Quy định của pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần

Mục lục trang Lời nói đầu Nội dung I Khái quát công ty cổ phần 1 Khái niệm công ty cổ phần Vốn huy động vốn công ty cổ phần 2.1, Vốn công ty cổ phần .2 2.2, Huy động vốn công ty cổ phần .2 II Quy định pháp luật huy động vốn công ty cổ phần .3 Huy động vốn phát hành cổ phiếu 1.1, Phương thức phát hành cổ phiếu 1.2, Điều kiện phát hành cổ phiếu 1.3, Thủ tục tiến hành Huy động vốn thông qua hình thức tín dụng 2.1, Phát hành trái phiếu .9 2.2, Tín dụng ngân hàng 11 2.3, Thuê tài 12 III Một số nhận xét kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật huy động vốn công ty cổ phần 13 Những ưu điểm .13 Những hạn chế 14 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật huy động vốn công ty cổ phần 15 Lời kết 15 LỜI NÓI ĐẦU Ngày nay, kinh tế thị trường mở rộng phát triển nước ta dẫn đến số lượng công ty không ngừng tăng lên Một loại hình doanh nghiệp ưa chuộng có đặc trưng mà tìm thấy loại hình doanh nghiệp khác Đó loại hình doanh nghiệp Công ty cổ phần (CTCP) Trong hoạt động kinh doanh chủ sở hữu mong muốn lợi nhuận phát triển quy mô kinh doanh doanh nghiệp Và để tạo điều kiện phát triển mô hình công ty cổ phần Luật doanh nghiệp năm 2005 (LDN) có quy định rõ vấn đề huy động vốn công ty cổ phần NỘI DUNG CHÍNH I Khái quát công ty cổ phần Khái niệm công ty cổ phần CTCP định nghĩa khác quốc gia Sở dĩ CTCP loại hình doanh nghiệp phức tạp cấu tổ chức địa vị pháp lí không dẽ để đến thống khái niệm tất quốc gia Tuy nhiên, cho dù có nhiều cách hiểu lại chất CTCP loại hình doanh nghiệp đặc trưng cho công ty đối vốn; có tư cách pháp nhân; có vốn điều lệ chia thành cổ phần nhiều thành viên góp vốn thông qua việc mua cổ phiếu chịu trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp LDN 2005 không đưa định nghĩa cụ thể CTCP mà nêu đặc điểm đặc trưng để nhận biết công ty cổ phần Điều 77:“1 Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a, Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b, Cổ động tổ chức, cá nhân, số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; c, Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d, Cổ đông có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật 2 Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn.” Vốn huy động vốn công ty cổ phần 2.1, Vốn công ty cổ phần Vốn nhân tố thiếu để hoạt động loại hình kinh doanh CTCP vậy; mặt khác thân công ty đối vốn vốn yếu tố quan trọng hàng đầu công ty cổ phần Đến chưa có văn định nghĩa vốn CTCP Tuy nhiên, vào đường hình thành nguồn vốn công ty để có nhìn đầy đủ sâu sắc vốn CTCP Căn vào nguồn gốc hình thành vốn CTCP chia thành: vốn chủ sở hữu (vốn điều lệ) vốn vay (vốn tín dụng) Thứ nhất, vốn chủ sở hữu đặc trưng vốn CTCP, nguồn vốn thuộc sở hữu công ty, hình thành từ nguồn đóng góp cổ đông vốn công ty tự bổ sung từ lợi nhuận công ty phát hành cổ phiếu Vốn điều lệ CTCP phận chủ yếu vốn chủ sở hữu Vốn điều lệ chia thành phần nhau, phần gọi cổ phần; hình thức thể cổ phần cổ phiếu; giá trị cổ phần công ty định Đây nét đặc trưng CTCP mà không loại hình doanh nghiệp có Dựa vào số vốn điều lệ đối tác biết tình hình tài công ty để đưa định hợp tác, đầu tư Thứ hai, vốn vay (vốn tín dụng) nguồn vốn hình thành từ việc di vay hình thức khác phát hành trái phiếu, vay ngân hàng, vay tổ chức, cá nhân khác để đảm bảo hoạt động sản xuất kinh doanh công ty phải hoàn trả lãi gốc hết thời hạn mà bên thỏa thuận Ngoài ra, vốn CTCP nhìn góc độ kinh tế gồm: vốn cố định vốn lưu động 2.1, Huy động vốn công ty cổ phần Huy động vốn phương thức để mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh Doanh nghiệp thường có hai cách để huy động vốn; tăng vốn chủ sở hữu tăng vốn vay Theo LDN 2005, doanh nghiệp tư nhân công ty hợp danh "không quyền phát hành loại chứng khoán nào" (Khoản Điều 