TÌNH HUỐNG A,B,C D định thành lập công ty TNHH Hoa Hồng trụ sở đặt tỉnh H với ngành nghề kinh doanh mua bán thủy sản, vật tư ngành thủy sản vào ngày 1/11/2010 Với vốn điều lệ tỷ đồng (Việt Nam đồng) phòng đăng kí kinh doanh tỉnh H cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh cho công ty TNHH Hồng Hoa vào ngày 1/12/2010 Trong cấu góp vốn thành viên công ty thỏa thuận : A góp 200 triệu đồng (chiếm 20 % số vốn điều lệ công ty) với hình thức góp vốn tiền mặt B góp ô tô bên thỏa thuận định giá 200 triệu đồng (chiếm 20 % số vốn điều lệ công ty) C góp vốn kho bãi kinh doanh, vật tư thiết bị phục vụ cho sản xuất kinh doanh công ty bên thỏa thuận định giá 500 triệu đồng (chiếm 50 % số vốn điều lệ công ty) D góp 100 tỷ đồng tiền mặt (chiếm 10% số vốn điều lệ công ty) Theo Điều lệ công ty thành viên trí thông qua C Chủ tịch Hội đồng thành viên B làm giám đốc A làm phó giám đốc công ty TNHH Hồng Hà, nội dung khác điều lệ thỏa thuận quy định luật doanh nghiệp năm 2005 Sau công ty hoạt động năm, xảy mâu thuẫn Chủ tịch hội đồng thành viên ( C) giám đốc công ty (là B) Với tư cách hội đồng thành viên người nắm tay số vốn nhiều công ty (chiếm 50 % số vốn điều lệ), C định cách chức Giám đốc công ty B, bổ nhiệm A làm Giám đốc công ty TTHH Hồng Hà Không đồng ý với định B giữ dấu, sau với danh nghĩa công ty Hồng Hà người đại diện theo pháp luật công ty, B ký hợp đồng vay tiền trị giá 700 triệu đồng với công ty Lan Anh Theo hợp đồng công ty Lan Anh chuyển trước số tiền 300 triệu đồng cho công ty TTHH Hồng Hà (Tổng giá trị tài sản công ty TNHH Hồng Hà theo sổ sách kế toán thời điểm 1,2 tỷ đồng) C nộp đơn yêu cầu B tòa yêu cầu B hoàn trả số tiền 300 triệu đồng, bồi thường thiệt hại mà B gây cho công ty Công ty Lan Anh nộp đơn kiện Tòa yêu cầu công ty TNHH Hồng Hoa phải hoàn trả số tiền 300 triệu đồng mà công ty vay, bồi hoàn thiệt hại cho công ty Lan Anh công ty TNHH Hồng Hoa vi phạm hợp đồng Tòa kinh tế, Tòa án nhân dân tỉnh H thụ lý hồ sơ Các vấn đề giải vấn đề tình là: a) Quyết định cách chức giám đốc công ty bổ nhiệm Giám đốc Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty có hợp pháp không ? Thủ tục miễn nhiệm, bổ nhiệm Giám đốc công ty công ty TNHH thực nào? b) Hợp đồng mà Giám đốc B công ty TNHH Hồng Hoa ký nhân danh công ty có hợp pháp không? c) Ai người phải toán nợ bồi thường thiệt hại trường hợp nêu trên? Trách nhiệm bạn hàng trường hợp này? d) Nếu việc ký hợp đồng B không hợp pháp, Chủ tịch Hội đồng thành viên phải làm gì? GIẢI QUYẾT TÌNH HUỐNG Việc bốn thành viên A,B,C D công ty TNHH Hồng Hà thỏa thuận cấu góp vốn, định giá tài sản góp vốn công ty lúc thành lập công ty phù hợp với quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 Theo quy định Khoản Điều 15 Nghị định 102/2010/NĐ-CP Hướng dẫn bổ sung Giám đốc (Tổng giám đốc) thành viên Hội đồng quản trị “Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: Có lực hành vi dân không thuộc đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp quy định khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp; Cổ đông cá nhân sở hữu 5% số cổ phần phổ thông (đối với côngty cổ phần) thành viên cá nhân sở hữu 10% vốn điều lệ (đối với công ty TNHH) người khác phải có trình độ chuyên môn kinh nghiệm thực tế quản trị kinh doanh ngành nghề kinh doanh công ty Trường hợp Điều lệ công ty quy định tiêu chuẩn điều kiện khác với tiêu chuẩn điều kiện quy định khoản điểm áp dụng tiêu chuẩn điều