Giáo trình luật thương mại TS bùi thị kim khuyên

CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET GIÁO TRÌNH LUẬT THƯƠNG MẠI ThS BÙI THỊ KHUYÊN ThS BÙI THỊ KHUYÊN Năm 2006 CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET PHẦN PHÁP LUẬT CHỦ THỂ KINH DOANH BÀI DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH CÁ THỂ Tài liệu văn pháp luật chủ yếu:  Luật DN năm 1999  NĐ03/2000/NĐ - CP ngày 3/2/2000 phủ hướng dẫn thi hành số điều Luật doanh nghiệp  NĐ125/2004NĐ - CP ngày 19/5/2004 phủ sửa đổi, bổ sung số điều NĐ03 nói  NĐ109/ 2004/NĐ - CP ngày 2/4/2005 phủ đăng ký kinh doanh  Thông tư 03/2004/TT – BKH ngày 29/6/2004 Bộ Kế hoạch đầu tư hướng dẫn trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định NĐ109/2004/NĐ - CP  NĐ37/2003/NĐ - CP ngày 10/4/2003 qui định xử phạt vi phạm hành đăng ký kinh doanh  Luật kinh doanh, Thạc sĩ Nguyễn thị Khế Bùi thị Khuyên nhà xuất  Giáo trình Luật kinh tế trường ĐH luật Hà Nội năm 2004  Luật kinh tế Việt Nam, nhà xuất trị quốc gia Hà Nội 2002 DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN (DNTN) 1.1 ĐỊNH NGHĨA VÀ ĐẶC ĐIỂM DNTN 1.1.1 Định nghĩa: Theo điều 99 Luật doanh nghiệp 1.1.2 Đặc điểm:  Là doanh nghiệp cá nhân làm chủ  Khơng có tư cách pháp nhân  Chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ doanh nghiệp In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET 1.2 THÀNH LẬP, GIẢI THỂ VÀ PHÁ SẢN DNTN: 1.2.1 Thành lập:  Điều kiện: Về nhân thân:cá nhân có đủ lực hành vi dân trừ đối tượng bị cấm theo điều LDN  Về ngành nghề:  Không kinh doanh ngành nghề bị cấm  Đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện phải có đủ điều kiện giải pháp kỹ thuật  Về vốn:  Phải có vốn đầu tư kinh doanh phù hợp quy mô kinh doanh  Đối với số ngành nghề pháp luật quy định vốn pháp định vốn đầu tư lớn vốn pháp định   Thủ tục đăng ký kinh doanh: Chủ đầu tư định thành lập, lập hồ sơ đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh phòng đăng ký kinh doanh thuộc sở kế hoạch đầu tư cấp tỉnh nơi DNTN đặt trụ sở  Tư cách chủ thể kinh doanh hợp pháp DNTN xác lập kể từ thời điểm cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh  DNTN có quyền mở chi nhánh, văn phòng đại diện địa phương khác   1.2.2 Giải thể DNTN:  Các trường hợp giải thể:(xem điều 111 LDN)  Thủ tục giải thể (Điều 112 LDN) 1.2.3 Phá sản DNTN: Theo luật phá sản năm 2004 1.3  QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA DNTN VÀ CỦA CHỦ THỂ DNTN Quyền nghĩa vụ DNTN: giống quyền nghĩa vụ DN theo điều 7,8 LDN    Quyền nghĩa vụ chủ DNTN: Sở hữu doanh nghiệp Tổ chức thực quyền nghiệp vụ DN làm phát sinh In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET     Bán DNTN Cho thuê DNTN Trách nhiệm vô hạn khoản nợ DN Thực nghĩa vụ nộp thuế cho NN HỘ KINH DOANH CÁ THỂ (HKDCT) 2.1 ĐẶC ĐIỂM CỦA HỘ KINH DOANH CÁ THỂ: Theo 24 NĐ109  Không doanh nghiệp mà cá nhân kinh doanh hộ gia đình đăng ký kinh doanh  Khơng có tư cách pháp nhân chủ hộ chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ  Kinh doanh địa điểm thuê lao động khơng q 10 người  Khơng có dấu 2.2  ĐĂNG KÝ KINH DOANH CHO HỘ KINH DOANH CÁ THỂ: Đối tượng có quyền đăng ký kinh doanh Tất công dân Việt Nam trừ đối tượng bị cấm theo điều 25 NĐ109/2009 NĐ - CP (Đối với cá nhân đăng ký kinh doanh)  Các hộ gia đình, người đại diện chủ hộ phải đủ điều kiện cá nhân đăng ký kinh doanh  Một cá nhân hộ gia đình đăng ký kinh doanh hộ KDCT   Thủ tục đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh phòng đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đặt địa điểm kinh doanh  Ý nghĩa đăng ký kinh doanh: sáp lập tư cách chủ thể kinh doanh chó hộ  2.3 TẠM NGỪNG, CHẤM DỨT HOẠT ĐÔNG KINH DOANH CỦA HỘ KINH DOANH CÁ THỂ Xem điều 28 NĐ109 mục thông tư số 03 In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET BÀI CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN Văn tài liệu học tập: Giống 1 KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY 1.1 KHÁI NIỆM CÔNG TY  Theo quan điểm truyền thống: “Công ty liên kết nhiều người thông qua kiện pháp lý, nhằm thực mục tiêu chung” Đặc điểm cơng ty:  Là hình thức liên kết nhiều người phải có hai người trở lên gọi thành viên cơng ty.