130 Khoản Điều 141 LDN) Khả huy động vốn công ty trách nhiệm hữu hạn có nhiều thuận lợi "không phát hành cổ phần" (Khoản Điều 38 LDN) CTCP khẳng định lí tưởng mô hình kinh doanh quyền phát hành chứng khoán quy định Khoản Điều 77 LDN 2005: "Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn" Trong loại chứng khoán ấy, cổ phiếu công cụ riêng CTCP, đem đến ưu lớn cho CTCP nhờ khả thu hút vốn dễ dàng: huy động nguồn vốn lớn mở rộng đối tượng huy động; giảm chi phí huy động vốn tiếp cận trực tiếp với người đầu tư; II Quy định pháp luật huy động vốn công ty cổ phần Đối với CTCP có hình thức huy động vốn đa dạng gồm: phát hành cổ phiếu thông qua hình thức tín dụng Huy động vốn phát hành cổ phiếu Cổ phần, cổ phiếu CTCP định nghĩa khoản Điều 85 Luật doanh nghiệp 2005, trước Luật công ty năm 1990 chưa định nghĩa cổ phần, cổ phiếu Luật doanh nghiệp quy định rõ loại cổ phần mà CTCP ban hành Điều 78 gồm: cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi Cổ phần phổ thông tảng CTCP, tạo cho chủ sở hữu quyền nghĩa vụ đầu tư vào công ty quy định Điều 79, 80 LDN Cổ phần phổ thông có hai loại cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập Cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông loại cổ phần thông dụng Người sở hữu cổ phần hưởng đầy đủ quyền lợi ích cổ đông Khi mua cổ phần phổ thông, cổ đông phổ thông phải chịu rủi ro cao, họ không nhận lợi tức công ty làm ăn thua lỗ Tuy nhiên, tính tự chuyển nhượng, mua bán thị trường loại cổ phần đem đến lợi việc tập trung huy động vốn lớn Cổ phần ưu đãi gồm có cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại cổ phần ưu đãi khác điều lệ công ty quy định (khoản Điều 78 LDN 2005) Cổ phần ưu đãi chủ yếu công ty sử dụng để tăng vốn tỉ trọng nợ cao làm giảm vị trí tín dụng công ty Theo LDN cổ phiếu chứng CTCP phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần công ty Cổ phiếu ghi tên không ghi tên Cổ phiếu phải có nội dung chủ yếu quy định từ điểm a đến điểm I khoản Điều 85 LDN Quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn nhàn rỗi từ công chúng để phục vụ cho hoạt động kinh doanh có CTCP Đó phương thức huy động vốn khác biệt để phân biệt CTCP loại hình doanh nghiệp khác Đồng thời mạnh để CTCP cạnh tranh mặt tài với doanh nghiệp khác Phát hành cổ phiếu việc công ty chào bán cổ phần để tăng thêm vốn dẫn đến vốn điều lệ công ty tăng lên Tuy nhiên, hành động làm thay đổi cấu quản lí công ty, mà trước phát hành cổ phiếu phải cân nhắc kĩ để đảm bảo vị cổ đông công ty Cũng mà LDN 2005 quy định việc định loại cổ phần, tổng số cổ phần loại quyền chào bán Đại hội đồng cổ đông định Hội đồng quản trị định thời điểm, phương thức giá chào bán cổ phần số cổ phần quyền chào bán (khoản Điều 87 LDN) 1.1, Phương thức phát hành cổ phiếu LDN 2005 quy định CTCP có quyền phát hành cổ phiếu theo hai phương thức: phát hành cổ phiếu công chúng phát hành cổ phiếu riêng lẻ • Phát hành cổ phiếu công chúng Phát hành cổ phiếu công chúng phương thức phát hành cổ phiếu bán rộng rãi công chúng cho số lượng lớn nhà đầu tư với khối lượng cổ phiếu phát hành đạt tỉ lệ quy định định phải dành tỉ lệ định cho nhà đầu tư nhỏ Khoản Điều 87 LDN 2005 quy định: “điều kiện, phương thức thủ tục chào bán cổ phần công chúng thực theo quy định Luật chứng khoán” Ngoài ra, công ty phải thực chế độ báo cáo, công bố thông tin chịu giám sát chặt chẽ theo quy định pháp luật Điều xuất phát từ lí để cổ phiếu hay trái phiếu công ty phát hành sản phẩm trò lừa đảo chủ thể có dự án đầu tư hiệu quả, gây lãng phí cho kinh tế, đồng thời để bảo vệ lợi ích cho nhà đầu tư Khoản 12 Điều Luật chứng khoán 2006 (LCK) quy định việc chào bán chứng khoán công chúng theo phương thức sau: “a, Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể internet; b, Chào bán chứng khoán cho từ trăm nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; c, Chào