kiện công ty” Theo quy định điều lệ công ty thành viên trí thông qua C Chủ tịch Hội đồng thành viên, B giám đốc A làm phó giám đốc công ty TNHH Hồng Hà hợp lý không vi phạm điều cấm pháp luật a)thứ nhất, việc C Chủ tịch Hội đồng thành viên định cách chức Giám đốc công ty B bổ nhiệm Giám đốc A trường hợp nêu trái với quy định Luật doanh nghiệp Mặc dù Chủ tịch Hội đồng thành viên có vốn góp nhiều công ty (chiếm 50 % vốn điều lệ công ty), việc C bãi nhiệm bổ nhiệm Giám đốc công ty không hợp pháp thẩm quyền thủ tục theo quy định luật doanh nghiệp năm 2005 sau: Thứ nhất, Sai thẩm quyền : C Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty TNHH Hồng Hoa định cách chức giám đốc công ty B bổ nhiệm A thay B giám đốc, mà không cần chấp thuận Hội đồng thành viên theo Luật doanh nghiệp năm 2005 cho nắm 50% số vốn điều lệ công ty Quyết định Sai Theo Điều 49 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên, C thẩm quyền định cách chức hay bãi nhiệm Giám đốc công ty, mà thẩm quyền thuộc Hội đồng thành viên Theo khoản Điều 47 “Hội đồng thành viên gồm thành viên, quan định cao công ty Thành viên tổ chức định người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên Điều lệ công ty quy định cụ thể định kỳ họp Hội đồng thành viên, năm phải họp lần” theo điểm đ khoản Điều 47 Hội đồng thành viên có quyền nhiệm vụ sau đây: “Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm, Chủ tịch Hội đồng thành viên; định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty” Như vậy, định C trái thẩm quyền Thứ hai: sai thủ tục Luật doanh nghiệp quy định công ty TNHH hai thành viên trở lên muốn cách chức bổ nhiệm chức danh công ty quy định phải thông qua họp Hội đồng thành viên xem thủ tục Vì việc bổ nhiệm hay bãi nhiệm Giám đốc công ty làm thay đổi số điều Điều lệ công ty, nên pháp luật quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên định Trong tình huống, C không triệu tập họp mà với tư cách thành viên có số vốn nhiều công ty C định cách chức B bổ nhiệm A làm Giám đốc công ty * Thủ tục miễn nhiệm, bổ nhiệm Giám đốc công ty công ty TNHH: Khi muốn miễn nhiệm, bãi nhiệm Giám đốc công ty công ty TNHH phải triệu tập họp Hội đồng thành viên; điều kiện, thể thức tiến hành họp định Hội đồng thành viên quy định Điều 50 Điều 51 Luật doanh nghiệp 2005 Hội đồng thành viên quan có quyền định cao công ty bao gồm tất thành viên công ty Thành viên trực tiếp ủy quyền văn cho thành viên khác dự họp Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên họp năm lần triệu tập lúc theo yêu cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên thành viên (hoặc nhóm thành viên) sở hữu 25% vốn điều lệ công ty (hoặc tỉ lệ khác nhỏ điều lệ công ty quy định) Như vậy, C Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty muốn cách chức B bổ nhiệm A giám đốc công ty, C triệu tập họp Hội đồng thành viên theo điểm c Khoản Điều 49 Luật doanh nghiệp Chủ tịch Hội đồng thành viên có quyền “triệu tập chủ trì họp Hội đồng thành viên tổ chức việc lấy ý kiến thành viên Trường hợp mà Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp Hội đồng thành viên theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 theo Điều lệ công ty phải chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật thiệt hại xảy công ty thành viên có liên quan công ty Trong trường hợp này, thành viên nhóm thành viên yêu cầu có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên, chi phí hợp lý cho