(thành viên cơng ty cá nhân, pháp nhân)  Sự liên kết thông qua kiện pháp lý (hợp đồng, điều lệ, quy chế công ty)  Sự liên kết nhằm đạt mục đích chung (có thể kinh doanh kiếm lời chia mục đích hợp pháp khác)  Thực tế pháp luật nước Việt Nam thừa nhận công ty TNHH thành viên Như loại hình cơng ty ngày trở nên đa dạng phong phú 1.2 CÁC LOẠI CƠNG TY 1.2.1 Căn vào hình thức sở hữu gồm có:  Cơng ty Nhà nước thuộc sở hữu nhà nước  Công ty thuộc sở hữu chung thành viên  Công ty chủ sở hữu (cịn gọi cơng ty thành viên) 1.2.2 Căn vào tư cách pháp nhân chế độ trách nhiệm khoản nợ công ty có:  Cơng ty có tư cách pháp nhân Thành viên công ty chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ công ty công ty bị phá sản, bao gồm: In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET     Công ty nhà nước Công ty TNHH loại Công ty cổ phần Cơng ty khơng có tư cách pháp nhân Thành viên công ty liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ cơng ty là: Công ty hợp doanh 1.2.3 Căn vào quan hệ nhân thân thành viên có cơng ty sau:  Công ty đối nhân; công ty mà liên kết dựa sở tin cậy thành viên nhân thân Công ty khơng có tư cách pháp nhân, gồm có hai loại:  Công ty hợp danh Theo ngôn ngữ tiếng Anh (Patnership) Các thành viên cơng ty KD danh nghĩa chung để lấy lời chia liên đới trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty  Công ty hợp vốn đơn giản (Patnershiplimited): Đây cơng ty vừa có thành viên hợp danh vừa có thành viên góp vốn thành viên hợp danh liên đới trách nhiệm vơ hạn, cịn thành viên góp vốn trách nhiệm hữu hạn khoản nợ công ty  Cả hai loại công ty Luật DN năm 1999 Việt Nam thừa nhận hình thức công ty hợp doanh  Công ty đối vốn: cơng ty có tư cách pháp nhân, thành viên thường khơng bắt buộc phải quen biết tin cậy lẫn nhau, chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ cơng ty cơng ty gồm có hai loại:  Công ty cổ phần  Công ty TNHH Tóm lại: Tất loại cơng ty nói PL Việt Nam thừa nhận Công dân Việt Nam có đủ điều kiện có quyền đầu tư vốn để thành lập cơng ty nói KHÁI NIỆM VÀ CÁC LOẠI CÔNG TY TNHH THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 2.1 KHÁI NIỆM In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET Công ty TNHH DN có tư cách pháp nhân thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn góp vào cơng ty Cơng ty không phát hành cổ phiếu 2.2 CÁC LOẠI CƠNG TY TNHH  Cơng ty TNHH có – 50 thành viên  Cơng ty TNHH có thành viên THÀNH LẬP, ĐĂNG KÝ KINH DOANH CHO CÔNG TY TNHH:  Quyền thành lập góp vốn vào công ty: Quyền thành lập công ty: Theo Điều LDN Điều NĐ03 nêu Điều 17 pháp lệnh cán cơng chức  Quyền góp vốn vào công ty: Theo Điều 10 LDN Điều 19 pháp lệnh cán công chức     Trình tự thủ tục đăng ký kinh doanh: Giống thủ tục đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp tư nhân Cần lưu ý điểm khác thủ tục thành lập DNTN:  Trước đăng ký kinh doanh sáng lập viên phải có thoả thuận văn việc thành lập công ty phải xây dựng điều lệ công ty  Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho công ty, người cam kết góp vốn phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty theo quy định Điều 22 LDN CÁC QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA CÔNG TY TNHH 4.1 CÁC QUYỀN Điều LDN văn chuyên ngành 4.2 CÁC NGHĨA VỤ CỦA CÔNG TY Điều LDN văn chuyên ngành CƠNG TY TNHH CĨ ĐẾN 50 THÀNH VIÊN 5.1 KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET   Là doanh nghiệp thành viên góp vốn hương lợi nhuận chịu trách nhiệm khoản nợ khoản rủi ro công ty phạm vi phần vốn góp vào cơng ty Đặc điểm: Về thành viên: Ít cao 50 thành viên Thành viên người góp vốn vào cơng ty, cá nhân, pháp nhân  Về tư cách pháp lý: Cơng ty doanh nghiệp có tư cách pháp nhân  Về hình thức huy động vốn: Khơng phát hành cổ phiếu, phát hành trái phiếu để vay vốn  Về chuyển nhượng vốn: Thành viên công ty không tự chuyển nhượng vốn cho người ngồi cơng ty  5.2 TỔ CHỨC QUẢN LÝ CƠNG TY Theo mơ hình sau: 5.2.1 Hội đồng thành viên  Gồm tất thành viên công ty  Vai trò: quan định cao công ty  Thẩm quyền: Theo điều 35 LDN     Hình thức định: Quyết định họp Hoặc lấy ý kiến văn Giá trị pháp lý định: Bắt buộc thành viên công ty phận quản lý điều hành khác công ty  Điều kiện để đảm bảo cho định có giá trị pháp lý (xem Đ38,39 LDN)  5.2.2 Giám đốc công ty Là người có chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty, HĐ thành viên bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, người đại diện theo pháp luật công ty 5.2.3 Ban kiểm sốt cơng ty In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET  Đối với công ty 11 thành viên phải lập ban kiểm sốt (nếu cơng ty có 11 thành viên trở xuống khơng bắt buộc)  Chức ban kiểm soát: kiểm tra giám sát hoạt động công ty 5.2.4 Chế độ tài cơng ty  Cơ cấu vốn công ty gồm vốn điều lệ vốn vay Cơng ty hồn tồn chủ động việc huy động vốn sử dụng vốn vào mục đích kinh doanh công ty; tăng, giảm vốn điều lệ công ty theo quy định pháp luật  Việc chia lợi nhuận cho thành viên công ty cơng ty kinh doanh có lãi tài sản cơng ty đủ tốn khoản nợ đến hạn CƠNG TY TNHH CĨ THÀNH VIÊN 6.1 KHÁI NIỆM Là doanh nghiệp tổ chức làm chủ sở hữu chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ công ty Công ty TNHH có đặc điểm giống cơng ty TNHH có đến 50 thành viên, khác công ty TNHH đến 50 thành viên số lượng, tư cách thành viên cơng ty, mơ hình máy quản lý công ty hạn chế quyền rút vốn thành viên công ty 6.2 TỔ CHỨC QUẢN LÝ CƠNG TY Chủ sở hữu cơng ty chọn mơ hình máy quản lý cơng ty sau:  Hội đồng quản trị giám đốc  Chủ Tịch cơng ty giám đốc Tóm lại: Cơng ty TNHH loại cơng ty có ưu điểm hạn chế sau đây:  Gọn nhẹ tổ chức quản lý, đảm bảo cho tất thành viên công ty người quản lý công ty Đây điều mà công ty cổ phần khơng có In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET  Mặt hạn chế công ty không phát hành cổ phiếu khả huy động vốn lớn khó khăn cơng ty cổ phần In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET 3.6 TUYÊN BỐ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ 3.6.1 Các trường hợp tuyên bố phá sản Tòa án định TBPS doanh nghiệp, HTX trường hợp sau Khi doanh nghiệp, HTX khơng cịn tài sản để thực phương án phân chia tài sản phương án phân chia tài sản thực xong Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hết thời hạn nộp tiền tạm ứng phí phá sản Tồ án ấn định doanh nghiệp, HTX khơng cịn tiền tài sản khác để nộp tiền tạm ứng phí Tồ án định doanh nghiệp, HTX phá sản Sau thụ lý đơn nhận đủ hồ sơ doanh nghiệp, HTX, doanh nghiệp, HTX khơng cịn tài sản cịn khơng đủ để tốn chi phí phá sản 3.6.2 Giải khiếu nại, kháng nghị định tuyên bố phá sản     Các chủ thể có quyền khiếu nại kháng nghị Doanh nghiệp, hợp tác xã có quyền khiếu nại Viện kiểm sát cấp có quyền kháng nghị Cơ quan có thẩn quyền giải khiếu nại, kháng nghị: Chánh án Toà án cấp trực tiếp định tổ gồm ba Thẩm phán xem xét, giải có quyền định sau:  Không chấp nhận khiếu nại, kháng nghị giữ nguyên tuyên bố phá sản  Hủy định tuyên bố phá sản Tòa án cấp giao hồ sơ phá sản cho Tòa án cấp tiến hành thủ tục phá sản  Quyết định giải khiếu nại, kháng nghị Toà án cấp trực tiếp định cuối có hiệu lực pháp luật