bán cho số nhà đầu tư không xác định.” Việc phát hành cổ phiếu công chúng việc tạo hàng hóa để giao dịch sở giao dịch chứng khoán Phát hành cổ phiếu công chúng chia làm trường hợp: Phát hành cổ phiếu lần đầu công chúng việc phát hành cổ phiếu công ty lần bán cho công chúng đầu tư Phát hành thêm cổ phiếu việc phát hành cổ phiếu bổ sung cho công chúng đầu tư • Phát hành cổ phiếu riêng lẻ Điều 87 LDN quy định CTCP phát hành thêm cổ phần phổ thông chào bán cho tất cổ đông theo tỉ lệ cổ phần có họ công ty Tuy nhiên đến nay, Nghị định số 01/2010/NĐ-CP có quy định riêng chào bán cổ phần riêng lẻ Việc bán cổ phần riêng lẻ mở rộng cho nhà đầu tư bên kiểm soát chặt chẽ pháp luật Khoản Điều Nghị định số 01/2010/NĐ-CP quy định: “1 Chào bán cổ phần riêng lẻ việc chào bán cổ phần quyền mua cổ phần trực tiếp không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng cho đối tượng sau: a) Các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; b) Dưới 100 nhà đầu tư nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp.” Các nhà đầu tư chứng khoán thường khách hàng đặc biệt công ty bảo hiểm, công ty đầu tư chứng khoán Cổ phiếu riêng lẻ phát hành để bán cho phạm vi số nhà đầu tư chọn lọc từ trước với số lượng hạn chế Đây điểm khác biệt với phương thức phát hành cổ phiếu công chúng Việc phát hành cổ phiếu riêng lẻ nhằm mục đích huy động thêm lượng vốn nhỏ cần tăng vốn điều lệ mà không cần phát hành cổ phiếu công chúng 1.2, Điều kiện phát hành cổ phiếu Đối với cổ phần phổ thông: Khoản Điều 84 LDN quy định: “ cổ đông sáng lập phải đăng kí mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán phải toán đủ số cổ phần đăng kí mua thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh.” Giá chào bán cổ phần: LDN 2005 quy định giá chào bán cổ phần không thấp giá thị trường thời điểm chào bán giá trị ghi sổ sách cổ phần thời điểm gần trừ trường hợp quy định điểm a, b, c, d khoản Điều 87 LDN Đối với cổ phiếu riêng lẻ: LDN 2005 yêu cầu CTCP phải dành ưu tiên mua cổ phiếu phát hành cho cổ đông hữu công ty theo tỉ lệ cổ phần có họ công ty Ngoài ra, LDN cho phép cổ đông công ty nhu cầu thực quyền ưu tiên mua chuyển quyền ưu tiên mua nầy cho người khác để tạo điều kiện cho CTCP bán hết số cổ phần riêng lẻ phát hành Đối với cổ phiếu phát hành lần đầu: khoản Điều 84 LDN quy định trường hợp cổ đông sáng lập không đăng kí mua hêt số cổ phần quyền chào bán số cổ phần lại phải chào bán bán hết thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Khoản Điều 10 LCK quy định mệnh giá cổ phiếu, chứng quỹ chào bán lần đầu công chúng mười nghìn đồng Việt Nam • Điều kiện phát hành cổ phiếu công chúng Công ty cổ phần muốn phát hành cổ phiếu công chúng phải đáp ứng yêu cầu vốn, thời gian hoạt động, đội ngũ quản lí, hiệu sản xuất kinh doanh tính khả thi dự án sản xuất tương lai quy định rõ Khoản Điều 12 Luật chứng khoán 2006: "Điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng bao gồm: a) Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán; c) Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua” Việc quy định nhằm đảm bảo chất lượng số lượng cổ phiếu phát hành công ty cổ phần để giao dịch thị trường chứng khoán Nếu công ty cổ phần có số vốn điều lệ nhỏ, làm ăn lãi không tạo niềm tin cho người đầu tư cổ phiếu công ty niêm yết trung tâm giao dịch chứng khoán tính khoản cao • Chào bán cổ phần riêng lẻ Điều Nghị định số 01/2010/NĐ-CP quy định chi tiết điều kiện chào bán cổ phần riêng lẻ CTCP: Có định thông qua phương án chào bán cổ phần riêng lẻ phương án sử dụng số tiền thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị theo Điều lệ công ty ủy quyền Đại hội đồng cổ đông cho Hội đồng quản trị CTCP Phương án chào bán phải xác định rõ đối tượng số lượng nhà đầu tư chào bán 100 nhà đầu tư hạn chế chuyển nhượng cổ phần tối thiểu vòng 01 năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán Trường hợp chào bán cho đối tác chiến lược, tổ chức chào bán phải xây dựng tiêu chí xác định, lựa chọn đối tác chiến lược Đối tác chiến lược tổ chức, cá nhân nước có lực tài chính, quản trị doanh nghiệp; chuyển giao công nghệ mới, cung ứng nguyên vật liệu, phát triển thị trường tiêu thụ sản phẩm; gắn bó lợi ích lâu dài với doanh nghiệp Những người có quyền lợi liên quan đến đợt chào bán riêng lẻ không tham gia biểu thông qua Nghị Đại hội đồng cổ đông việc Có hồ sơ đăng ký chào bán cổ phần riêng lẻ đầy đủ hợp lệ theo quy định Điều Nghị định gửi tới quan nhà nước có thẩm quyền chậm 20 ngày trước ngày dự kiến thực việc chào bán, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác Trường hợp tổ chức chào bán doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, việc phải đáp ứng quy định phải đáp ứng điều kiện theo quy định pháp luật chuyên ngành liên quan Các đợt chào bán riêng lẻ phải cách sáu tháng Đảm bảo tuân thủ quy định tỷ lệ góp vốn, hình thức đầu tư, trường hợp có tham gia nhà đầu tư nước 1.3, Thủ tục tiến hành Dù phát hành theo hình thức phát hành công chúng hay theo hình thức phát hành riêng lẻ thì việc phát hành cổ phiếu CTCP phải tuân theo ba bước: đăng kí chào bán cổ phiếu, công bố thông tin trước phát hành phân phối chứng khoán • Đăng kí chào bán cổ phiếu CTCP muốn chào bán cổ phiếu phải lập hồ sơ đăng kí chào bán cổ phiếu gửi tới Ủy ban chứng khoán nhà nước Các hồ sơ đăng kí khác tùy vào phương thức phát hành Đối với trường hợp phát hành cổ phiếu công chúng đăng kí chào bán cổ phiếu theo Điều 13 LCK phải lập hồ sơ theo yêu cầu khoản Điều 14 LCK gồm: “a) Giấy đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng; b) Bản cáo bạch; c) Điều lệ tổ chức phát hành; d) Quyết định Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán cổ phiếu công chúng; đ) Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có)” Đối với trường hợp phát hành cổ phiếu riêng lẻ lập hồ sơ theo quy định Điều Nghị định số 01/2010/NĐ-CP cần đồng ý Ủy ban chứng khoán nhà nước sau 15 ngày kể từ ngày hết thời hạn mà pháp luật quy định CTCP chào bán cổ phiếu • Công bố thông tin trước phát hành cổ phiếu Đối với phát hành cổ phiếu công chúng, sau nhận giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng CTCP phải công bố thông tin phương tiện thông tin đại chúng đợt phát hành cung cấp nội dung cáo bạch có hồ sơ đăng kí chào bán cổ phiếu đến công chúng đầu tư Đối với phát hành cổ phiếu riêng lẻ quy định điểm a khoản Điều 87 LDN: “công ty phải thông báo văn đến cổ đông theo phương thức bảo đảm đến địa thường họ Thông báo phải đăng ba số lien tiếp thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày thông báo.” Tuy nhiên, Nghị định số 01/2010/NĐ-CP lại quy định yêu cầu CTCP phát hành cổ phiếu theo phương thức phải tuân theo yêu cầu công bố thông tin quy định LCK không thông tin có nội dung quảng cáo đợt phát hành phương tiện thông tin đại chúng để đảm bảo chất phát hành cổ phiếu riêng lẻ • Phân phối cổ phiếu Khoản Điều 87 LDN quy định: “sau cổ phần bán, công ty phải phát hành trao đổi cổ phiếu cho người mua Công ty bán cổ phần mà không trao cổ phiếu Trong trường hợp này, thông tin cổ đông quy định khoản Điều 86 luaatj ghi vào sổ đăng kí cổ đông đủ để chứng thực quyền sở hữu cổ phần cổ đông công ty” Đối với phát hành cổ phiếu riêng lẻ, số lượng cổ phần dự định phát hành không cổ đông người nhận chuyển quyền ưu tiên mua đăng kí mua hết số cổ phiếu dự tính phát hành lại Hội đồng quản trị quản lí Huy động vốn thông qua hình thức tín dụng 2.1, Phát hành trái phiếu Khoản Điều 88 LDN 2005 quy định: “Công ty cổ phần có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty” Như vậy, trình hoạt động công ty có quyền phát hành nhiều loại trái phiếu trái phiếu