việc triệu tập tiến hành họp Hội đồng thành viên công ty hoàn lại (theo khoản Điều 50 Luật doanh nghiệp năm 2005) Điều kiện thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên quy định Điều 51 Luật doanh nghiêp Chủ tịch hội đồng thành viên C muốn tổ chức họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp đại diện 75% vốn điều lệ, tỷ lệ cụ thể cụ thể Điều lệ công ty quy định Lúc C thỏa thuận với A D để tiến hành họp cổ đông cách hợp pháp theo quy định Trường hợp A, C không tham gia họp thứ không đủ điều kiện tiến hành họp Hội đồng thành viên lần thứ nhất, triệu tập lần thứ hai thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày dự định họp lần thứ Cuộc họp Hội đồng thành viên lần thứ hai tiến hành có số thành viên dự đại diện 50% vốn điều lệ (500 triệu đồng) lúc C tiến hành họp Hội đồng thành viên đủ số vốn điều lệ mà pháp luật quy định Tại phiên họp, thành viên bàn bạc thỏa thuận bỏ phiếu thông qua việc bãi nhiệm bổ nhiệm Giám đốc công ty Các định Hội đồng thành viên thông qua họp trường hợp sau đây: - Được số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp nhận; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định - Quyết định Hội đồng thành viên thông qua hình thức lấy ý kiến văn số thành viên đại diện 75% vốn điều lệ chấp nhận; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định Hình thức lấy ý kiến văn thông qua định Hội đông thành viên sau: Trường hợp Điều lệ công ty không quy định thẩm quyền thể thức lấy ý kiến thành viên văn để thông qua định thực theo quy định sau đây: + Chủ tịch Hội đồng thành viên C định việc lấy ý kiến thành viên Hội đồng thành viên văn để thông qua định cách chức Giám đốc B bổ nhiệm A lên thay + Chủ tịch Hội đồng thành viên C tổ chức trách nhiệm việc soạn thảo, gửi báo cáo, tờ trình nội dung cần định, dự thảo định phiếu lấy ý kiến đến thành viên Hội đồng thành viên Chủ tịch Hội đồng thành viên C tổ chức việc kiểm phiếu, lập báo cáo thông báo kết kiểm phiếu, định thông qua đến thành viên thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc thời hạn mà thành viên phải gửi ý kiến công ty Báo cáo kết kiểm phiếu có nội dung chủ yếu theo quy định khoản Điều 53 Luật doanh nghiệp Như vậy, C muốn cách chức Giám đốc B, bổ nhiệm phó Giám đốc A lên làm Giám đốc thay B triệu tập họp Hội đồng thành viên phải đa số thành viên công ty đồng ý Vậy, trường hợp này, định cách chức Giám đốc công ty bổ nhiệm Giám đốc Chủ tịch Hội đồng thành viên C không hợp pháp b) Hợp đồng mà B kí với công ty Lan Anh không hợp pháp Do việc cách chức Giám đốc B Chủ tịch Hội đồng thành viên hiệu lực nên đương nhiên B Giám đốc hợp pháp công ty, người đại diện theo pháp luật công ty theo quy định Điều lệ có quyền kí kết hợp đồng nhân danh công ty Theo điểm e Khoản Điều 55 Luật doanh nghiệp năm 2005 “ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên” Việc Giám đốc kí hợp đồng kinh tế với công ty Lan Anh không hợp pháp việc kí kết hợp đồng B không thẩm quyền Theo quy định điểm c khoản Điều 47 Luật doanh nghiệp Hội đồng thành viên quan định cao công ty, có quyền xem xét định vấn đề chủ yếu quan trọng công ty “ định phương thức đầu tư dự án đầu tư có giá trị 50% tổng số giá trị tài sản ghi báo cáo tài thời điểm công bố gần công ty tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ công ty”: đó, hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng số giá trị tài sản sổ kế toán công ty phải Hội đồng thành viên