Chuong 2 PHÁP LUẬT KINH TẾ HVTC

II CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH THEO QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP Luật Doanh nghiệp 2014 (có hiệu lực thi hành từ ngày 1/7/2015) quy định việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động doanh nghiệp, bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Quy định nhóm công ty, doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp xã hội Quy chế pháp lý chung doanh nghiệp 1.1 Khái niệm, đặc điểm doanh nghiệp Doanh nghiệp chủ thể kinh doanh phổ biến, chủ thể chủ yếu pháp luật kinh tế Theo quy định Điều khoản Luật Doanh nghiệp 2014: “Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh” Đặc điểm - Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, tên riêng doanh nghiệp doanh nghiệp đặt, tên doanh nghiệp không trùng không trái với quy định pháp luật, đạo đức xã hội - Doanh nghiệp có tài sản, tài sản doanh nghiệp gọi tài sản kinh doanh, thuộc quyền sở hữu quyền sử dụng doanh nghiệp - Doanh nghiệp có trụ sở giao dịch (trụ sở chính), trụ sở doanh nghiệp mở văn phòng giao dịch, chi nhánh Việc mở văn phòng giao dịch chi nhánh phải tuân theo quy định pháp luật - Doanh nghiệp được/phải đăng ký thành lập theo quy định pháp luật Đăng ký doanh nghiệp thủ tục pháp lý khai sinh doanh nghiệp, thủ tục pháp lý để doanh nghiệp gia nhập thị trường cách hợp pháp Trình tự, thủ tục, điều kiện đăng ký doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật - Hoạt động doanh nghiệp nhằm mục đích kinh doanh Hoạt động kinh doanh doanh nghiệp đặc điểm để phân biệt doanh nghiệp với tổ chức khác Hoạt động kinh doanh doanh nghiệp đa dạng, phong phú thực toàn trình kinh doanh từ đầu tư sản xuất, đến tiêu thụ sản phẩm, hàng hóa thực một, số công đoạn trình đầu tư thực phân phối, tiêu thụ sản phẩm thị trường với mục tiêu cuối lợi nhuận 1.2 Phân loại doanh nghiệp Có nhiều tiêu chí phân loại doanh nghiệp: + Căn vào cấu chủ sở hữu, doanh nghiệp có hai loại: doanh nghiệp có chủ sở hữu doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu (các đồng chủ sở hữu) - Doanh nghiệp có chủ sở hữu, theo quy định Luật doanh nghiệp có hai loại: Loại thứ nhất: Doanh nghiệp cá nhân đầu tư vốn thành lập làm chủ sở hữu: Doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân Loại thứ hai: Doanh nghiệp tổ chức đầu tư vốn thành lập làm chủ sở hữu: Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức Đây mô hình doanh nghiệp tổ chức thuộc thành phần kinh tế tổ chức nước Nhà nước đầu tư vốn thành lập Đối với doanh nghiệp nhà nước, theo quy định Luật doanh nghiệp 2014 doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, thành lập hoạt động theo mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức Doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu doanh nghiệp nhiều cá nhân, tổ chức góp vốn thành lập làm chủ sở hữu hay gọi đồng chủ sở hữu: Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty hợp danh + Căn vào tư cách pháp lý doanh nghiệp, doanh nghiệp có hai loại: Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân doanh nghiệp tư cách pháp nhân + Căn vào mục đích thành lập hoạt động, doanh nghiệp có hai loại: Doanh nghiệp kinh doanh mục tiêu lợi nhuận doanh nghiệp xã hội Doanh nghiệp kinh doanh doanh nghiệp trình kinh doanh mục tiêu lợi nhuận đặt lên hàng đầu Doanh nghiệp xã hội doanh nghiệp đáp ứng tiêu chí sau đây: +) Đăng ký thành lập theo quy định Luật doanh nghiệp; +) Mục tiêu hoạt động nhằm giải vấn đề xã hội, môi trường lợi ích cộng đồng; +) Sử dụng 51% tổng lợi nhuận năm doanh nghiệp để tái đầu tư nhằm thực mục tiêu xã hội, môi trường đăng ký 1.3 Thành lập, đăng ký doanh nghiệp Quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Điều 18 Luật Doanh nghiệp quy định: Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định pháp luật, trừ trường hợp sau: 1) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; 2) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; 3) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; 4) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; 5) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; tổ chức tư cách pháp nhân; 6) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh Trình tự đăng ký doanh nghiệp + Hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp Người thành lập doanh nghiệp ký loại hợp đồng phục vụ cho việc thành lập hoạt động doanh nghiệp trước trình đăng ký doanh nghiệp Nếu doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp phải tiếp tục thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng Trường hợp doanh nghiệp không thành lập người ký hợp đồng chịu trách nhiệm người thành lập doanh nghiệp liên đới chịu trách nhiệm thực hợp đồng + Lập nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Khi cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp đươc cấp mã số doanh nghiệp ghi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Mỗi doanh nghiệp cấp mã số không sử dụng lại để cấp cho doanh nghiệp khác Mã số doanh nghiệp dùng để thực nghĩa vụ thuế, thủ tục hành quyền, nghĩa vụ khác Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có đủ điều kiện sau: - Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không bị cấm đầu tư kinh doanh; Tên doanh nghiệp đặt theo quy định pháp luật; Có hồ sơ đăng ký doanh nghiệp hợp lệ; Nộp đủ lệ phí đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật phí lệ phí Cung cấp thông tin nội dung đăng ký doanh nghiệp Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp Cơ quan đăng ký kinh doanh phải gửi thông tin đăng ký doanh nghiệp thay đổi nôi dung đăng ký doanh nghiệp cho quan thuế, quan thống kê, quan quản lý lao động, quan bảo hiểm xã hội, định kỳ gửi thông tin đăng ký doanh nghiệp, thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp cho quan nhà nước có thẩm quyền khác cấp nơi doanh nghiệp đặt trụ sở Công bố nội dung đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, phải thông báo công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định Thời hạn thông báo công khai 30 ngày kể từ ngày công khai nội dung chủ yếu sau đây: - Ngành, nghề kinh doanh; - Danh sách cổ đông sáng lập cổ đông nhà đầu tư nước công ty cổ phần Trong trường hợp thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, thay đổi tương ứng doanh nghiệp phải thông báo công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp 1.4 Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp Trong trình thực hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp có quyền pháp luật quy định bảo vệ, đồng thời doanh nghiệp phải thực nghĩa vụ Nhà nước xã hội Quyền nghĩa vụ phận quan trọng cấu thành địa vị pháp lý doanh nghiệp Các quyền doanh nghiệp Quyền doanh nghiệp quy định Điều Luật Doanh nghiệp, cụ thể bao gồm quyền sau: + Tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm Tự kinh doanh nguyên tắc hiến định Theo đó, doanh nghiệp có quyền lựa chọn ngành nghề, địa bàn, hình thức, quy mô đầu tư cho phù hợp với khả tài doanh nghiệp nhu cầu xã hội Quyền tự kinh doanh doanh nghiệp phải thực khuôn khổ pháp luật Doanh nghiệp không phép kinh doanh ngành nghề mà pháp luật cấm, ngành nghề gây hại tới quốc phòng, an ninh trật tự, an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, phong mỹ tục dân tộc sức khỏe nhân dân Ngoài ra, số ngành nghề định, doanh nghiệp kinh doanh thỏa mãn điều kiện theo quy định pháp luật + Tự chủ kinh doanh lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh, chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, chủ động điều chỉnh quy mô ngành, nghề kinh doanh + Lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn Trong kinh doanh, vốn yếu tố quan trọng Đặc biệt kinh tế thị trường, doanh nghiệp có quy mô lớn thường có ưu cạnh tranh Doanh nghiệp muốn phát triển, mở rộng quy mô kinh doanh phải huy động vốn từ nhiều nguồn khác nhau.Việc lựa chọn phương thức huy động vốn, phân bổ sử dụng nguồn vốn phải phù hợp với điều kiện cụ thể doanh nghiệp tuân thủ quy định pháp luật + Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng ký kết hợp đồng Trong kinh doanh, yếu tố vốn, nguồn nhân lực, quản trị doanh nghiệp thị trường yếu tố quan trọng có vai trò không nhỏ việc định tồn doanh nghiệp Bởi vậy, doanh nghiệp phải có giải pháp để tìm kiếm, mở rộng thị trường, đối tác ký hợp đồng phục vụ cho hoạt động kinh doanh + Kinh doanh xuất khẩu, nhập Trong xu hội nhập quốc tế, việc ghi nhận mở rộng quyền kinh doanh xuất nhập tạo điều kiện cho doanh nghiệp Việt Nam có hội tham gia hội nhập quốc tế.Hoạt động kinh doanh xuất, nhập doanh nghiệp phải tuân thủ quy định pháp luật + Tuyển dụng, thuê sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh Việc tuyển dụng, thuê lao động quyền doanh nghiệp Căn vào yêu cầu kinh doanh, doanh nghiệp có quyền tự định số lượng lao động cần tuyển dụng, thuê yêu cầu chuyên môn người lao động Việc sử dụng lao động doanh nghiệp phải thể hình thức hợp đồng lao động, hợp đồng lao động có thời hạn, hợp đồng lao động không xác định thời hạn, hợp đồng lao động theo thời vụ, công việc + Chủ động ứng dụng khoa học công nghệ nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh Mục đích chủ yếu trước hết doanh nghiệp thực hoạt động kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận Lợi nhuận doanh nghiệp phụ thuộc vào hiệu kinh doanh doanh nghiệp Để nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh, doanh nghiệp có quyền chủ động ứng dụng khoa học công nghệ đại hoạt động kinh doanh quản lý doanh nghiệp + Tự chủ dịnh công việc kinh doanh quan hệ nội Trong phạm vi ngành nghề đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp có quyền tự định vấn đề phát sinh hoạt động kinh doanh Việc sản xuất gì, sản xuất nào, sản xuất cho ai,… hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp quyền định cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp quan hệ nội doanh nghiệp + Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp Để tồn hoạt động, doanh nghiệp phải có tài sản có quyền định tài sản Theo quy định Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản để phục vụ cho hoạt động kinh doanh hoạt động khác doanh nghiệp Doanh nghiệp có quyền nắm giữ, quản lý tài sản, có quyền khai thác công dụng tài sản doanh nghiệp phục vụ nhu cầu tìm kiếm lợi nhuận; có quyền định số phận pháp lý số phận thực tế tài sản doanh nghiệp.Quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp chủ doanh nghiệp thực + Từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không theo quy định pháp luật; Nguồn lực doanh nghiệp nhân tố định thành công doanh nghiệp thị trường Nguồn nhân lực đào tạo bản, có tay nghề, có chuyên môn, có kỹ thuật kỷ luật tảng để doanh nghiệp thực hoạt động kinh doanh Nguồn nhân lực có ổn định tạo sở cho doanh nghiệp ổn định kinh doanh Bởi vậy, để bảo đảm, thực quyền tự quyền tự chủ kinh doanh, doanh nghiệp có quyền từ chối yêu cầu cung cấp nguồn nhân lực không theo quy định pháp luật + Khiếu nại, tố cáo theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo; Khiếu nại, tố cáo quyền công dân pháp luật quy định Song việc khiếu nại tố cáo phải tuân theo quy định pháp luật + Tham gia tố tụng theo quy định pháp luật; Để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình, trình kinh doanh, doanh nghiệp thông qua người đại diện theo pháp luật người đại điện theo ủy quyền tham gia tố tụng theo quy định pháp luật + Các quyền khác theo quy định pháp luật có liên quan Nghĩa vụ doanh nghiệp + Đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo quy định Luật đầu tư bảo đảm trì đủ điều kiện kinh doanh suốt trình hoạt động kinh doanh Theo quy định Luật đầu tư 2014, điều kiện kinh doanh quy định số ngành, nghề Khi doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề phải đủ điều kiện theo quy định pháp luật để bảo đảm cho hoạt động kinh doanh thực doanh nghiệp phải trì điều kiện kinh doanh trình hoạt động + Tổ chức công tác kế toán, lập nộp báo cáo tài trung thực, xác, thời hạn theo quy định pháp luật kế toán, thống kê Tổ chức công tác kế toán tuân thủ quy định pháp luật kế toán phương thức để doanh nghiệp thực quản lý kinh doanh Việc lập sổ kế toán, ghi chép sổ kế toán, hóa đơn, chứng từ lập báo cáo tài pháp lý để Nhà nước thực kiểm tra, giám sát hoạt động tài doanh nghiệp + Kê khai thuế, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Nghĩa vụ nộp thuế hệ tất yếu hành vi kinh doanh Khi tham gia hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp có nghĩ vụ đăng ký mã số thuế, kê khai thuế, tính thuế nộp thuế theo quy định pháp luật thuế Vi phạm nghĩa vụ nộp thuế vi phạm pháp luật doanh nghiệp phải gánh chịu hậu pháp lý định Ngoài nghĩa vụ nộp thuế, doanh nghiệp phải thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật đóng góp xây dựng sở hạ tầng, sở văn hóa, y tế, giáo dục địa phương nơi doanh nghiệp đặt trụ sở + Bảo đảm quyền, lợi ích người lao động theo quy định pháp luật lao động, không phân biệt đối xử xâm phạm danh dự, nhân phẩm người lao động doanh nghiệp, không sử dụng lao động cưỡng lao động trẻ em, hỗ trợ tạo điều kiện thuận lợi cho người lao động tham gia đào tạo nâng cao trình độ, kỹ nghề, thực chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm thất nghiệp, bảo hiểm y tế bảo hiểm khác cho người lao động theo quy định pháp luật 10 vi hoạt động kinh doanh công ty không thuộc trách nhiệm công ty, trừ hoạt động thành viên lại chấp thuận Hạn chế quyền thành viên hợp danh Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại Thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Thành viên hợp danh không quyền chuyển phần toàn phần vốn góp công ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại Chấm dứt tư cách thành viên hợp danh Thành viên hợp danh chấm dứt tư cách thành viên tự nguyện rút vốn khỏi công ty; bị khai trừ khỏi công ty theo quy định pháp luật Tiếp nhận thành viên Công ty tiếp nhận thêm thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải Hội đồng thành viên chấp thuận Khi Hội đồng thành viên chấp thuận thành viên công ty hợp danh, thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải nộp đủ số vốn cam kết góp vào công ty thời hạn 15 ngày kể từ ngày chấp thuận Thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm toàn tài sản khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty, trừ trường hợp thành viên thành viên lại có thỏa thuận khác Quy chế pháp lý tài sản công ty Tài sản công ty hợp danh bao gồm: - Tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty; - Tài sản tạo lập mang tên công ty; 36 - Tài sản thu từ hoạt động sản xuất kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh công ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; - Các tài sản khác theo quy định pháp luật Thực góp vốn cấp Giấy chứng nhận phần vốn góp Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải góp đủ hạn số vốn nhưu cam kết.Thành viên hợp danh không góp đủ hạn số vốn kết gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty.Trường hợp có thành viên góp vốn không góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên công ty Trong trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định Hội đồng thành viên Tại thời điểm góp vốn đủ cam kết, thành viên cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị , bị rách, bị cháy bị tiêu hủy hình thức khác, thành viên công ty cấp lại giấy chứng nhận phàn vốn góp Thành viên hợp danh không quyền chuyển phần toàn phần vốn góp công ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại 2.2 Doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Theo Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp tư nhân có đặc điểm sau: - Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân bỏ vốn thành lập làm chủ Doanh nghiệp tư nhân hùn vốn, liên 37 kết thành viên tất tài sản doanh nghiệp thuộc cá nhân, người bỏ vốn thành lập doanh nghiệp với tư cách chủ sở hữu Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm toàn tài sản họa động doanh nghiệp - Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh - Doanh nghiệp tư nhân không quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần - Doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán Quy chế pháp lý quản lý doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp cá nhân đầu tư vốn thành lập làm chủ, chủ doanh nghiệp toàn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp toàn quyền định mô hình tổ chức quản lý doanh nghiệp phù hợp với quy mô đặc điểm doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài Tòa án tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp tư nhân 38 Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Quy chế pháp lý tài sản doanh nghiệp tư nhân Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tự đăng ký Chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ đăng ký xác tổng số vốn đầu tư, nêu rõ số vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản khác; vốn tài sản khác phải ghi rõ loại tài sản, số lượng giá trị lại tài sản Toàn vốn tài sản kể vốn vay tài sản thuê sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phải ghi chép cách đầy đủ vào sổ kế toán báo cáo tài doanh nghiệp theo quy định pháp luật Trong trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Việc tăng giảm vốn đầu tư chủ doanh nghiệp phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn đầu tư đăng ký chủ doanh nghiệp tư nhân giảm vốn sau đăng ký với quan đăng ký kinh doanh Quy chế pháp lý cho thuê, bán doanh nghiệp tư nhân - Cho thuê doanh nghiệp tư nhân Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn doanh nghiệp tư nhân phải thông báo văn theo hợp đồng cho thuê có công chứng đến quan đăng ký kinh doanh, quan thuế thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày hợp đồng cho thuê có hiệu lực thi hành Trong thời hạn cho thuê, chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp 39 - Bán doanh nghiệp tư nhân Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp cho người khác Sau bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phát sinh thời gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp người mua, người bán chủ nợ doanh nghiệp có thỏa thuận khác Người mua doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân theo quy định pháp luật Tổ chức lại doanh nghiệp giải thể doanh nghiệp 3.1 Tổ chức lại doanh nghiệp Tổ chức lại doanh nghiệp việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi doanh nghiệp Tổ chức lại doanh nghiệp phát triển tự nhiên doanh nghiệp trình kinh doanh phù hợp với điều kiện môi trường kinh doanh với hy vọng đạt hiệu cao hơn.Vì vậy, định tổ chức lại doanh nghiệp trước hết thuộc thẩm quyền người sở hữu doanh nghiệp Song, việc đưa khuôn khổ pháp lý để tổ chức lại doanh nghiệp thực cách có hiệu quả, tốn kém, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên có liên quan điều có ý nghĩa Theo Luật Doanh nghiệp, tổ chức lại doanh nghiệp thực hình thức: chia, tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi doanh nghiệp + Chia doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần chia cổ đông, thành viên tài sản công để thành lập hai nhiều công ty - Thủ tục chia doanh nghiệp 40 Một phần phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị phần vốn góp, cổ phần chia sang cho công ty theo tỷ lệ sở hữu công ty bị chia tương ứng giá trị tài sản chuyển cho công ty Toàn phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị cổ phần, phần vốn góp họ chuyển sang cho công ty Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị chia thông qua nghị chia công ty theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Nghị chia công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn 15 ngày kể từ ngày thông qua nghị Công ty bị chia chấm dứt tồn sau công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị chia thỏa thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số công ty thực nghĩa vụ + Tách doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản, quyền nghĩa vụ công ty có (gọi công ty bị tách) để thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (gọi công ty tách) mà không chấm dứt tồn công ty bị tách - Thủ tục tách doanh nghiệp Một phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị phần vốn góp, cổ phần chuyển sang cho công ty 41 theo tỷ lệ sở hữu công ty bị tách tương ứng giá trị tài sản chuyển cho công ty Toàn phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị cổ phần, phần vốn góp họ chuyển cho công ty Công ty bị tách phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ số lượng thành viên tương ứng với phần vốn góp, cổ phần số lượng thành viên giảm xuống đồng thời thực việc đăng ký công ty Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị tách thông qua nghị tách công ty theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty tách thông qua Điều lệ, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc tiến hành đăng ký doanh nghiệp Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động công ty bị tách có thỏa thuận khác + Hợp doanh nghiệp Hợp doanh nghiệp việc hai số công ty ( gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (gọi công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp - Thủ tục hợp doanh nghiệp 42 Các công ty bị hợp chuẩn bị hợp đồng hợp theo nội dung pháp luật quy định Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty bị hợp thông qua hợp đồng hợp nhất, Điều lệ công ty hợp nhất, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc công ty hợp tiến hành đăng ký doanh nghiệp công ty hợp theo quy định pháp luật Khi thực hợp công ty phải tuân theo quy định pháp luật cạnh tranh thị phần công ty hợp thị trường có liên quan Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị hợp chấm dứt tồn tại, công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp + Sáp nhập doanh nghiệp Một số công ty (gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (gọi công ty nhận sáp nhận) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhận, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập - Thủ tục sáp nhập doanh nghiệp Các công ty có liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập theo quy định pháp luật Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập theo quy định pháp luật 43 Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại, công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập Trường hợp sáp nhập mà theo công ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp công ty thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp sáp nhập công ty mà theo công ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác + Chuyển đổi doanh nghiệp Chuyển đổi doanh nghiệp thực công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, doanh nghiệp tư nhân Công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần; Công ty cổ phần chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn Thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 • Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần - Phương thức chuyển đổi Công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần mà không huy động thêm tổ chức, cá nhân khác góp vốn, không bán phần vốn góp cho tổ chức, cá nhân khác; Huy động thêm tổ chức, cá nhân khác góp vốn; 44 Bán toàn phần vốn góp cho tổ chức, cá nhân khác; - Thủ tục chuyển đổi Công ty phải đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển đổi Công ty chuyển đổi kế thừa toàn quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuế, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyển đổi • Chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Phương thức chuyển đổi Một cổ đông nhận chuyển nhượng toàn bộ, phần vốn góp tương ứng với tất cổ đông lại; Một tổ chức cá nhân cổ đông nhận toàn số cổ phần tất cổ đông công ty; Công ty lại cổ đông thời gian vượt giới hạn yêu cầu số lượng tối thiểu công ty cổ phần - Thủ tục chuyển