thông thường, trái phiếu chuyển đổi …để huy động vốn vay nhằm đáp ứng nhu cầu sản xuất, kinh doanh công ty Theo khoản Điều 88 LDN Hội đồng quản trị có quyền định loại trái phiếu, tổng giá trị trái phiếu thời điểm phát hành, phải báo cáo Đại hội đồng cổ đông họp gần 10 Theo khoản Điều LCK 2006: “trái phiếu loại chứng khoán xác định quyền lợi ích hợp pháp chủ sở hữu phần vốn nợ tổ chức phát hành” Khác với cổ phiếu chứng khoán xác nhận quyền sở hữu cổ phần CTCP, trái phiếu chứng khoán xác nhận quyền người sở hữu trả nợ gốc lãi suất ấn định trái phiếu đến hạn Người mua trái phiếu quyền tham gia hoạt động quản lí công ty không trở thành cổ đông mà đơn chủ nợ công ty • Phương thức phát hành trái phiếu CTCP phát hành trái phiếu theo hai phương thức phát hành riêng lẻ phát hành công chúng Việc phát hành trái phiếu theo phương thức phát hành công chúng tuân theo quy định LCK 2006; phát hành chứng khoán theo phương thức riêng lẻ theo LDN 2005 • Điều kiện phát hành trái phiếu Điều kiện phát hành trái phiếu công chúng CTCP quy định cụ thể Khoản Điều 12 Luật chứng khoán 2006: “a) Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, khoản nợ phải trả hạn năm; c) Có phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên Chủ sở hữu công ty thông qua; d) Có cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác" Khoản Điều 10 LCK quy định mệnh giá trái phiếu chào bán công chúng trăm nghìn đồng Việt Nam bội số trăm nghìn đồng Việt Nam LDN 2005 quy định trường hợp CTCP không phép phát hành trái phiếu khoản Điều 88 11 • Thủ tục phát hành trái phiếu Sau công ty cổ phần hội đủ điều kiện công ty lập hồ sơ gửi Ủy ban chứng khoán Nhà nước để xin cấp giấy phép phát hành Khoản Điều 13 Luật chứng khoán 2006 quy định: "Hồ sơ đăng ký chào bán trái phiếu công chúng gồm có: a) Giấy đăng ký chào bán trái phiếu công chúng; b) Bản cáo bạch; c) Điều lệ tổ chức phát hành; d) Quyết định Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên Chủ sở hữu công ty thông qua phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán trái phiếu công chúng; đ) Cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác; e) Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có)" Trường hợp CTCP phát hành trái phiếu có đảm bảo phải nêu rõ tỉ lệ đảm bảo liệt kê chi tiết tài sản đảm bảo hồ sơ xin phép phát hành có tài liệu hợp lệ chứng minh tài sản bảo đảm thuộc quyền sở hữu người thứ ba (trong trường hợp bảo lãnh) có đủ giá trị toán trái phiếu Trường hợp phát hành trái phiếu chuyển đổi, công ty phải nêu rõ điều khoản mua chuyển đổi hồ sơ xin phép phát hành Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, Ủy ban chứng khoán phải cấp giấy phép phát hành cho công ty, trường hợp không cấp phải giải thích lí văn 2.2, Tín dụng ngân hàng Huy động vốn thông qua hình tức tín dụng ngân hàng hình thức huy động vốn phổ biến doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng áp dụng thực tế Thông qua hình thức này, CTCP có khoản vay ngắn hạn, trung hạn dài hạn đáp ứng yêu cầu hoạt động sản xuất kinh doanh Việc huy động vốn thông qua hình thức tín dụng ngân hàng có nhiều thuận lợi công ty có uy tín, có quan hệ lâu dài với ngân hàng Bên cạnh chế cho vay tạo cho việc huy động vốn qua ngân 12 hàng có ưu điểm, ưu việt mà huy động vốn trái phiếu vay ngân hàng đến hạn trả công ty chưa có khả trả nợ xin gia hạn nợ; công ty phát hành trái phiếu phải có nghĩa vụ hoàn trả khoản lãi gốc trái phiếu đến hạn toán Có hai hình thức cho vay vốn vay có đảm vay bảo đảm Để huy động vốn thông qua hình thức tín dụng ngân hàng, công ty phải đáp ứng điều kiện định có tình hình tài lành mạnh, có phương án sử dụng vốn khả thi có tài sản bảo đảm cho khoản vay biện pháp cầm cố, chấp bên thứ ba bảo lãnh tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ trả nợ ngân hàng trừ trường hợp công ty