phí thành lập Chi nhánh, đơn giản hóa thủ tục chuyển đổi mặt giấy tờ, hồ sơ hay ưu đãi thời hạn giải chuyển đổi nhanh chóng hơn… * Kiến nghị hồ sơ, thủ tục phí thành lập văn phòng đại diện Bổ sung vào thành phần hồ sơ đề nghị cấp giấy phép thành lập văn phòng đại diện giấy tờ như: (1) Giấy xác nhận thành lập văn phòng đại diện, (2) Sơ yếu lý lịch Trưởng văn phòng đại diện Thời hạn điều chỉnh giấy phép thành lập văn phòng đại diện nên quy định cụ thể trường hợp thay đổi Quy định tăng mức phí thành lập văn phòng đại diện lên 10.000.000 (mười triệu) đồng/giấy phép Phí cấp lại, gia hạn giấy phép 5.000.000 (năm triệu) đồng/lần Và phí sửa đổi, bổ sung giấy phép 1.000.000 (một triệu) đồng/lần Quy định thời hạn hoạt động văn phòng đại diện ngắn hơn, tối đa ba năm kể từ cấp phép * Về thành lập máy quản lý văn phòng đại diện đội ngũ nhân viên Cần quy định cụ thể số người làm việc tối đa văn phòng đại diện vào quy mô, lĩnh vực hoạt động thương nhân; nên giới hạn tổng số lao động nước phải phù hợp với pháp luật lao động, cam kết quốc tế Việt Nam khơng q 10 người Phải có số lượng bắt buộc nhân viên xứ (có thể 02 người) làm việc văn phòng đại diện thương nhân nước Hơn nữa, nên quy định mức lương tối thiểu cho Trưởng văn phòng đại diện nhân viên nước ngồi làm việc văn phòng đại diện * Kiến nghị quy định chức văn phòng đại diện 20 Văn phòng đại diện quyền thực số hoạt động khuyến mại, quảng cáo, trưng bày giới thiệu sản phẩm, mở hội chợ, triển lãm thương mại Bổ sung cho văn phòng đại diện quyền thực hoạt động khuyến mại hình thức đưa hàng hoá mẫu, cung ứng dịch vụ mẫu để khách hàng dùng thử trả tiền, hay tặng hàng hố cho khách hàng, cung ứng dịch vụ khơng thu tiền * Siết chặt chế kiểm soát hoạt động văn phòng đại diện Quy định Bộ Cơng thương quan chịu trách nhiệm việc bảo đảm tuân thủ quy định Nghị định quản lý hoạt động văn phòng đại diện quy định khác liên quan pháp luật Việt Nam Bộ Cơng thương có thẩm quyền xử lý khiếu nại định kháng cáo theo quy định Bổ sung quy định văn phòng đại diện phải đặt địa điểm cụ thể có thơng tin liên lạc chi tiết (như điện thoại, số fax, email, website…) Văn phòng đại diện phải báo cáo hoạt động định kỳ 06 tháng, nội dung báo cáo phải quy định cụ thể phần Phụ lục văn pháp luật điều chỉnh tăng biện pháp xử phạt hành vi không chấp hành nghĩa vụ văn phòng đại diện vi phạm nhiều lần * Tăng cường biện pháp xử lý vi phạm Nhà nước cần tăng cường biện pháp chế tài, nâng mức tiền phạt lên tương xứng với hành vi vi phạm để tăng tính răn đe văn phòng đại diện * Một số kiến nghị khác (i) Về điều khoản giải thích từ ngữ: nên đưa định nghĩa “Trưởng văn phòng đại diện” người thương nhân nước định thư bổ nhiệm thư ủy quyền để thực nhiệm vụ cho thương nhân nước phạm vi thời hạn điều khoản bổ nhiệm ủy quyền 21 (ii) Quy định tư cách pháp lý văn phòng đại diện: Cần bổ sung điều khoản xác nhận tư cách pháp lý văn phòng đại diện sau: “văn phòng đại diện pháp nhân mà đại diện thương nhân nước Việt Nam” (iii) Trường hợp cấm thành lập văn phòng đại diện: Đối với trường hợp thương nhân Việt Nam đăng ký thành lập Cơng ty nước ngồi, sau lại quay mở văn phòng đại diện Việt Nam, có văn phòng giao dịch, Ban Giám đốc tồn hoạt động đặt Việt Nam cần bổ sung vào trường hợp không cấp phép thành lập hình thức văn phòng đại diện thương nhân nước Hoặc bổ sung quy định doanh nghiệp nước ngồi có trụ sở Việt Nam doanh nghiệp có mục tiêu hoạt động kinh doanh Việt Nam không coi thương nhân nước ngồi để đặt văn phòng đại diện hưởng đặc quyền dành cho hình thức diện thương mại (iv) Đối với người đứng đầu văn phòng đại diện, cần xem xét bổ sung quy định hạn chế quyền kiêm nhiệm chức vụ Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị Công ty Trách nhiệm hữu hạn thành lập theo pháp luật Việt Nam hoạt động ngành nghề Giám đốc đấu thầu cho dự án xây dựng Kết luận chương Tóm lại, Chương tác giả phân tích vai trò văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi phát triển kinh tế, sau trọng sâu, tìm hiểu thực trạng hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi Việt Nam năm gần Từ đó, tác giả đưa giải pháp khắc phục hiệu 22 KẾT LUẬN Luận văn cung cấp cho người đọc kiến thức liên quan đến hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam đưa nghiên cứu có so sánh với pháp luật số quốc gia giới nhằm tìm quy định hữu ích áp dụng nước ta Ngoài ra, Luận văn tranh toàn cảnh hệ thống pháp lý điều chỉnh hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam, đưa đánh giá thành thành tựu bất cập tồn tại, đề xuất giải pháp cụ thể để nâng cao hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi Mục đích quan trọng Luận văn tìm giải pháp thích hợp để hồn thiện hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước Để làm điều này, tác giả khai thác nghiên cứu lý thuyết chung khuôn khổ pháp lý điều chỉnh văn phòng đại diện, đưa đánh giá đầy đủ tình hình thực thi pháp luật văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi Việt Nam Sự đánh giá giúp hiểu sâu quy định phải tiếp tục tăng cường thực điểm yếu cần giải Dựa kết nghiên cứu thực tiễn, tác giả đưa đề xuất nhằm nâng cao hệ thống pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động văn phòng đại diện thương nhân nước Chương Những giải pháp tập trung vào giải vấn đề đề cập gồm thực trạng vi phạm hoạt động văn phòng đại diện bất cập tồn pháp luật Trong số kiến nghị tác giả đưa ra, giải pháp chiến lược quan trọng vào lúc sửa đổi quy định pháp luật hành thủ 23 tục phí thành lập, bổ sung quy định máy hoạt động tăng cường chế kiểm sốt văn phòng đại diện Một điểm mấu chốt khác cần tăng cường, nâng cao tần suất kiểm tra quan chức sau văn phòng đại diện thành lập để phát xử lý triệt để vi phạm Ngồi ra, giải pháp đề xuất lại đóng vai trò quan trọng việc tăng cường hiệu thúc đẩy hoàn thiện hệ thống pháp luật văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi Việt Nam Tóm lại, kết nghiên cứu toàn Luận văn thể thông qua biện pháp, giải pháp nhằm nâng cao tính hiệu cơng tác xây dựng pháp luật Các chế định cần sửa đổi, bổ sung mang tính cần thiết phải sửa đổi để phù hợp với xu phát triển kinh tế Bên cạnh đó, việc nâng cao vai trò quan quản lý nhà nước văn phòng đại diện thương nhân nước cần cụ thể, rõ ràng Trong xu hội nhập phát triển, với việc liên tục ký kết hiệp định, điều ước thương mại quốc tế song phương đa phương, việc mở rộng tầm nhìn điều chỉnh pháp luật để phù hợp sân chơi chung việc phải thực sớm Việt Nam đánh giá nơi thuận lợi để đầu tư, đó, thu hút đầu tư nước ngồi sách luật định vừa cởi mở, vừa chặt chẽ quản lý ưu tiên hàng đầu nhà nghiên cứu pháp luật Trong thời gian qua, bên cạnh điểm chưa được, phải thừa nhận giá trị lớn việc phát triển kinh tế xuất phát từ việc thu hút thương nhân nước ngồi thành lập văn phòng đại diện Việt Nam Với kết mà tác giả đạt Luận văn này, hi vọng hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ liên quan đến văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam ngày hoàn thiện phù hợp với xu chung giới 24 ... nước theo pháp luật Việt Nam pháp luật số quốc gia giới Chương 2: Thực trạng giải pháp hoàn thiện pháp luật văn phòng đại điện thương nhân nước Việt Nam Chương TỔNG QUAN VỀ VĂN PHÒNG ĐẠI DIỆN CỦA... hoạt động văn phòng đại diện; Có dấu mang tên văn phòng đại diện; quyền khác theo quy định pháp luật Việt Nam [14] 1.2.3.2 Nghĩa vụ văn phòng đại diện Văn phòng đại diện thương nhân nước phải... Chi nhánh thương nhân nước ngoài; người đứng đầu Chi nhánh thương nhân nước khác; người đại diện theo pháp luật thương nhân nước ngồi thương nhân nước ngồi khác; người đại diện theo pháp luật tổ