Bài giảng luật kinh tế (cao học)

Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Lịch học cho 11 buổi giảng: Luật kinh tế CH 20 ðêm 3: 26/08-21/09/2011 CH 20 ðêm 9: 27/08-20/09/2011 CH 20 ðêm 5: 23/09-17/10/2011 Nội dung Giáo trình cần ñọc, VBPL Giới thiệu môn học Giáo trình tr 13-88 Tổng quan Luật kinh tế Giáo trình tr 89-144 Lựa chọn mô hình DN Giáo trình tr 183-214; Nð 43/2010/Nð-CP Hộ kinh doanh, hợp danh Nð 102/2010/Nð-CP, TT 14/2010/TT-BKH Cty TNHH LDN 2005, Nð 102/2010/Nð-CP CTCP LDN 2005, Nð 102/2010/Nð-CP DNNN Giáo trình tr 215-255 DN có vốn ðTNN LðT 2005 Tổng quan luật Hð Giáo trình tr 303-343 BLDS 2005, LTM 2005 10 Mua bán trung gian TM LTM 2005 11 Trọng tài thương mại Giáo trình tr 347-383, LTTTM 2010, BLTTDS 2004 PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tài liệu, yêu cầu ñối với môn học PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 ðề thi: Không sử dụng tài liệu ðối với học viên: ðọc trước tài liệu (theo hướng dẫn) Tham gia nghe giảng Kiểm tra học phần (20 + 30%) + Thi hết môn (50%) Văn pháp luật bắt buộc: LDN 2005 (Nð 43/2010, Nð 102/2010, TT 14/2010/TT-BKH) LðT 2005 BLDS 2005 LTM 2005 LTTTM 2010 Giáo trình: Phạm Duy Nghĩa, Luật kinh tế, NXB CAND 2010 Web: www.vibonline.com.vn Bài tập tình câu hỏi lý thuyết, tự luận Thời gian thi: 60-75 phút Dự kiến: ðề cho không sử dụng tài liệu PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Cải cách pháp luật VN: Một câu chuyện thành công PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Những khái niệm Làm luật: Số lượng Công báo tăng vọt • • • • • • • Luật kinh tế Pháp luật Nhân trị, pháp trị, pháp quyền Luật, quy phạm, chế tài Pháp luật ñịnh chế xã hội khác Luật lệ Luật ñạo ñức Luật hành vi kinh tế Luật mệnh lệnh hành Nguồn pháp luật Luật thành văn Án lệ Phong tục, tập quán, học thuyết pháp lý, lẽ công Năm 2001: 49 số Công báo Năm 2002: 66 số Công báo Năm 2003: 234 số Công báo Năm 2004: 359 số Công báo Năm 2005: 405 số Công báo Riêng tháng 12/2009: 12 số Công báo (www.chinhphu.vn) 2010: 20.000 trang văn bản/một năm Phát triển thiết chế Luật sư: 2001: 1000 luật sư => 2006: 3000 luật sư; 2008: 4500 luật sư, 2010: 6000 luật sư, 4600 Thẩm phán => công chứng, thi hành án, thừa phát lại Trường dạy luật: 2001: 03 trường => 2009: 30 trường, gần 20.000 sinh viên học luật/năm: (chính quy, mở rộng, chức, tự học có hướng dẫn), Học viện tư pháp => 500 thạc sĩ, 30 tiến sĩ luật học Cam kết trị: 03 Nghị Bộ Chính trị chiến lược cải cách tư pháp, chiến lược xây dựng hệ thống pháp luật 2020 PDN PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Nguồn pháp luật Việt Nam Có nguồn quy phạm khác Hiến pháp, luật, nghị Quốc hội Pháp lệnh, nghị UBTV Quốc hội Lệnh, ñịnh CT nước (2) Nghị ñịnh, nghị CP Nghị HðTP (1) Văn kiện ñại hội ðảng Quyết ñịnh, thị, thông tư VKSND TC (3) - Nghị quyết, Báo cáo trị- Quyết ñịnh, thị TTg Nghị HðND tỉnh (1) Quyết ñịnh, thị, thông tư bộ-công văn Quyết ñịnh, thị UBND tỉnh (2) Nghị HðND huyện (1) Văn kiện hội nghị trung ương Văn liên tịch bộ, VKS, TAND TC, tổ chức xã hội (1) - Nghị quyết, thông báo, kết luận- Văn kiện Bộ trị Ban bí thư Nghị HðND xã (1) Quyết ñịnh, thị UBND huyện (2) - Chỉ thị, Nghị quyết, Quyết ñ ịnh, Quy ñịnh, Thông báo, Thông tri, Kết luận- Quyết ñịnh, thị UBND xã (2) Văn kiện ban ðảng trung ương - Hướng dẫn, Thông báo, Quyết ñ ịnh- Nguồn: § Luật ban hành quy phạm pháp luật 2008; © Phạm Duy Nghĩa Văn kiện ñảng trực thuộc trung ương - Quy ñịnh - PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Minh bạch: Làm cho 20.000 trang công báo tiện lợi cho người kinh doanh? PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Làm luật: Tương tác lực nhằm chung sống hòa bình Pháp ñiển hóa Công báo hay pháp ñiển hóa kiểu US Code? Bất ổn in luật Hạn chế quyền lập quy hành pháp nào? Lập pháp ủy quyền Ai giám sát văn vi hiến hiệu nhất? Quyền sáng tạo án lệ tòa án Học thuyết pháp lý, Ví dụ: Ví dụ: nghĩa vụ cẩn trọng ñạo ñức hành nghề NHÀ NƯỚC THỊ TRƯỜNG TRUYỀN THÔNG Xà HỘI DÂN SỰ PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN PGS TS Phạm Duy Nghĩa, Khoa Luật, ðHKT TP HCM Chuyên ñề pháp luật kinh doanh Thà Thành Lập Doanh Nghiệ Nghiệp - Thủ Thủ tục & Chi phí phí Môi Trườ Trường Kinh Doanh - Xếp hạng PDN PLKD 01/2010 Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Cấp Giấ Giấy Phé Phép - Thờ Thời gian & Chi phí phí Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tuyể Tuyể n dụng & Sa thả thải Lao ñộng PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Vay Vốn Tín Dụng - Quyề Quyền lợi & Thông tin ðăng Ký Tài Sản - Thờ Thời gian & Chi phí phí T h ời g i a n ðăng k ý T i sản ( số n g ày ) 16 14 14 12 10 80 67 56 60 42 29 40 20 33 PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Bảo Vệ Nhà Nhà ðầu Tư - Công khai Thông tin & Trá Trách nhiệ nhiệm Giá Giám ñốc Bảo Vệ Nhà Nhà ðầu Tư - Mức ñộ Bảo vệ Nhà Nhà ðầu tư PDN PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Thương mại Quố Quốc tế - Thờ Thời gian & Chi phí phí Xuấ Xuất khẩ ðóng Thuế Thuế - Số lần & Thờ Thời gian T h ời g i an ðón g t h u ế ( số gi t r o n g năm ) 120 1,0 50 100 72 80 60 40 64 137 20 12 16 26 19 49 PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Thương mại Quố Quốc tế - Thờ Thời gian & Chi phí phí Nhậ Nhập khẩ PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Thự Thực Thi Hợp ðồngng- Thờ Thời gian & Chi phí phí Luật kinh tế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Giả Giải Thể Thể Doanh Nghiệ Nghiệp - Thờ Thời gian & Tỷ lệ Thu hồi Một số khái niệm Cá nhân, pháp nhân Luật tài sản => ðất, DNNN Luật nghĩa vụ: Hợp ñồng Ngoài hợp ñồng NHẤT toàn cầu PDN PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Lựa chọn mô hình kinh doanh: Các tiêu chí Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Các loại hình DN: Từ cá thể tới công ty ñại chúng PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Các biến thể PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tổng quan loại hình doanh nghiệp (1) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Luật kinh tế Tổng quan loại hình doanh nghiệp (2) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Hộ kinh doanh Cơ sở pháp lý: Cá nhân kinh doanh theo Nð 39/2007/ND-CP (16/03/2007) Hộ kinh doanh §§ 49-56 Nð 102/2010/Nð-CP DNTN §§ 141-145 LDN Những ñặc ñiểm chính: Một cá nhân làm chủ Tự chịu trách nhiệm vô hạn Là nguyên ñơn, bị ñơn vụ kiện Quy mô thường nhỏ (hạn chế sở kinh doanh, số thợ) PDN PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Gợi ý số ñiểm khác Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 ðăng ký kinh doanh Loại hình ðăng ký Tên thương mại Con dấu, sản nghiệp Thuế DNTN Phòng ðKKD Sở KH-ðT Tên riêng Như pháp nhân Thuế TNDN Thuế TNCN? Hộ kinh doanh Phòng KT huyện Tên sở kd - Thuế TNDN? Cá nhân kinh doanh - - - - ðăng ký kinh doanh có ý nghĩa gì? Khai sinh pháp nhân Quản lý Công khai hóa “Thương nhân thực tế Sản nghiệp thương mại Lưu ý: DNTN ñược xem doanh nghiệp => sổ sách, kế toán Thuế Lưu ý: DNTN ñược xem doanh nghiệp => hoàn thuế Lưu ý: Hộ kinh doanh => khoán thuế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế ðăng ký kinh doanh PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Phòng ðKKD, Sở KH- ðT: Phân tích thủ tục §§ 13 – 37 quy ñịnh chung cho loại hình công ty => loại doanh nghiệp => quy ñịnh chuyên ngành ðiều kiện người thành lập doanh nghiệp ðiều kiện vốn, giấy phép, ñiều kiện kinh doanh khác Thủ tục ñăng ký, thành lập doanh nghiệp ðối với cá nhân kinh doanh => chi phí nhận diện thương lượng thấp ðối với liên kết => cần tới trình thương lượng dài (công ty phức hợp khế ước thành viên) Xem