ngân hàng cho vay bảo đảm tài sản Công ty vay vốn ngân hàng phải đảm bảo sử dụng vốn vay mục đích thỏa thuận; hoàn trả nợ gốc lãi vốn vay thời hạn thỏa thuận hợp đồng tín dụng Các vấn đề tài sản bảo đảm, xác định biện pháp bảo đảm tiền vay tài sản, điều kiện chủ thể tài sản để vay vốn…được quy định chi tiết Nghị định số 178/1999/NĐ-CP Chính phủ bảo đảm tiền vay tổ chức tín dụng 2.3, Thuê tài Cho thuê tài vừa hình thức cấp tín dụng trung dài hạn, vừa dạng cho thuê tài sản mà theo đó, tổ chức tín dụng cho khách hàng quyền sử dụng tài sản khoảng thời gian định, với điều kiện khách hàng phải trả tiền thuê Cho thuê tài phương thức cấp tín dụng mà đối tượng tài sản cụ thể Khác với hình thức cấp tín dụng khác mà theo đó, tổ chức tín dụng chuyển giao khoản tiền, hình thức cấp tín dụng cho thuê tài chính, tổ chức tín dụng tiến hành cấp tín dụng cách chuyển giao cho khách hàng (bên thuê) tài sản cụ thể (máy móc, dây chuyền sản xuất, phương tiện vận tải động sản khác) để bên thuê sử dụng thời gian định Bên thuê có nghĩa vụ trả toàn tiền thuê theo thoả thuận Tính chất toán trọn vẹn giao dịch cho thuê tài cho thấy chất tín dụng hoạt động Tổ chức tín dụng bảo đảm khả hoàn trả khách hàng khoản tín dụng chuyển giao thông qua quyền nhận tiền thuê Pháp luật Việt Nam ghi nhận cho thuê tài hình thức cấp tín dụng trung dài hạn, nhằm phù hợp với đặc điểm đối tượng cho thuê 13 động sản có giá trị, thời gian cần thiết để khấu hao thường từ năm trở lên Cụ thể hoá đặc trưng nghiệp vụ cho thuê tài chính, quy định pháp luật hành ghi nhận giao dịch cho thuê tài phải có dấu hiệu sau (Khoản Điều Nghị định 16/2001/NĐ-CP ngày 02/5/2001, sửa đổi, bổ sung Nghị định 65/2005/NĐ-CP ngày 19/5/2005 tổ chức hoạt động công ty cho thuê tài chính): - Khi kết thúc thời hạn cho thuê theo hợp đồng, bên thuê chuyển quyền sở hữu tài sản thuê tiếp tục thuê theo thoả thuận hai bên; - Khi kết thúc thời hạn cho thuê theo hợp đồng, bên thuê quyền ưu tiên mua tài sản thuê theo giá danh nghĩa thấp giá trị thực tế tài sản thuê thời điểm mua lại; - Thời hạn cho thuê loại tài sản phải 60% thời gian cần thiết để khấu hao tài sản thuê; - Tổng số tiền thuê tài sản theo thoả thuận Ít phải tương đương với giá trị tài sản thời điểm ký hợp đồng Cho thuê tài phân loại thành nhiều phương thức tuỳ theo tiêu chí phân loại Tuy nhiên, để làm bật chất tín dụng, hoạt động cho thuê tài phân loại: cho thuê tài không hoàn lại tài sản thuê cho thuê tài có hoàn lại tài sản thuê III Một số nhận xét kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật huy động vốn công ty cổ phần Những ưu điểm Thứ nhất, LDN 2005 quy định CTCP có phương thức huy động vốn đa dạng linh hoạt đưa công ty cổ phần trở thành loại hình ưu việt hẳn so với loại hình doanh nghiệp khác khả tập trung vốn cách nhanh chóng, kịp thời, thuận tiện nhằm đáp ứng nhu cầu sản xuất, kinh doanh công ty; tạo điều kiện mở rộng mô hình công ty cuãng phát triển toàn diện công ty Các loại hình doanh nghiệp khác công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh muốn có thêm vốn để sản xuất gọi vốn từ thành viên vay vốn ngân hành, tổ chức, nhân khác Ngoài công ty trách nhiệm hữu hạn huy động vốn cách phát hành trái phiếu Tuy nhiên, để 14 thực quyền công ty phải có đầy đủ điều kiện khắt khe pháp luật quy định Thứ hai, quy định pháp luật quy định loại cổ phần CTCP đa dạng đáp ứng nhu cầu kì vọng nhà đầu tư Khi CTCP phát hành nhiều loại cổ phần khác nhà đầu tư lựa chọn loại cổ phần phù hợp nhu cầu đa dạng họ Thứ ba, LDN 2005 hoàn thiện khắc phục hạn chế LDN 1999., có thay đổi phù hợp với điều kiện, hoàn cảnh nước ta phù hợp với quy định pháp luật liên quan; tạo điều kiện phát triển nhanh chóng loại hình công ty đồng thời phát triển mạnh thị trường chứng khoán-một lĩnh vực nước ta Những hạn chế Bên cạnh thành tựu đạt quy định huy động vốn CTCP bộc lộ nhiều hạn chế cần khắc phục Thứ nhất, LDN đưa ba loại cổ phần ưu đãi lại quy định thêm loại cổ phần ưu đãi khác công ty định Trên thực tế chưa có công ty có quy định thêm loại cổ phần ưu đãi ba loại luật quy định Vậy quy định không phù hợp với thực tiễn coi quy định chết Thứ hai, phương thức phát hành trái phiếu phương thức phát hành chứng khoán quan trọng LDN 2005 lại có quy định phát hành trái phiếu riêng lẻ Điều cho thấy LDN không quan tâm đến phương thức phát hành trái phiếu Cũng mà thực tế phương thức huy động vốn phát hành trái phiếu không quan tâm, chào đón nhà đầu tư Thứ ba, LDN 2005 không bao quát trường hợp giá chào bán cổ phần phát hành lần đầu dẫn đến tượng không tuân thủ quy định pháp luật Thứ tư, quyền ưu tiên mua cổ phiếu phát hành cổ đông CTCP mà LDN quy định chưa phù hợp với mục đích không làm thay đổi địa vị cổ đông hữu sau đợt phát hành cổ phiếu riêng lẻ Đối với cổ phần ưu đãi biểu pháp luật 15 ko quy định tỉ lệ mà cổ đông sáng lập ưu tiên mua dẫn đến tượng cổ đông lợi dụng quyền ưu tiên mua để mua nhiều nhằm nắm quyền kiểm soát công ty Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật huy động vốn công ty cổ phần Thứ nhất, nên bỏ quy định “cổ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định Thứ hai, LDN 2005 cần bổ sưng quy định phát hành trái phiếu riêng lẻ công ty cổ phần Thứ ba, giá chào bán cổ phần cần quy định: giá chào bán cổ phần không thấp giá thị trường thời điểm chào bán giá trị ghi sổ sách cổ phần thời điểm gần giá trị cổ phần tổ chức định giá chuyên nghiệp xác định cho cổ phần công ty thời điểm chào bán Thứ tư, LDN nên bổ sung quy định khống chế thích hợp cổ phần ưu đãi biểu Lời kết CTCP mô hình công ty trẻ nước ta với chế định pháp luật tiên tiến học hỏi từ nước phát triển kết hợp với đặc trưng riêng kinh tế, xã hội Việt Nam Luật doanh nghiệp năm 2005 có quy định vấn đề huy động vốn CTCP đạt thành tựu đáng kể từ ban hành Tuy nhiên, đất nước đà hội nhập phát triển, tăng cường mở rộng hợp tác kinh tế quốc tế quy định CTCP nói chung huy động vốn nói chung bộc lộ hạn chế định Bởi vậy, mục tiêu phát triển kinh tế, phát triển đất nước, khẳng định thân trường quốc tế hi vọng LDN sửa đổi, bổ sung để phù hợp với điều kiện, hoàn cảnh đất nước ta 16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật thương mại, Tập Trường đại học Luật Hà Nội NXB CAND, Hà Nội, 2006 Luật doanh nghiệp năm 2005 NXB CTQG, Hà Nội, 2010 Pháp luật huy động vốn công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp năm 2005 Nguyễn Thị Giang Khóa luận tốt nghiệp Hà Nội, 2010 Pháp luật chào bán cổ phần công ty cổ phần Việt Nam vấn đề lí luận thực tiễn Luận án tiến sĩ Nguyễn Minh Hằng Hà Nội 2010 Luật chứng khoán năm 2006 NXB CTQG, Hà Nội, 2009 http://www.chinhphu.vn Nghị định số 01/2010/NĐ-CP Chính phủ quy định chào bán cổ phần riêng lẻ Nghị định 16/2001/NĐ-CP ngày 02/5/2001, sửa đổi, bổ sung Nghị định 65/2005/NĐ-CP ngày 19/5/2005 tổ chức hoạt động công ty cho thuê tài 17 [...]... để mua nhiều nhằm nắm quy n kiểm soát công ty 3 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần Thứ nhất, nên bỏ quy định cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định Thứ hai, LDN 2005 cần bổ sưng những quy định về phát hành trái phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần Thứ ba, đối với giá chào bán cổ phần cần quy định: giá chào bán cổ phần không được thấp hơn... đạt được những quy định về huy động vốn của CTCP vẫn bộc lộ nhiều hạn chế cần khắc phục Thứ nhất, LDN đưa ra ba loại cổ phần ưu đãi nhưng lại quy định thêm một loại là cổ phần ưu đãi khác do công ty quy t định Trên thực tế chưa có một công ty nào có quy định thêm loại cổ phần ưu đãi nào ngoài ba loại luật quy định Vậy quy định này là không phù hợp với thực tiễn và có thể coi là quy định chết Thứ hai,... khác Ngoài ra công