đổi Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển đổi, công ty gửi nộp hồ sơ chuyển đổi quan đăng ký kinh doanh, nơi doanh nghiệp đăng ký Trong thời gian 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ chuyển đổi, Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 45 Công ty chuyển đổi kế thừa toàn quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuế, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyển đổi • Chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên - Phương thức chuyển đổi Công ty cổ phần chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên mà không huy động thêm chuyển nhượng cổ phần cho tổ chức, cá nhân khác; Huy động thêm tổ chức, cá nhân khác góp vốn; Chuyển nhượng toàn phần toàn phần cổ phần cho tổ chức cá nhân khác góp vốn - Thủ tục chuyển đổi Công ty phải đăng ký chuyển đổi công ty với quan đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành việc chuyển đổi Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ chuyển đổi, Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty chuyển đổi kế thừa toàn quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuế, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyển đổi • Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn - Điều kiện doanh nghiệp tư nhân chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn 46 Chủ doanh nghiệp tư nhân phải chủ sở hữu công ty (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân), thành viên (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên); Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản với tất khoản nợ chưa toán doanh nghiệp tư nhân cam kết toán đủ số nợ đến hạn Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận văn với bên hợp đồng chưa lý việc công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi tiếp nhận thực hợp dồng đó; Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn có thỏa thuận văn với thành viên góp vốn khác việc tiếp nhận sử dụng lao động có doanh nghiệp tư nhân - Thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đủ điều kiện theo quy định pháp luật 3.2 Giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp thủ tục pháp lý để doanh nghiệp rút khỏi thị trường sở quyền định, tự định đoạt doanh nghiệp theo định hành quan nhà nước có thẩm quyền doanh nghiệp vi phạm pháp luật trình kinh doanh thông qua việc thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 47 Giải thể doanh nghiệp chấm dứt tồn hoạt động doanh nghiệp.sau giải thể, doanh nghiệp bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh + Các trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà định gia hạn; - Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; - Công ty không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp thời hạn sáu tháng liên tục; - Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Điều kiện giải thể doanh nghiệp - Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác - Doanh nghiệp không trình giải tranh chấp Tòa án quan trọng tài • Thủ tục giải thể doanh nghiệp Việc giải thể doanh nghiệp thực theo trình tự sau: Thứ nhất, thông qua định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu sau đây: - Tên, địa chỉ, trụ sở doanh nghiệp; 48 - Lý giải thể; - Thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn toán nợ, lý hợp đông không sáu tháng kể từ ngày thông qua định giải thể; - Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; - Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Thứ hai, lý tài sản doanh nghiêp Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Thứ ba, gửi định giải thể Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, định giải thể biên họp phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp, đăng định giải thể cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp phải niêm yết công khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp nghĩa vụ tài chưa toán phải gửi kèm theo định giải thể phương án giải nợ cho chủ nợ, người có quyền nghĩa vụ có liên quan Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể doanh nghiệp Thứ tư, toán khoản nợ doanh nghiệp Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau đây: 49 - Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; - Nợ thuế; - Các khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp cổ phần Để thực việc giải thể, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp gửi hồ sơ giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc định thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể Tòa án có hiệu lực thi hành Kèm theo thông báo phải đăng tải định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tòa án Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tòa án có hiệu lực doanh nghiệp phải triệu tập họp để định giải thể 50