kể từ ngày định In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET BÀI 12 GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI Văn pháp luật  Bộ luật tố tụng dân 15/06/2004  Pháp lệnh trọng tài thương mại 25/02/2003  NĐ25/2004/NĐ - CP phủ quy định chi tiết thi hành số điều pháp lệnh tài 15/01/2004  NĐ05/2003/NQ – HĐTP ngày 31/07/2003 HĐTPTANDTC hướng dẫn thi hành số quy định pháp lệnh trọng tài thương mại KHÁI NIỆM TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI Theo Đ29 Bộ Luật tố tụng dân tranh chấp kinh doanh bao gồm:  Tranh chấp cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận  Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao cơng nghệ tổ chức, cá nhân với có mục đích lợi nhuận;  Tranh chấp công ty thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia tách, chuyển đổi hình thức tổ chức cơng ty; Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định Theo Pháp lệnh Trọng tài Thương Mại: Tranh chấp thương mại tranh chấp phát sinh hoạt động thương mại Hoạt động thương mại việc thực hay nhiều hành vi thương mại cá nhân, tổ chức kinh doanh bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ; phân phối, đại diện, đại lý thương mại; ký gởi; thuê, cho thuê; thuê mua, xây dựng, tư vấn, kỹ thuật, li – xăng; đầu tư, tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, thăm dị khai thác, vận chuyển hàng hóa, hành khách đường hàng không, đường biển, đường sắt, đường hành vi thương mại khác theo quy định pháp luật In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI BAO GỒM 2.1 THƯƠNG LƯỢNG •Thương lượng phương thức giải tranh chấp trực tiếp bên có tranh chấp Đây phương thức giải xét mặt kinh tế có hiệu cho bên, giải phương pháp bên giữ mối giao hảo, làm ăn lâu dài Pháp luật không điều chỉnh phương thức giải tranh chấp này, Luật Thương mại quy định thương lượng (khiếu nại) bắt buộc bên tranh chấp trước đưa vụ việc trước quan giải tranh chấp 2.2 HÒA GIẢI Hịa giải phương thức giải tranh chấp có tham gia giúp sức bên thứ ba, bên thứ ba đóng vai trị người trung gian giúp bên đạt thỏa thuận Người trung gian khơng có quyền đưa cách thức giải ràng buộc bên Các bên tự định việc giải tranh chấp In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET 2.3 TÒA ÁN Việc giải tranh chấp kinh doanh, thương mại Tòa án tuân theo quy định Bộ Luật Tố tụng dân Tòa án giải tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại sau:  Tranh chấp cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận  Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao cơng nghệ tổ chức, cá nhân với có mục đích lợi nhuận;  Tranh chấp công ty thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia tách, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty;  Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định  Các tranh chấp phát sinh họat động kinh doanh tổ chức, cá nhân có ĐKKD thuộc thẩm quyền giải Tòa án gồm:  Mua bán hàng hóa;  Cung ứng dịch vụ;  Phân phối;  Đại diện, đại lý  Ký gởi;  Thuê, cho thuê, thuê mua;  Xây dựng;  Tư vấn, kỹ thuật;  Vận chuyển hàng hóa, hành khách phương tiên;  Mua bán cổ phiếu, trái phiều giấy tờ có giá khác;  Đầu tư, tài chính, ngân hàng;  Bảo hiểm  Thăm dò, khai thác 2.4 TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI Khái niệm trọng tài thương mại: In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET Trọng tài phương thức giải tranh chấp phát sinh hoạt động thương mại bên thỏa thuận tiến hành theo trình tự, thủ tục tố tụng pháp lệnh TTTM quy định (K1 Đ2 PL) Đặc trưng phương thức giải tranh chấp trọng tài:  Là phương pháp giải tranh chấp bên lựa chọn cách tự nguyện  Là phương thức giải tranh chấp mà bên tự nguyện lựa chọn người thứ ba (trọng tài) để giải tranh chấp cho  Quyết định trọng tài có hiệu lực bên định có hiệu lực chung thẩm  Thủ tục trọng tài mềm dẻo linh hoạt  Các hình thức trọng tài:  Trọng tài theo vụ việc (adhoc)  Trọng tài thường trực Hoạt động thương mại thuộc thẩm quyền giải tranh chấp trọng tài: Hoạt động thương mại việc thực hay nhiều hành vi thương mại cá nhân, tổ chức kinh doanh bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ; phân phối, đại diện, đại lý thương mại; ký gởi; thuê, cho thuê; thuê mua, xây dựng, tư vấn, kỹ thuật, li – xăng; đầu tư, tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, thăm dị khai thác, vận chuyển hàng hóa, hành khách đường hàng không, đường biển, đường sắt, đường hành vi thương mại khác theo quy định pháp luật GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, TM BẰNG TRỌNG TÀI TM THEO PL VIỆT NAM 3.1 TRUNG TÂM TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI 3.1.1 Thành lập trung tâm trọng tài a Điều kiện để trở thành trọng tài viên: Điều kiện để trở thành trọng tài viên  Công dân VN có lực hành vi dân đầy đủ; In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET  Có phẩm chất đạo đức tốt, trung thực, vô tư khách quan  Có đại học qua thực tế công tác theo ngành học từ năm năm trở lên Những người không làm trọng tài viên  Người bị quản chế hành chính, bị truy cứu trách nhiệm hình bị kết án, mà chưa xóa án khơng làm trọng tài viên  Thẩm phán, kiểm sát viên, điều tra viên, chấp hành viên, công chức công tác Tòa án nhân dân, viện kiểm sát nhân dân, quan điều tra, quan thi hành án không làm trọng tài viên b Thủ tục thành lập trung tâm trọng tài  Để thành lập TTTTTM, phải có sáng lập viên có đủ điều kiện để trở thành trọng tài đề nghị hội luật gia Việt Nam giới thiệu, Bộ trưởng Bộ Tư pháp xem xét định cho phép thành lập TTTT  Sau thời hạn 45 ngày, kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ (Kđ14), Bộ trưởng Bộ Tư pháp xem xét định cấp giấy phép thành lập TTTT phê chuẩn điều lệ TT Trong trường hợp từ chối phải trả lời văn nêu rõ lý  Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày thành lập, TTTT phải đăng ký hoạt động Sở Tư pháp nơi TTTT đăng ký đặt trụ sở Hết thời hạn mà TT khơng đăng ký giấy phép bị thu hồi  Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày cấp giấy phép, TT phải đăng bố cáo c Cơ cấu tổ chức trung tâm trọng tài thương mại  TTTT tổ chức phi phủ có tư cách pháp nhân, có dấu tài khoản riêng  TTTT gồm ban điều hành Trọng tài viên Ban điều hành TTTT gồm chủ tịch, phó chủ tịch Chủ tịch TTTT cử Tổng thư ký d Quyền nghĩa vụ trung tâm trọng tài thương mại In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET  Xây dựng điều lệ quy tắc tố tụng TTTT  Mời cá nhân có đủ điều kiện theo quy định pháp luật làm TT viên  Chỉ định TT viên để thành lập hội đồng trọng tài theo quy định pháp luật  Cung cấp dịch vụ hành chính, văn phịng cho HĐTT giải tranh chấp  Thu phí trọng tài, trả thù lao cho TT theo điều lệ TT,  Tổ chức rút kinh nghiệm, bồi dưỡng, nâng cao trình độ kỹ TT V  Báo cáo định kỳ hoạt động TTTT cho Bộ Tư pháp, Hội Luật gia Việt Nam Sở tư pháp nơi TTTT đăng ký hoạt động  Xóa tên TT danh sách TT viên TT TT viên vi phạm nghiêm trọng quy định pháp lệnh điều lệ TT  Lưu trữ hồ sơ, cung cấp định trọng tài theo yêu cầu bên quan nhà nước có thẩm quyền  Nhiệm vụ, quyền hạn khác theo quy định pháp luật e Chấm dứt hoạt động trung tâm trọng tài thương mại (Đ18 PL)  Các trường hợp quy định điều lệ TTTT  Bị thu hồi giấy phép thành lập  Khi chấm dứt hoạt động, TTTT phải nộp lại giấy phép thành lập cho quan câùp giấy phép 3.1.2 Nguyên tắc giải tranh chấp: a Thoả thuận trọng tài TM Trọng tài thương mại có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh hoạt động thương mại trước hoăïc sau xảy tranh chấp bên có thỏa thuận giải vụ việc trọng tài In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET Thỏa thuận trọng tài: Là thỏa thuận bên cam kết giải trọng tài vụ tranh chấp phát sinh phát sinh hoạt động thương mại Hình thức thỏa thuận trọng tài: Thỏa phải lập thành văn Thỏa thuận trọng tài thông qua thư, điện báo, telex, fax, thư điện tử hình thức văn viết khác coi thỏa thuận trọng tài lập thành văn Thỏa thuận trọng tài điều khoản trọng tài hợp đồng thỏa thuận riêng Hiệu lực thỏa thuận trọng tài độc lập với hiệu lực hợp đồng Các trường hợp thỏa thuận trọng tài vô hiệu (Đ10PL)  Tranh chấp phát sinh không thuộc hoạt động thương mại quy định khoản Đ2 Pháp lệnh TTTM  Người ký thỏa thuận trọng tài khơng có thẩm quyền ký kết theo quy định pháp luật  Một bên ký kết thỏa thuận trọng tài khơng có lực hành vi dân đầy đủ Các trường hợp thỏa thuận trọng tài vô hiệu (Đ10PL) (tt)  Thỏa thuận trọng tài không quy định qui định không rõ đối tượng tranh chấp, tổ chức trọng tài có thẩm quyền giải mà sau bên khơng có thỏa thuận bổ sung  Thỏa thuận trọng tài không thỏa mãn quy định hình thức để TTTT có hiệu lực  Bên ký kết thỏa thuận trọng tài bị lừa dối, bị đe doạ có yêu cầu tuyên bố thỏa thuận trọng tài vô hiệu (Thời hiệu để yêu cầu tháng kể từ ngày ký kết thỏa thuận trọng tài trước ngày hội đồng trọng tài mở phiên họp giải vụ tranh chấp) b Trọng tài viên vô tư khách quan, tuân theo pháp luật tôn trọng thoả thuận bên In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET 3.2 THỦ TỤC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI BẰNG TRỌNG TÀI (Tố tụng Trọng tài) 3.2.1 Thời hiệu (Đ21) Đối với vụ tranh chấp mà pháp luật có quy định thời hiệu khởi kiện thực theo quy định thời hiệu Đối với vụ tranh chấp mà pháp luật khơng quy định thời hiệu thời hiệu khởi kiện năm kể từ xảy tranh chấp, trừ trường hợp bất khả kháng Thời gian khơng tính vào thời hiệu khởi kiện tính từ ngày xảy kiện không kiện bất khả kháng 3.2.2 Thủ tục giải tranh chấp Vụ việc giải tại:  HĐTT trung tâm trọng tài tổ chức  HĐTT bên thành lập a Bước 1: Nộp đơn yêu cầu  Trường hợp vụ tranh chấp giải trung tâm trọng tài: đơn nguyên đơn gởi cho TTTTTM mà bên thỏa thuận lựa chọn  Trường hợp vụ việc giải hội đồng trọng tài bên thành lập: nguyên đơn gởi đơn kiện cho bị đơn Đơn yêu cầu cần ghi rõ:  Ngày, tháng, năm viết đơn  Tên, địa bên  Tóm tắt nội dung tranh chấp  Các yêu cầu nguyên đơn  Trị giá tài sản mà nguyên đơn yêu cầu  Tên trọng tài viên nguyên đơn chọn  Nguyên đơn phải gửi thỏa thuận trọng tài, tài liệu, chứng (Bản phải có chứng thực hợp lệ.) In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET  Khi gửi đơn yêu cầu, nguyên đơn phải nộp tiền tạm ứng lệ phí trọng tài bên khơng có thỏa thuận khác người ứng trước phí trọng tài Về nguyên tắc, khoản lệ phí người thua kiện trả  Trung tâm trọng tài phải gửi đơn kiện chứng cho bị đơn thời hạn ngày kể từ nhận đơn yêu cầu nguyên đơn  Trong trường hợp bên chọn TTTT để giải tranh chấp, thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận đơn kiện tài liệu kèm theo mà TT gởi đến, bị đơn phải gởi cho TTTT tự bảo vệ  Đối với vụ tranh chấp giải HĐTT bên thành lập, bị đơn nhận đơn kiện nguyên đơn thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đơn kiện tài liệu kèm theo bị đơn phải gởi cho nguyên đơn tự bảo vệ tên TTV mà chọn Bản tự bảo vệ gồm nội dung sau:  Ngày, tháng, năm viết tự bảo vệ  Tên địa bị đơn  Lý lẽ chứng để tự bảo vệ (phản bác phần toàn nội dung đơn kiện nguyên đơn) Ngoài ra, bị đơn cho vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền giải TT, khơng có thỏa thuận TT thỏa thuận trọng tài vơ hiệu có quyền nêu tự bảo vệ Bước 2: Thành lập Hội đồng trọng tài b  Trường hợp việc giải HĐTT trung tâm trọng tài tổ chức:  Trong thời hạn ngày, kể từ ngày nhận đơn kiện, TTTT phải gởi cho bị đơn đơn kiện, tên TT viên mà nguyên đơn chọn tài liệu kèm theo với danh sách TTV TTTT  Trong thời hạn 30 ngày kể từ lúc nhận giấy tờ trên, bị đơn phải chọn TTV danh sách TTV TT  Nếu bị đơn khơng chọn trọng tài viên thời hạn định (7 ngày) Chủ tịch Trung tâm trọng tài định  Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày chọn, TTV phải chọn TTV thứ làm chủ tịch HĐTT Nếu TTV không chọn TTV làm chủ tịch HĐTT chủ tịch TTTT định TTV làm chủ tịch HĐTT In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET    Nếu bên thỏa thuận vụ tranh chấp TTV giải khơng chọn TTV có quyền u cầu chủ tịch TTTT định TTV thời hạn 15 ngày Trọng tài viên làm nhiệm vụ hội đồng trọng tài Trường hợp việc giải HĐTT bên thành lập Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nguyên đơn gởi đơn kiện cho bị đơn, bị đơn phải chọn TTV thông báo cho nguyên đơn biết  Nếu bị đơn không chọn TTV ngun đơn có quyền u cầu Tịa án cấp Tỉnh nơi bị đơn có trụ sở cư trú định TTV cho bị đơn  Trong thời hạn ngày kể từ ngày nhận yêu cầu, Chánh án Tòa án phải giao cho thẩm phán định TTV cho bị đơn thông báo cho bên  Trong thời hạn 15 ngày, TTV phải chọn TTV thứ làm chủ tịch HĐTT  Nếu không chọn TTV làm chủ tịch HĐTT bên có quyền u cầu Tịa án cấp Tỉnh, nơi bị đơn có trụ sở nơi cư trú định TTV làm chủ tịch HĐTT  Trong thời hạn ngày kể từ ngày nhận yêu cầu, Chánh án Tòa án phải giao cho thẩm phán định TTV cho bị đơn thông báo cho bên  Trong trường hợp bên thỏa thuận vụ tranh chấp TTV giải không chọn TTV theo u cầu bên, Chánh án Tịa án phải giao cho thẩm phán định TTV cho bị đơn thông báo cho bên  TTV bên chọn Tòa án định trọng tài viên danh sách danh sách trọng tài viên trung tâm trọng tài Việt Nam  Trọng tài viên phải từ chối giải vụ tranh chấp bị thay đổi trường hợp sau: (Đ27 PL)  Trọng tài viên người thân thích bên đại diện bên  Trọng tài viên có lợi ích vụ tranh chấp  Có rõ ràng cho thấy TTV không vô tư, khách quan làm nhiệm vụ In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET Từ chọn định q trình tố tụng, TTV phải thơng báo cơng khai kịp thời việc gây nghi ngờ tính khách quan, vơ tư c Bước 3: Giải tranh chấp  TTV phải tiến hành nghiên cứu hồ sơ, tài liệu tiến hành công việc cần thiết cho việc giải vụ việc tranh chấp  TTV nghe ý kiến trình bày bên, tìm hiểu vụ tranh chấp từ tổ chức, cá nhân có liên quan  TTV trưng cầu giám định theo yêu cầu bên có tranh chấp Bên yêu cầu giám định phải nộp tạm ứng phí giám định, trường hợp bên mời giám định phải nộp tạm ứng phí giám định Các biện pháp khẩn cấp tạm thời mà bên có quyền yêu cầu tịa án áp dụng:  Bảo tồn chứng trường hợp chứng bị tiêu hủy có nguy bị tiêu hủy  Kê biên tài sản tranh chấp  Cấm chuyển dịch tài sản tranh chấp  Cấm thay đổi trạng tài sản tranh chấp  Kê biên niêm phong tài sản nơi gởi giữ;  Phong tỏa tài khoản ngân hàng  Các bên thỏa thuận lựa chọn thời gian, địa điểm phiên họp giải tranh chấp, bên khơng có thỏa thuận Chủ tịch HĐTT TTV định  Phiên họp giải tranh chấp không công khai, trường hợp có đồng ý bên, hội đồng trọng tài cho phép người khác tham dự phiên họp  Trong trình tố tụng, bên tự hịa giải u cầu HĐTT hòa giải, đạt thỏa thuận, theo yêu cầu bên, HĐTT đình tố tụng In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET  Thời gian giải tranh chấp HĐTT định bên khơng có thỏa thuận khác, bên trực tiếp hay ủy quyền cho người khác tham dự phiên họp  Các bên có quyền mời nhân chứng, luật sư bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Nếu ngun đơn khơng tham dự phiên họp mà khơng có lý đáng coi rút đơn kiện Bị đơn vắng mặt mà lý đáng HĐTT tiếp tục tiến hành việc giải vụ tranh chấp vào tài liệu chứng có  Trường hợp có lý đáng, bên có quyền yêu cầu HĐTT hoãn phiên họp giải tranh chấp HĐTT phải hoãn phiên họp giải vụ tranh chấp xét thấy chưa đủ sở để giải vụ tranh chấp  Mọi diễn biến phiên họp phải ghi vào biên bản, TTV thư ký phải ký vào biên  Trọng tài viên vào quy định pháp luật hành tài liệu, hợp đồng hồ sơ vụ kiện để giải tranh chấp  Khi định, HĐTT định theo đa số ý kiến thiểu số phải ghi vào biên Quyết định HĐTT phải có đầy đủ chữ ký TTV Quyết định trọng tài bao gồm nội dung sau:  Tên, địa nguyên đơn bị đơn  Họ tên TTV giải tranh chấp  Tóm tắt đơn kiện vấn đề tranh chấp  Cơ sở để định trọng tài  Quyết định vụ tranh chấp, định phí trọng tài chi phí khác  Thời hạn thi hành định trọng tài  Chữ ký TTV  Quyết định TT công bố cho bên sau kết thúc phiên họp cơng bố sau chậm 60 ngày kể từ ngày kết thúc phiên họp cuối In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET  Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận định trọng tài, bên yêu cầu hội đồng trọng tài sửa chữa lỗi tính tốn, lỗi đánh máy, lỗi in ấn lỗi kỹ thuật khác Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận đơn yêu cầu, hội đồng trọng tài tiến hành sửa chữa phải thông báo cho bên 3.3 THI HÀNH QUYẾT ĐỊNH TRỌNG TÀI Sau thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hết thời hạn thi hành định trọng tài, bên không tự nguyện thi hành, không yêu cầu hủy định trọng tài theo quy định điều 50 Pháp lệnh, bên thi hành định trọng tài có quyền làm đơn yêu cầu quan thi hành án cấp Tỉnh nơi có trụ sở, nơi cư trú nơi có tài sản bên phải thi hành, thi hành định trọng tài Trong trường hợp bên có u cầu Tịa án hủy định trọng tài định trọng tài thi hành kể từ ngày định Tịa án khơng hủy định trọng tài có hiệu lực Trình tự, thủ tục thời hạn thi hành định trọng tài theo quy định pháp luật thi hành án dân 3.4 VẤN ĐỀ HỦY QUYẾT ĐỊNH TRỌNG TÀI Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận định trọng tài, có bên khơng đồng ý với định trọng tài có quyền làm đơn gởi tịa án cấp Tỉnh nơi HĐTT định, để yêu cầu hủy định trọng tài Quyết định trọng tài bị hủy trường hợp sau:  Khơng có thỏa thuận trọng tài;  Thỏa thuận trọng tài vô hiệu;  Thành phần HĐTT, tố tụng trọng tài không phù hợp với thỏa thuận bên;  Vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền HĐTT;  Bên yêu cầu chứng minh trình giải vụ tranh chấp có TTV vi phạm nghĩa vụ TT;  Quyết định TT trái với lợi ích công cộng nước CHXHCNVN In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET MỤC LỤC PHẦN PHÁP LUẬT CHỦ THỂ KINH DOANH BÀI : DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH CÁ THỂ BÀI : CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN BÀI : CÔNG TY CỔ PHẦN 14 BÀI : CÔNG TY HỢP DANH 18 BÀI : DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 24 BÀI : HỢP TÁC XÃ 60 BÀI : PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI 91 PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI HÀNG HÓA VÀ DỊCH VỤ BÀI : THƯƠNG NHÂN 113 BÀI : MUA BÁN HÀNG HÓA VÀ XÚC TIẾN THƯƠNG MẠI 118 BÀI 10 : TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ DỊCH VỤ THƯƠNG MẠI 124 BÀI 11 : PHÁP LUẬT PHÁ SẢN VIỆT NAM 149 BÀI 12 : GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI 183 In 2.000 cuốn, khổ 14,5 x 20,5cm Ban hành lần 1, ngày tháng năm 2006 Lưu hành nội ... ký kinh doanh  Luật kinh doanh, Thạc sĩ Nguyễn thị Khế Bùi thị Khuyên nhà xuất  Giáo trình Luật kinh tế trường ĐH luật Hà Nội năm 2004  Luật kinh tế Việt Nam, nhà xuất trị quốc gia Hà Nội 2002... tế thị trường Tuỳ theo hệ thống pháp luật nước giới, CTHD điều chỉnh chung Luật công ty với loại công ty khác, số nước lại điều chỉnh luật riêng gọi Luật cơng ty hợp doanh (ví dụ hệ thống luật. ..CHƯƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO TỪ XA QUA TRUYỀN HÌNH - TRUYỀN THANH – MẠNG INTERNET PHẦN PHÁP LUẬT CHỦ THỂ KINH DOANH BÀI DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH CÁ THỂ Tài liệu văn pháp luật chủ yếu:  Luật