ty trách nhiệm hữu hạn cũng có thể huy động vốn bằng cách phát hành trái phiếu Tuy nhiên, để có thể 14 thực hiện được quy n này công ty phải có đầy đủ những điều kiện khắt khe của pháp luật quy định Thứ hai, quy định pháp luật quy định về các loại cổ phần của CTCP khá là đa dạng đã đáp ứng được các nhu cầu và kì vọng của các nhà đầu tư Khi CTCP phát hành nhiều loại cổ phần khác nhau... Luật thương mại, Tập 1 Trường đại học Luật Hà Nội NXB CAND, Hà Nội, 2006 2 Luật doanh nghiệp năm 2005 NXB CTQG, Hà Nội, 2010 3 Pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp năm 2005 Nguyễn Thị Giang Khóa luận tốt nghiệp Hà Nội, 2010 4 Pháp luật về chào bán cổ phần của công ty cổ phần ở Việt Nam những vấn đề lí luận và thực tiễn Luận án tiến sĩ Nguyễn Minh Hằng Hà Nội 2010 5 Luật. .. sách của cổ phần tại thời điểm gần nhất hoặc giá trị cổ phần do tổ chức định giá chuyên nghiệp xác định cho cổ phần công ty tại thời điểm chào bán Thứ tư, LDN nên bổ sung những quy định khống chế thích hợp cổ phần ưu đãi biểu quy t Lời kết CTCP là một mô hình công ty trẻ ở nước ta nhưng với những chế định pháp luật tiên tiến được học hỏi từ các nước phát triển kết hợp với những đặc trưng riêng của nền... tín dụng, hoạt động cho thuê tài chính có thể được phân 2 loại: cho thuê tài chính không hoàn lại tài sản thuê và cho thuê tài chính có hoàn lại tài sản thuê III Một số nhận xét và kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần 1 Những ưu điểm Thứ nhất, LDN 2005 quy định CTCP có các phương thức huy động vốn đa dạng và linh hoạt đã đưa công ty cổ phần trở thành... thủ quy định pháp luật Thứ tư, quy n ưu tiên mua cổ phiếu mới phát hành của các cổ đông trong CTCP mà LDN quy định là chưa phù hợp với mục đích không làm thay đổi địa vị của từng cổ đông hiện hữu sau mỗi đợt phát hành cổ phiếu riêng lẻ Đối với cổ phần ưu đãi biểu quy t pháp luật cũng 15 ko quy định một tỉ lệ mà từng cổ đông sáng lập được ưu tiên mua sẽ dẫn đến hiện tượng các cổ đông lợi dụng quy n ưu... xác định quy n và lợi ích hợp pháp của chủ sở hữu đối với một phần vốn nợ của tổ chức phát hành” Khác với cổ phiếu là chứng khoán xác nhận quy n sở hữu cổ phần trong CTCP, trái phiếu là chứng khoán chỉ xác nhận quy n của người sở hữu được trả nợ gốc và lãi suất ấn định trong trái phiếu khi đến hạn Người mua trái phiếu không có quy n tham gia các hoạt động quản lí của công ty và không trở thành cổ đông... Nam Luật doanh nghiệp năm 2005 đã có những quy định về vấn đề huy động vốn của CTCP đạt được những thành tựu đáng kể từ khi ban hành Tuy nhiên, đất nước đang trên đà hội nhập và phát triển, tăng cường mở rộng hợp tác kinh tế quốc tế cho nên các quy định về CTCP nói chung và về huy động vốn nói chung đã bộc lộ những hạn chế nhất định Bởi vậy, vì mục tiêu phát triển kinh tế, phát triển đất nước, khẳng định. .. khác ở khả năng tập trung vốn một cách nhanh chóng, kịp thời, thuận tiện nhằm đáp ứng nhu cầu sản xuất, kinh doanh của công ty; tạo điều kiện mở rộng mô hình công ty cuãng như phát triển toàn diện công ty Các loại hình doanh nghiệp khác như công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh muốn có thêm vốn để sản xuất thì chỉ có thể gọi vốn từ chính thành viên của mình hoặc vay vốn ngân hành, các tổ chức, ... Trong loại chứng khoán ấy, cổ phiếu công cụ riêng CTCP, đem đến ưu lớn cho CTCP nhờ khả thu hút vốn dễ dàng: huy động nguồn vốn lớn mở rộng đối tượng huy động; giảm chi phí huy động vốn tiếp cận... tính tự chuyển nhượng, mua bán thị trường loại cổ phần đem đến lợi việc tập trung huy động vốn lớn Cổ phần ưu đãi gồm có cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn... Phát hành cổ phiếu công chúng phương thức phát hành cổ phiếu bán rộng rãi công chúng cho số lượng lớn nhà đầu tư với khối lượng cổ phiếu phát hành đạt tỉ lệ quy định định phải dành tỉ lệ định cho