thêm: http://www.dpi.hochiminhcity.gov.vn Tiếp nhận (Văn phòng Sở) Kiểm tra hợp lệ (Phòng ðKKD) Yêu cầu bổ sung, trả lời Nhận Giấy chứng nhận ðKKD Một cửa liên thông ðăng ký khắc dấu (03) Công bố PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Bình luận PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tin thêm: 2010 nửa triệu doanh nghiệp/90 triệu dân Nhu cầu xây dựng hệ thống ñăng ký kinh doanh liên thông (xã, huyện, tỉnh, quốc gia) => chia sẻ thông tin, thành viên, vốn góp, tên công ty, lĩnh vực kinh doanh, người ñại diện Hai ý nghĩa ñăng ký kinh doanh: Quyền tự kinh doanh => nghĩa vụ thương nhân, kể thương nhân thực tế (de facto merchant) Cơ sở liệu => công khai hóa Chia sẻ thông tin ðKKD quan thuế => mã số Cải cách nhỏ: tiêu quản lý rườm dấu (UBND quận => thay ñịa chỉ) Ngành kinh doanh: mã ngành, quan thuế hải quan Stephen M Brainbridge (2002) Hoa Kỳ: 23 triệu sở kinh doanh loại, ñó 1/5 công ty, khoảng 4,6 triệu công ty, tạo 90% tổng doanh thu loại hình doanh nghiệp CIEM (2010) 1.500 công ty NN (12 Tập ñoàn, 80 TCT), 350.000 DN theo LDN, 3000 DN ðTNN, 15.000 HTX, 2,4-2,9 triệu hộ kinh doanh, 13.000 hộ kinh tế trang trại, 10 triệu hộ nông dân So sánh tương ñối: 50 dân Mỹ có công ty, phấn ñấu 180 dân có công ty => ñang có xu hướng công ty hóa khu vực “phi thức”, xem § 11.2, 170.4 PDN PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Du nhập hợp danh tới công ty Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Hợp danh thực tế Khởi nguyên: (thợ - học nghề) => commanda => từ hợp danh ñến công ty cổ phần Pháp ñiển hóa: công ty ñối nhân công ty ñối vốn (Pháp-ðức); partnership công ty (Anh-Mỹ) Phương ðông (VN) Họ, hụi, biêu, phường => Nð 144/2006/Nð-CP 27/11/2006 Bang => bang => hội quán (Tàu) Cuộc => lớn nhà nước tổ chức (Việt) Công ty ðông Ấn Hà Lan Du nhập pháp luật công ty qua người Pháp Liên danh ñấu thầu BCC Liên kết kinh doanh Hợp ñồng chia sẻ sản phẩm PSA ðặc ñiểm chung: Khế ước (hợp ñồng viết, ñăng ký, hư cấu) Cùng quản trị, nguyên tắc ñồng thuận Trách nhiệm riêng rẽ, không chịu thuế thu nhập doanh nghiệp Bán lại “phần vốn góp” khó – tính khoản thấp Chi phí rút khỏi thị trường thấp Luật công chứng 2006: DNTN hợp danh, Kiểm toán ñộc lập • 1883, 1931, 1942, 1972 PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Một vài so sánh: Hợp danh, Cty TNHH, CTCP PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Nội dung buổi làm việc Hợp danh Cty TNHH Ủy quyền § 134.1.b; 133.2; 137.1 § 46 Chủ tịch § 97.2, 108.2, Giám ñốc, § 49, 55 111.2, 116.2, 123 Tính khoản phần vốn góp § 131.4; 138.2; 138.5; 139 § 43, 44 § 77.1.d, 87.5 Thuế thu nhập § 3.1 Luật Thuế TNDN thuế thu nhập cá nhân § 3.1 Luật Thuế TNDN thuế thu nhập cá nhân § 3.1 Luật Thuế TNDN thuế thu nhập cá nhân Khả huy ñộng vốn § 134.2 ñ => dạng bảo lãnh luật ñịnh, kể năm sau rút khỏi hợp danh § 60.1, 52.2.a (HðTV) § 108.2.c § 87 HðQT § 93.2 cổ tức Một số kênh ñầu tư vào Việt Nam Nhà ñầu tư lần ñầu: Lựa chọn ñịa ñiểm hình thức ñầu tư Nhà ñầu tư hữu: Mua lại, chuyển ñổi dự án Thuê ñất cho hoạt ñộng ñầu tư Khu công nghiệp, khu chế xuất Những vấn ñề cần lưu ý: Thảo luận CTCP PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Một số kênh ñầu tư vào Việt Nam ðầu tư (từ góc nhìn quản lý dự án): ñầu tư trực tiếp, ñầu tư gián tiếp => tiếp tục chia theo hình thức cụ thể Liên doanh, DN 100% NN, Hð HTKD (BCC) Chuyển ñổi, ñăng ký lại, ñầu tư ðầu tư gián tiếp: mua bán phần vốn góp, cổ phiếu ðầu tư vào VN, ñầu tư nước ðầu tư (từ góc nhìn tài dự án, hạ tầng): BOT, BT, BTO => KCN, KCX Từ góc nhìn quản lý nhà nước: ñăng ký dự án, thẩm tra dự án => xúc tiến, cấp phép, giám sát, giải tranh chấp, giải thể Nhà ñầu tư lần ñầu PDN Văn phòng ñại diện => Luật thương mại ðầu tư trực tiếp Chuẩn bị dự án, thành lập DN, thực dự án Thuê ñất KCN, KCN ðầu tư gián tiếp Thảo luận: mua cổ phần, chứng khoán công ty Việt Nam PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Nhà ñầu tư lần ñầu: Lựa chọn chuẩn bị Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Nhà ñầu tư lần ñầu: UBND Tỉnh BQL KCN Phân quyền mạnh => Cục ðTNN => 64 tỉnh khoảng 40 ban quản lý KCN/KCX Năng lực thẩm tra: Nhà ñầu tư phải xuất trình giấy tờ gì? • Bản công chứng => dịch & công chứng • Hợp thức hóa lãnh Năng lực tài (nhà ñầu tư có nghĩa vụ chứng minh tự chịu trách nhiệm) Nguy cơ: giành lấy ñất bán lại dự án Nguy cơ: cạnh tranh xuống ñáy Tìm hiểu môi trường ñầu tư, ñề xuất dự án => trung tâm xúc tiến ñầu tư Mặt thuê ñất Giới thiệu ñịa ñiểm Văn ñồng ý nguyên tắc • Dạng văn bản: Quyết ñịnh hay công văn chấp thuận • Quy trình: Sở KH&ðT, Sở QH&KT=> quận? Xác nhận quy hoạch tổng thể PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Giấy chứng nhận ñầu tư PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Nhà ñầu tư hữu Chuyển ñổi, ñăng ký lại Tiếp tục theo luật cũ Chuyển ñổi Thay ñổi Giấy chứng nhận ñầu tư ðầu tư Vấn ñề: ða số vốn NN, thiểu số vốn NN Một cửa => phòng chuyên môn => lãnh ñạo Phân quyền (DN nước Phòng ðKKD, ñầu tư nước Chủ tịch tỉnh) Vấn ñề: ðầu tư có ñiều kiện (trường tư, viện tư…) Thẩm tra vốn tự khai vốn thực tế góp ðịnh giá vốn góp bên nước Giám sát sau cấp phép PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Muốn biết thêm… Thuê ñất thực dự án Giới thiệu ñịa ñiểm, tự ñề xuất ñịa ñiểm Quy hoạch tổng thể ðồng ý nguyên tắc Quyết ñịnh cho thuê ñất Hợp ñồng thuê ñất ðền bù, giải phóng mặt Chứng nhận QSD ñất Triển khai dự án Cổng thông tin: Investway Vietnam (UNCTAD) http://vietnam.e-regulations.org Cổng thông tin Bộ KH& ð T http://mpi.gov.vn Cổng thông tin tỉnh (Phòng DDTNN, Sở KH& ðT) http://hapi.gov.vn PDN PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Ví dụ 1: Nội dung buổi làm việc Luật kinh tế Dàn xếp nguồn vốn tỷ USD cho Dự án Khu ñô thị ñại học HL Bên A: => 1.000 ñất HL 04 khu trường cũ nội thành => huy ñộng vốn cho Dự án Khu ñô thị ñại học HL khai thác 04 khuôn viên cũ nội thành Bên B: P… A… => giúp tìm kiếm nguồn vốn, chủ yếu khoản vay với lãi suất 2% năm, thời hạn vay khoảng 30 năm Văn chuẩn bị ký kết ñã hợp ñồng chưa? Nên ñặt tên nào? Khi hợp ñồng ñược xác lập? Cơ sở pháp luật hợp ñồng hành Một số lưu ý giao kết hợp ñồng Hợp ñồng vô hiệu Thực hợp ñồng Xử lý vi phạm hợp ñồng PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Khái niệm hợp ñồng Hợp ñồng: Các bên: Tự ý chí: Nội dung: Hình thức: Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Phân loại hợp ñồng ATV/ PBA VNU PDN Hợp ñồng dân theo BLDS Hợp ñồng thương mại theo LTM luật khác Hợp ñồng lao ñộng theo BLLð Các hợp ñồng chuyên biệt Bảo hiểm ðất ñai Các hợp ñồng gia nhập (công ty, chứng khoán) Các loại hợp ñồng khác Các ngân hàng thoả thuận hai nhiều bên ñể xác lập, thay ñổi, chấm dứt nghĩa vụ dân cá nhân, tổ chức có tư cách pháp nhân ðề nghị - Chấp nhận ñề nghị Làm việc không trái pháp luật Hành vi thực tế, miệng, văn (I, II, III, IV) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Cơ sở pháp luật hợp ñồng Việt Nam PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Bình luận ví dụ 1: Dự án ñô thị ðại học HL BLDS 2005 LTM 2005 Hợp ñồng chuyên biệt => Các văn luật chuyên ngành: Luật tổ chức tín dụng, Luật hàng hải, Luật hàng không, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật ñất ñai, Luật nhà ở, Luật kinh doanh bất ñộng sản Hợp ñồng mang tính tổ chức: Luật doanh nghiệp 2005, Luật ðT 2005 ðã có nghĩa vụ cụ thể chưa, hay hứa? ðối ứng trách nhiệm? Nếu không hợp ñồng, gì? Thư bày bỏ ý ñịnh (letter of intent) Biên ghi nhớ (memorandum of understanding) Hệ quả: => VNU chọn nguồn tài trợ khác => culpa in contrahendo PDN PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Khi hợp ñồng ñược giao kết? Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tìm cách soạn lại: Dự án ñô thị ñại học HL (1) Tên văn => Biên ghi nhớ Quốc hiệu văn hợp ñồng Căn cứ? Có cần không Recitals: Giới thiệu bên ñối tác Giới thiệu mục ñích thoả thuận, dự án (ví dụ toàn thông tin tr 2-3, ñiều 1) Giới thiệu trình thương thảo, tư liệu kèm ðịnh nghĩa khái niệm ñược dùng (PBA/ATV, Dự án VNU, SPC 3.1) PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Tìm cách soạn lại: Dự án ñô thị ñại học HL (2) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Lưu ý soạn biên ghi nhớ (MOU) Ngày, nơi ký hợp ñồng => ñôi quan trọng cho luật áp dụng, ngày có hiệu lực Các thông tin ñối tác Với cá nhân Với pháp nhân Thói quen: chọn mỹ từ, nghĩ vụ cụ thể tốt ‘tìm kiếm, tham gia, ñồng bộ, tiên tiến, CNH-HðH, dàn xếp” => xem mục 2.1 ðịnh hướng nghĩa vụ: hợp ñồng khung => tổng vốn ñầu tư, quy mô khoản vay, ñiều kiện vay => xem mục 2.3 => cần phải chốt lại “các hợp ñồng cụ thể hoá phải tuân theo cam kết khung này” Nên tránh cột chặt nghĩa vụ, xem ñiều 1.1, (chọn ñối tác nhất, cung cấp tài liệu ) Nên ghi rõ ñây biên ghi nhớ, cần cụ thể hợp ñồng chi tiết sau => có hiệu lực ñịnh hướng Không nên ngại bàn chi phí ñi lại, tư vấn, ñiều tra thị trường, không ngại nhắc tới nguyên tắc thiện chí, trung thực, bảo mật • Lưu ý pháp nhân nước • Lưu ý ñại diện cho pháp nhân • Lưu ý bên ñối tác gồm nhiều ñơn vị (PBA/ATV) PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Tình 2: Gimexco mua hàng Transmetal GmbH PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Mua bán hàng hoá Tự ý chí Chào hàng/chấp nhận, ñiều kiện có hiệu lực, vô hiệu Quy ñịnh nội dung chủ yếu Hð với bên thương nhân, ñiều khoản tự chọn LTM ñể áp dụng (ð (3)) Tự chọn hình thức giao kết hợp ñồng Lưu ý: mua bán quốc tế: văn hình thức tương ñương ðiều tiết Nhà nước Tự vệ khẩn cấp Cấm, hạn chế mua bán, mua bán có ñiều kiện C/o (ð 33) => tiêu chuẩn ngày rào cản Cty XNK tổng hợp Gimexco HCM 66 cuộn thép (210 tấn) Transmetal GmbH, xuất trình hợp ñồng nhờ anh chị mở L/C Anh chị xem qua nội dung hợp ñồng mẫu hợp ñồng Gimexco VN Transmetal GmbH, G Luật kinh tế ðồng ý ký PDN PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Nghĩa vụ giao hàng Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Nghĩa vụ nhận hàng toán Bất cân xứng thông tin Minh ñịnh nghĩa vụ giao hàng: Quyền ngừng toán bên mua theo ðiều 51 LTM Có chứng việc bên bán lừa dối Có chứng hàng hóa ñang bị tranh chấp Có chứng hàng không phù hợp (ñiều 39) Nhận ñịnh: quyền tự xử ñược cho phép hạn chế, nguy lạm dụng cao => hợp ñồng luật, buộc phải tuân thủ Hàng, cách thức ñóng gói, bảo quản, chứng từ ðịa ñiểm: nơi vật gắn với ñất, người vận chuyển ñầu tiên, nơi kho bãi, nơi kinh doanh (ð 35) Thời ñiểm giao hàng: thời hạn, thời ñiểm => thời gian hợp lý, thông báo trước ðịnh rõ: hàng không phù hợp với hợp ñồng (ð 39): không phù hợp mục ñích sử dụng thông thường, mục ñích bên mua ñã thông báo, quy cách ñóng gói, so với mẫu ðảm bảo sở hữu, SHTT (ð 46: không ñược bán hàng vi phạm SHTT) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tìm cách sửa lại hợp ñồng Gimexco-Transmetal (1) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tìm cách sửa hợp ñồng (2) Ngày nơi ký hợp ñồng Số hợp ñồng Lưu ý bên ñối tác Việt Nam Lưu ý bên ñối tác nước (Transmetal GmbH => ñược ñại diện -những-ai?) Tên, số ñăng ký kinh doanh, mã số thuế, tài khoản Chi nhánh, người ñại diện Mô tả hàng hoá Tên (gạo gãy, quế thanh), ñừng tin ñối tác (giày trẻ em, tôm cá, vụ ô Bửu Huy) Mục ñích sử dụng (aspirin, thép cuộn, giấy) Xuất xứ ðóng gói (vụ chuối TCT Rau VN) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Giới thiệu hợp ñồng trung gian thương mại phát triển kinh doanh Tìm cách sửa hợp ñồng (3) ðại diện cho thương nhân Thương nhân hoạt ñộng danh nghĩa theo dẫn thương nhân khác Nếu ñịnh người => BLDS Vấn ñề: Thù lao sau Hð chấm dứt? Môi giới TM Ủy thác TM Thương nhận nhận ủy thác thương nhân người khác, nhân danh thực hành vi theo ñiều kiện ñã thỏa thuận ðại lý TM Quan hệ thương nhân giao nhận ñại lý Bên giao ñại lí chủ sở hữu ñối với hàng hóa ñã giao (ñ 170)?: chưa xử lí thực tiễn thương mại => nhầm lẫn bán buôn ñại lí Chất lượng (hạng hai) Tiêu chuẩn Mẫu (xuất nhập hàng may mặc) Mô tả chi tiết Số lượng (+/- 10% allowed) Quyền giám sát, kiểm tra hàng Giám ñịnh chất lượng => cần phải sửa nào? Cần lưu ý liên quan ñến ñiều 8: Trọng tài Thiếu ñiều 9, ñiều gì? PDN PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Nhượng quyền thương mại Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Thực hợp ñồng “chế tài” Nguyên tắc: hợp ñồng luật Tòa án giúp cưỡng chế thi hành hợp ñồng Nếu vi phạm => trách nhiệm người vi phạm Các loại trách nhiệm, ð 292: Buộc thực Hð Phạt Bồi thường Tạm ngừng ðình Hủy bỏ Các biện pháp khác theo thỏa thuận LTM 2005: bổ sung dịch vụ giám ñịnh, cho thuê nhượng quyền thương mại Giấy chứng nhận ñăng kí kdoanh dịch vụ giám ñịnh, ð 256 quy ñịnh cho thuê tương tự BLDS Nhượng quyền ðăng kí với BTM, ð 291 CP quy ñịnh chi tiết ñiều kiện nhượng quyền PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Vi phạm không PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Thời hạn khiếu nại thương nhân ð 293: ðối với vi phạm không bản, không ñược áp dụng: Ngừng, ñình chỉ, hủy => không thỏa thuận khác Thế vi phạm bản: thiệt hại ñến mức không ñạt ñược mục ñích hợp ñồng, ð 3, (13) ð 307 (2), thỏa thuận phạt, áp dụng phạt bồi thường => không thỏa thuận áp dụng bồi thường Bỏ lỗi suy ñoán bên vi phạm, ð 303 Thương nhân làm luật: quy ñịnh thời hạn tiêu diệt quyền: quyền khiếu nại => tố quyền => ñặc trưng thương luật ð 318 không quy ñịnh rõ ý nghĩa thời hạn khiếu nại: tháng, tháng, tháng Thời hiệu khởi kiện: năm “kể từ thời ñiểm quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm” PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Tranh chấp kinh doanh, thương mại Nội dung buổi làm việc: Tranh chấp kinh doanh: Nhận diện phân loại Cách giải lựa chọn doanh nhân Những ñiều cần biết GQTC Toà án Những ñiều cần biết GQTC trọng tài Kiện bán phá giá, kiện chống trợ cấp Trao ñổi, Thảo luận Người tiêu dùng ðại lý Nhà sản xuất Tranh chấp quan hệ hợp ñồng (giao kết, thực thi lý hợp ñồng) Tranh chấp hợp ñồng (trách nhiệm nhà sản xuất, quảng cáo, cạnh tranh không lành mạnh, ñưa tin không trung thực, cố pháp lý khác) PDN PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Tranh chấp từ quan hệ hợp ñồng Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Cơ sở pháp luật hợp ñồng Việt Nam Tranh chấp dân (tiêu dùng) Tranh chấp thương mại (kinh tế, kinh doanh) Tranh chấp lao ñộng (chủ-thợ) Tranh chấp từ hợp ñồng chuyên biệt Bảo hiểm ðất ñai Các hợp ñồng gia nhập (công ty, chứng khoán) Các loại hợp ñồng khác BLDS 2005 LTM 2005 Hợp ñồng chuyên biệt => Các văn luật chuyên ngành: Luật hàng hải, Luật hàng không, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật ñất ñai, Luật nhà ở, Luật kinh doanh bất ñộng sản Hợp ñồng mang tính tổ chức: Luật doanh nghiệp 2005, Luật ðT 2005 PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Thực hợp ñồng “chế tài” PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Vi phạm không Nguyên tắc: hợp ñồng luật Tòa án &TT giúp cưỡng chế thi hành hợp ñồng Nếu vi phạm => trách nhiệm người vi phạm Các loại trách nhiệm, ð 292: Buộc thực Hð (specific performance) Phạt (8%, số nước cấm dùng chế tài phạt Hð) Bồi thường (thiệt hại thực tế, lỗi suy ñoán) Tạm ngừng ðình Hủy bỏ Các biện pháp khác theo thỏa thuận ð 293: ðối với vi phạm không bản, không ñược áp dụng: Ngừng, ñình chỉ, hủy => không thỏa thuận khác Thế vi phạm bản: thiệt hại ñến mức không ñạt ñược mục ñích hợp ñồng, ð 3, (13) ð 307 (2), thỏa thuận phạt, áp dụng phạt bồi thường => không thỏa thuận áp dụng bồi thường Bỏ lỗi suy ñoán bên vi phạm, ð 303 PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Toà kinh tế Cơ chế “ba bên”: Công ty dao búa Luật: Cơ chế pháp luật Thương lượng Hoà giải Trọng tài Toà án Lệ: Cơ chế ñạo ñức Thể diện Dòng họ, uy tín ðời: Cơ chế luật rừng Các nguyên tắc chung: Tự ñịnh ñoạt Nghĩa vụ chứng minh Trách nhiệm hoà giải án Xét xử công khai Rút ngắn thời hạn, thời hiệu so với án dân Cơ cấu án thẩm quyền Cổ luật Thời thuộc Pháp Thời hướng thay ñổi PDN PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Thời hạn khiếu nại thương nhân Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Chung kết Lấy lời khai => Hoà giải => Xét hỏi => Sơ thẩm => Phúc thẩm => Giám ñốc thẩm => Quay lại sơ thẩm: 27 bước, 295 ngày, chi phí 31% (www.doingbusiness.org) Bản án “ñẹp” thi hành án ??? Thương nhân làm luật: quy ñịnh thời hạn tiêu diệt quyền: quyền khiếu nại => tố quyền => ñặc trưng thương luật ð 318 thời hạn khiếu nại: tháng, tháng, tháng Thời hiệu khởi kiện: năm “kể từ thời ñiểm quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm” >< (trước ñây: hành vi vi phạm) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Trọng tài thương mại PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Ưu trọng tài Tự chọn trọng tài viên Tự chọn ñịa ñiểm, ngôn ngữ (VIAC:Việt, Anh) giải tranh chấp Giữ bí mật: Phiên xử kín Thân thiện “tôn trọng doanh nhân” Xét xử lần: chung thẩm Thi hành ngay, ðiều 57 PL TTTM 2003, ñược thi hành kể nước (NY Convention 1958) Không nhầm lẫn với Trọng tài kinh tế (1994)! Trọng tài phi phủ Trọng tài thường trực • Có quy chế • Có danh sách trọng tài viên Trọng tài vụ việc (ad hoc) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế ðiểm yếu trọng tài PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Thoả thuận trọng tài ðiều PL 2003: văn bản, email, fax, telex, ñiện báo Chọn “Trung tâm trọng tài thương mại” phải thật cụ thể Cho “việc thương mại”: Thời ñiểm thoả thuận: trước, trong, sau kí hợp ñồng (thường ñiều khoản hợp ñồng) Quan hệ với công an phường: Toà có lợi (loa phường…) => sức ép dư luận (hở ñôi lợi thế) Biện pháp khẩn cấp tạm thời (kê biên, phong toả tài khoản) thu thập chứng cứ: Toà có lợi ðôi số nước: thủ tục công nhận cho thi hành phải qua (xem lại thủ tục, không xử lại án) => VN: khiếu nại thời hạn 15 ngày => Toà huỷ cho thi hành; không khiếu nại => thi hành PDN PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Thủ tục VIAC (www.viac.org.vn) Nộp ñơn khởi kiện VIAC xem xét thoả thuận TT, thụ lý, nộp dự phí Gửi hồ sơ cho bị ñơn, yêu cầu chọn TTV Thành lập HðTD Các biện pháp khẩn cấp tạm thời (nếu có) Gửi tự bảo vệ Phiên hoà giải xét xử Phán trọng tài PDN [...]... chuyên biệt => Các văn bản luật chuyên ngành: Luật hàng hải, Luật hàng không, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật ñất ñai, Luật nhà ở, Luật kinh doanh bất ñộng sản Hợp ñồng mang tính tổ chức: Luật doanh nghiệp 2005, Luật ðT 2005 PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Thực hiện hợp ñồng và “chế tài” PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Vi phạm không cơ bản Nguyên tắc: hợp ñồng là luật Tòa án &TT giúp cưỡng... thì chỉ áp dụng bồi thường Bỏ lỗi suy ñoán của bên vi phạm, ð 303 PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Toà kinh tế Cơ chế “ba bên”: Công ty dao búa Luật: Cơ chế pháp luật Thương lượng Hoà giải Trọng tài Toà án Lệ: Cơ chế ñạo ñức Thể diện Dòng họ, uy tín ðời: Cơ chế luật rừng Các nguyên tắc chung: Tự ñịnh ñoạt Nghĩa vụ chứng minh Trách... quảng cáo, cạnh tranh không lành mạnh, ñưa tin không trung thực, các sự cố pháp lý khác) PDN PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Tranh chấp từ quan hệ hợp ñồng Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Cơ sở pháp luật hợp ñồng Việt Nam Tranh chấp dân sự (tiêu dùng) Tranh chấp thương mại (kinh tế, kinh doanh) Tranh chấp lao ñộng (chủ-thợ) Tranh chấp từ các hợp ñồng chuyên biệt Bảo hiểm ðất ñai... Thương nhân làm luật: quy ñịnh thời hạn tiêu diệt quyền: mất quyền khiếu nại => mất tố quyền => ñặc trưng của thương luật ð 318 không quy ñịnh rõ ý nghĩa của thời hạn khiếu nại: 3 tháng, 6 tháng, 9 tháng Thời hiệu khởi kiện: 2 năm “kể từ thời ñiểm quyền và lợi ích hợp pháp bị xâm phạm” PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Tranh chấp kinh doanh, thương... quyền Cổ luật Thời thuộc Pháp Thời nay và hướng thay ñổi PDN PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Thời hạn khiếu nại của thương nhân Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Chung kết Lấy lời khai => Hoà giải => Xét hỏi => Sơ thẩm => Phúc thẩm => Giám ñốc thẩm => Quay lại sơ thẩm: 27 bước, 295 ngày, chi phí 31% (www.doingbusiness.org) Bản án “ñẹp” và thi hành án ??? Thương nhân làm luật: quy... ñược thi hành kể cả ở nước ngoài (NY Convention 1958) Không nhầm lẫn với Trọng tài kinh tế (1994)! Trọng tài phi chính phủ Trọng tài thường trực • Có quy chế • Có danh sách trọng tài viên Trọng tài vụ việc (ad hoc) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế ðiểm yếu của trọng tài PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Thoả thuận trọng tài ðiều 9 PL 2003: bằng văn bản, email, fax, telex, ñiện báo... bán hàng vi phạm SHTT) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tìm cách sửa lại hợp ñồng Gimexco-Transmetal (1) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Tìm cách sửa hợp ñồng (2) Ngày và nơi ký hợp ñồng Số hợp ñồng Lưu ý bên ñối tác Việt Nam Lưu ý bên ñối tác nước ngoài (Transmetal GmbH => ñược ñại diện bởi -những-ai?) Tên, số ñăng ký kinh doanh, mã số thuế, tài khoản Chi nhánh, người ñại... cá, vụ ô Bửu Huy) Mục ñích sử dụng (aspirin, thép cuộn, giấy) Xuất xứ ðóng gói (vụ chuối của TCT Rau quả VN) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Giới thiệu về hợp ñồng trung gian thương mại trong phát triển kinh doanh Tìm cách sửa hợp ñồng (3) ðại diện cho thương nhân Thương nhân hoạt ñộng dưới danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của một thương nhân khác... mất quyền khiếu nại => mất tố quyền => ñặc trưng của thương luật ð 318 thời hạn khiếu nại: 3 tháng, 6 tháng, 9 tháng Thời hiệu khởi kiện: 2 năm “kể từ thời ñiểm quyền và lợi ích hợp pháp bị xâm phạm” >< (trước ñây: hành vi vi phạm) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Trọng tài thương mại PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Ưu thế của trọng tài Tự chọn trọng tài viên Tự chọn ñịa ñiểm,... phải sửa như thế nào? Cần lưu ý gì liên quan ñến ñiều 8: Trọng tài Thiếu ñiều 9, có thể là ñiều gì? PDN PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Nhượng quyền thương mại Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Thực hiện hợp ñồng và “chế tài” Nguyên tắc: hợp ñồng là luật Tòa án giúp cưỡng chế thi hành hợp ñồng Nếu vi phạm => trách nhiệm của người vi phạm Các loại trách nhiệm, ð 292: Buộc thực hiện ... phạm, ð 303 PDN Luật kinh tế Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Toà kinh tế Cơ chế “ba bên”: Công ty dao búa Luật: Cơ chế pháp luật Thương lượng... 2011 Luật kinh tế Tổng quan loại hình doanh nghiệp (1) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế Luật kinh tế Tổng quan loại hình doanh nghiệp (2) PDN Cao học 20 –ðêm 3/5/9, 2011 Luật kinh tế. .. văn luật chuyên ngành: Luật hàng hải, Luật hàng không, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật ñất ñai, Luật nhà ở, Luật kinh doanh bất ñộng sản Hợp ñồng mang tính tổ chức: Luật doanh nghiệp 2005, Luật