thông qua Trong trường hợp này, việc Giám đốc tự ý ký hợp đồng vay 700 triệu đồng,lớn 50% tổng số tài sản công ty, (theo sổ sách công ty 1,2 tỷ đồng thời điểm kí kết) mà không chấp thuận Hội đồng thành viên sai Như vậy, hợp đồng vô hiệu Hợp đồng, giao dịch vô hiệu xử lý theo quy định pháp luật giao kết không quy định Người đại diện (giám đốc B) , thành viên có liên quan người có liên quan thành viên phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trợ cho công ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng giao dịch c) Trong trường hợp này, công ty TNHH Hồng Hoa phải chịu trách nhiệm toán nợ bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, toán xong nợ bồi thường thiệt hại hành vi ký hợp đồng không hợp pháp B, công ty yêu cầu B phải toán lại cho công ty số tiền Và do, gây tổn thất cho uy tín công ty nên công ty yêu cầu B phải bồi thường trường hợp Trách nhiệm công ty Lan Anh: Khi tham gia hợp đồng vay với công ty Hồng Hoa, công ty Lan Anh tổng số tài sản công ty TNHH Hồng Hoa vào thời điểm kí kết thông tin sổ sách kế toán công ty Công ty Lan Anh xem lỗi, tham gia hợp đồng vay d) Nếu việc ký hợp đồng B không hợp pháp, Chủ tịch Hội đồng thành viên phải làm công việc sau: Trước hết, cần có đủ chứng pháp lý sai phạm Giám đốc B xác định mức độ nghiêm trọng sai phạm Chủ tịch Hội đồng thành viên C cần có tay hồ sơ đầy đủ xác sai phạm thành viên Chủ tịch Hội đồng thành viên C phải triệu tập Hội đồng thành viên để báo cáo rõ sai phạm B yêu cầu hội đồng thành viên vào thỏa thuận thành viên góp vốn, thành lập công ty, quy định trách nhiệm cuatr thành viên công ty TNHH quy định luật doanh nghiệp, Điều lệ công ty văn hướng dẫn khác để thông qua phương án xử lý Chủ tịch Hội đồng thành viên cần có phương án dự thảo Trường hợp sai phạm B gây thiệt hại kinh tế vượt qua phạm vi vốn góp B B phải trả cho công ty số thiệt hại lớn phần vốn góp cho công ty Bình luận Khi bãi miễn hay bổ nhiệm người quản lý người đại diện điều lệ công ty theo pháp luật công ty TNHH cần lưu ý số điểm sau: - Việc bãi miễn hay bổ nhiệm phải phù hợp với quy định điều lệ công ty Luật doanh nghiệp Theo đó, việc quy định bãi miễn hay bổ nhiệm cần thực trình tự thủ tục; định bãi miễn hay bổ nhiệm phải thông qua họp Hội đồng thành viên công ty hìn thức lấy ý kiến văn bản, quy định phải thông qua thành viên công ty đại diện đủ tỷ lệ vốn góp theo quy định điều lệ công ty Luật doanh nghiệp ; việc bãi nhiệm bổ nhiệm phải thông báo văn với phòng đăng kí cấp tỉnh thời hạn luật định - Khi kí kết hợp đồng với công ty, điều cần ý phải tìm hiểu điều lệ công ty Qua điều lệ công ty biết người đại diện theo pháp luật công ty, thẩm quyền cụ thể Hội đồng thành viên chức danh khác qua điều lệ có để xác định loại hợp đồng nào, trị giá phải Hội đồng thành viên thông qua Nếu đầy đủ nội dung hợp đồng dễ bị vô hiệu, gây thiệt hại không đáng có cho bên giao kết hợp đồng DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại tập 1, Nxb.CAND, Hà Nội, 2006; Khoa Luật – Đại học quốc gia Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế (tập 1: Luật doanh nghiệp) Nxb ĐHQG ,Hà Nội 2006; Bộ luật dân năm 2005; Luật doanh nghiệp năm 1999; Luật doanh nghiệp năm 2005; Luật thương mại 2005; Một số tranh chấp điển hình phát sinh trình thực Luật doanh nghiệp Nxb Thống kê – tổ công tác thi hành luật Doanh nghiệp năm 2000 Nghị định 102/2010/NĐ – CP Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp