tổng hợp đề thi pháp luật kinh tế (luật doanh nghiệp)

Theo mục h khoản 1 điều 41 luật doanh nghiệp, thành viên có quyền địnhđoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển nhượng, để thừa kế, tặng cho và các cách khác theo quy định của pháp luậ

ĐỀ THI KẾT THÚC HỌC PHẦN

Môn: Pháp luật Kinh tế - Đề 4

Áp dụng cho hệ: Đại học & CĐ Thời gian làm bài: 90 phút

16/05/20015

Câu 1 : Ông Nam là nhân viên kế toán trong doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, ôngNam có 6 tỷ VND, ông dùng 4 tỷ lập DNTN Bắc Hà, trụ sở: Tây Hồ - Hà Nội Ông Namdùng 2 tỷ còn lại góp vốn với một người bạn lập công ty TNHH An Thái, trụ sở: CầuGiấy – Hà Nội

Việc thành lập doanh nghiệp của ông Nam có hợp pháp không? Tại sao? (2điểm)

Câu 2 : Phần vốn góp trong Công ty TNHH An Thái của ông Nam chiếm 20% vốn điều

lệ Do mắc nợ ông Hải, một sĩ quan quân đội đã nghỉ hưu 2 tỷ VND, ông Nam đãquyết định dùng phần vốn góp của mình trong công ty TNHH An Thái để trả nợ choông Hải

a Việc ông Nam sử dụng phần vốn góp của mình để trả nợ có hợp pháp không? Tại sao? (1,5 điểm)

b Giả sử vụ việc trên là hợp pháp thì ông Hải có thể trở thành thành viên củaCông ty TNHH An Thái không? Tại sao? (1,5 điểm)

Câu 3 : HĐTV công ty TNHH An Thái quyết định chuyển đổi Công ty TNHH An Tháithành công ty cổ phần, Mai là 1 thành viên của HĐTV không đồng ý với quyết địnhnày

a Vụ tranh chấp này có thể được giải quyết bằng thủ tục trọng tài không? Tại sao? (1,5 điểm)

b Nếu Mai quyết định khởi kiện tại tòa án, thì TAND nào có thẩm quyền giải quyết vụ việc trên? (1 điểm)

Câu 4 : Tháng 2/2008, DNTN Bắc Hà lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán nợđến hạn Tháng 3/2008 ông Nam làm đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với DNTNBắc Hà

a Việc làm của ông Nam có hợp pháp không? Tại sao? (1,5 điểm)

b TAND nào cso thẩm quyền giải quyết vụ việc trên? (1 điểm)

Đáp án đề 1

Câu 1:

Việc thành lập doanh nghiệp của ông Nam là hợp pháp Theo khoản 2 điều 13 luật doanhnghiệp 2005, cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn nhà nước không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp (bao gồm: giám đốc, phó giám đốc, kế toántrưởng và hội đồng quản trị) Ông Nam chỉ là nhân viên kế toán nên không bị cấm

Câu 2:

a Hợp pháp Theo mục h khoản 1 điều 41 luật doanh nghiệp, thành viên có quyền địnhđoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển nhượng, để thừa kế, tặng cho và các cách khác theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty

Ông Hải là sĩ quan quân đội đã về hưu nên có thể trở thành thành viên của công ty trong điều kiện được hội đồng thành viên chấp thuận (khoản 6 điều 45 luật DN)

b

Câu 3:

a

b

Không Theo điều 1 và khoản 3 điều 2 pháp lệnh trọng tài thương mại 2003

Tòa kinh tế - Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội (khoản 1 điều 34 luật tố tụng dân sự)Câu 4:

a

b

Có Theo điều 3 luật Phá sản 2004

TAND thành phố HN (khoản 2 điều 7 luật phá sản 2004)

http://www.nhck11.net

ĐỀ THI KẾT THÚC HỌC PHẦN

Môn: Pháp luật Kinh tế - Đề 1

Áp dụng cho hệ: Đại học & CĐ Thời gian làm bài: 90 phút

Người ra đề:

Ngày duyệt đề:

Ngày ra đề:

Đại diện Phòng Khảo thí:

Công ty cổ phần Hóa chất mỏ có 62% tổng số cổ phần là thuộc sở hữu nhà nước,công ty này có phải là doanh nghiệp nhà nước không? Luật nào điều chỉnh việc thành lập và hoạt động của công ty này? (1,5 điểm)

Tình ti ế t bổ sun g 2 :

Tùng là Trưởng phòng kinh doanh của công ty cổ phần Hóa chất mỏ nói trên

Tùng có thể thành lập doanh nghiệp tư nhân Hoàng Tùng hay không? Nếu có, Tùng phải lập hồ sơ đăng ký kinh doanh với những giấy tờ gì và nộp đến đâu? Cho biết, lĩnh vực kinh doanh mà Hoàng Tùng dự định tham gia có đòi hỏi về vốn pháp định (2điểm)

Tình ti ế t bổ sun g 3 :

Giả sử doanh nghiệp tư nhân Hoàng Tùng được thành lập Trong quá trình hoạtđộng, do nhu cầu về vốn, doanh nghiệp này đã tiến hành sáp nhập vào doanh nghiệp

tư nhân Quang Dũng, Việc sáp nhập này có hợp pháp không? Doanh nghiệp hình

thành sau sáp nhập có hình thức pháp lý là gì? Tại sao? (1 điểm)

Tình ti ế t bổ sun g 4 :

Giả sử trong quá trình hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp tư nhân Hoàng

Tùng có ký hợp đồng thuê công ty TNHH xây dựng Hòa Lan xây nhà xưởng Trong quá trình thực hiện hợp đồng, các bên đã phát sinh tranh chấp Hòa Lan tiến hành khởi kiện Hoàng Tùng ra Tòa án nhân dân Hỏi, Tòa án nào có thể có thẩm quyền giải

quyết tranh chấp trên? Cho biết Hòa Lan có trụ sở tại Bắc Hà, Lào Cai; Hoàng Tùng có trụ sở tại Thành phố Yên Bái, Yên Bái và nơi xây dựng nhà xưởng tại Văn Chấn, YênBái Lý giải về thẩm quyền của Tòa án mà bạn xác định (2 điểm)

Tình ti ế t bổ sun g 5 :

Sau hai năm hoạt động, doanh nghiệp Hoàng Tùng gặp rủi ro trong kinh doanhđến mức mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn Doanh nghiệp này đã lâm vào tình trạng phá sản chưa? Lý giải? Nếu doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

http://www.nhck11.net

thì ông Tùng có thể nộp đơn yêu cầu giải quyết phá sản đối với doanh nghiệp này haykhông? Ông ta phải nộp đơn yêu cầu phá sản đến đâu? (1,5 điểm)

Tình ti ế t bổ sun g 6 :

Giả sử việc ông Tùng nộp đơn là hợp pháp Ngày 15/1/2007 TA ra quyết định

mở thủ tục phá sản Ngày 6/3/07 danh sách chủ nợ được lập xong Ngày 10/4/07 Hộinghị chủ nợ lần thứ nhất được triệu tập Bình luận về các sự kiện này (1 điểm) Giả sửHNCN được triệu tập hợp pháp và vào ngày khai mạc, có tất cả các chủ nợ có quyềntham dự Hội nghị này có được tiến hành không? Giải thích? (1 điểm)

http://www.nhck11.net

Đáp án đề 2

Công ty trên là doanh nghiệp nhà nước (theo khoản 22 điều 4 luật doanh nghiệp

2005) Luật điều chỉnh việc thành lập và hoạt động của công ty này là Luật

Tình tiết bổ sung

2:

Tùng được phép thành lập doanh nghiệp tư nhân (khoản 22

Có (khoản 22 điều 4 luật doanh nghiệp

2005) Hồ sơ đăng ký kinh doanh (điều 16

luật DN)

Tình tiết bổ sung

3:

Có Theo khoản 1 điều 153

Doanh nghiệp hình thành sau sát nhập là doanh nghiệp tư

Tình tiết bổ sung

4:

Điều 33 luật tố tụng dân sự € thẩm quyền tòa án cấp huyện

Điều 36 luật tố tụng dân sự € Tòa án nhân dân huyện Văn Chấn,

Tình tiết bổ sung

5:

Đã lâm vào tình trạng phá sản (điều 15 luật phá sản 2004)

Nộp tại tòa kinh tế - TAND tỉnh Yên Bái (khoản 2 điều 7 luật phá

Đề thi: PHÁP LUẬT KINH TẾ

Dành cho hệ Đại học tại chức – Thời gian:

90’ (Thí sinh được phép sử dụng tài liệu)Câu 1: Ông Nam là trưởng phòng kinh doanh trong một doanh nghiệp có 55% vốn thuộc sở hữu nhà

nước Ông Nam dự định thành lập doanh nghiệp tư nhân để kinh doanh Ông Nam có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tư nhân không? Tại sao? (1 điểm)

Câu 2: Vốn của doanh nghiệp tư nhân Hà Nam do ông Nam thành lập là 5 tỷ VND, trong đó có một ngôi

nhà trị giá 3 tỷ VND Ông Nam có phải chuyển quyền sở hữu ngôi nhà cho doanh nghiệp tư nhân

Hà Nam không? Tại sao? (2 điểm)

Câu 3: Giả sử ông Nam đã lập được doanh nghiệp tư nhân Hà Nam, có trụ sở tại Quận Ba Đình– TP Hà

Nội DNTN Hà Nam ký hợp đồng thuê Công ty cổ phần X có trụ sở tại huyện Từ Sơn – Bắc Ninh xây cho mình kho chứa hàng tại Gia Lâm – TP Hà Nội Khi thực hiện hợp đồng đã phát sinh tranh chấp Tòa án nhân dân nào có thẩm quyền giải quyết vụ tranh chấp này? Biết

DNTN Hà Nam là người khởi kiện (1 điểm)

Câu 4: Ông Nam dự định sẽ chia doanh nghiệp tư nhân Hà Nam thành hai doanh nghiệp cùng loại để

mở rộng hoạt động kinh doanh Việc làm của ông Nam có hợp pháp không? Tại sao? (2 điểm)Câu 5: Công ty cổ phần X Đăng ký kinh doanh trong lĩnh vực xây dựng cơ bản Công ty pháthành cổ

phần để huy động vốn kinh doanh Mệnh giá 10.000VND/1 cp Giá thị trường là 25.000 VND/

1 cp Hội đồng quản trị của công ty quyết định bán 65% số cổ phần này cho các cổ đông hiệnhữu với giá 15.000 VND/1cp theo tỷ lệ 2cp được mua thêm 1cp Quyết định này của HĐQTcông ty X có hợp pháp không? Tại sao? (2 điểm)

Câu 6: Công ty cổ phần X có ký bản thỏa ước lao động tập thể với công nhân An là một côngnhân của

công ty sau một thời gian làm việc không được công ty trả lương An làm đơn yêu cầu TANDtỉnh Bắc Ninh giải quyết theo thủ tục phá sản đối với công ty X để đòi tiền lương của mình.Yêu cầu của An có hợp pháp không? Tại sao? (1 điểm)

Câu 7: Doanh nghiệp nơi ông Nam làm việc bị phá sản vào tháng 3/2006 Ông Hà là giám đốc

và là

người đại diện phần vốn góp của nhà nước trong doanh nghiệp Tháng 4/2006 ông Hà được cử làm thành viên của HĐQT trong một công ty cổ phần có 51% vốn nhà nước Ông Hà có được phép làm thành viên của HĐQT trong công ty đó không? Tại sao? (2 điểm)

Hà Nội, ngày tháng năm 2007

Người ra đề

Ths Đinh Tiểu Khuê

www.nhck11.net

Đề thi: PHÁP LUẬT KINH TẾ

Dành cho hệ Đại học tại chức – Thời

viên hợp danh còn lại Hỏi rằng việc tham gia của Tý có hợp pháp không? Nếu có, Tý sẽ

tham gia vào công ty hợp danh mới với tư cách gì? (1,5 điểm)

Câu 3: Thìn và Tỵ đều có mong muốn thành lập một doanh nghiệp của riêng mình Theo anh (chị) thì

Thìn và Tỵ có thể thành lập được những loại hình doanh nghiệp nào? Hãy chỉ ra sự khác biệt cơ bản giữa các loại hình doanh nghiệp mà Thìn và Tỵ được thành lập trong trường hợp này (1,5 Câu 4: Ông Ngày 02/02/2007, công ty Tới Bến ký hợp đồng với công ty Đa Nghi bán cho công tyTới Bến

100 máy vi tính trị giá 24 triệu VND/1 máy; nếu bên nào vi phạm hợp đồng sẽ bị phạt 3% giá trị phần hợp đồng vi phạm Tuy nhiên, công ty Tới Bến đã vi phạm ¾ nghĩa vụ thanh toán cho công ty Đa Nghi và tranh chấp giữa hai công ty đã phát sinh.a

Chú ý: Sinh viên được sử dụng mọi loại tài liệu!

Hà Nội, ngày 10 tháng 9 năm 2008

Người ra đề

Bùi Hữu Toàn

www.nhck11.net

HỌC VIỆN NGÂN HÀNG

Bộ môn Luật

ĐỀ THI KẾT THÚC HỌC PHẦN

Môn: Pháp luật Kinh tế

Áp dụng cho hệ: ĐHTC & VBII

Người ra đề:

Thời gian làm bài: 90 phút

Ngày ra đề: 20/05/2008 Đại diện Phòng Khảo thí:

Câu 1 : Các tranh chấp phát sinh trong lĩnh vực kinh doanh chứng khoán có thể đượcgiải quyết bằng những hình thức giải quyết tranh chấp nào? (1 điểm)

Câu 2 : Cổ đông hoặc nhóm cổ đông muốn đề cử người vào Hội đồng quản trị, Bankiểm soát trong công ty cổ phần cần có những điều kiện gì? (1 điểm)

Câu 3 : Minh là chủ của Công ty TNHH 1 thành viên Vạn Xuân có trụ sở tại Quận: Tây

Hồ - Hà Nội Tháng 2/2008, Minh quyết định chuyển nhượng 30% vốn của công tycho Công ty cổ phần Nam An có trụ sở tại Quận: Đống Đa – Hà Nội

Việc chuyển nhượng vốn của Minh có hợp pháp không? Tại sao? Hậu quả pháp

lý của việc chuyển nhượng này? (3 điểm)

Câu 4 : Công ty TNHH Vạn Xuân vay của Ngân hàng thương mại cổ phần A trụ sở tạiTP: Hà Đông – Hà Tây 1,2 tỷ VND có bảo đảm tài sản 100% Khi thực hiện hợp đồng

- Trọng tài thương mại có quyền giải quyết vụ tranh chấp này không? Tại sao?(1,5 điểm)

TAND nào có quyền giải quyết vụ việc này? Biết NHTM A là người khởi kiện

-Câu 5: Giả sử đến hạn thanh toán, Công ty TNHH Vạn Xuân đã không thanh toánđược nợ khi NHTM CP A yêu cầu

NHTM CP A có quyền nộp đơn yêu cầu phá sản công

không? Tại sao? (1,5 điểm)

Ghi

chú : Thí sinh được phép sử dụng tài liệu khi làm bài

ty TNHH Vạn Xuân

http://www.nhck11.net

HỌC VIỆN NGÂN HÀNG

Bộ môn Luật

ĐỀ THI KẾT THÚC HỌC PHẦN

Môn: Pháp luật Kinh tế

Áp dụng cho hệ: ĐHTC & VBII

Người ra đề:

Thời gian làm bài: 90 phút

Ngày ra đề: 1/11/2008 Đại diện Phòng Khảo thí:

Câu 1 : Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tham gia thành lập và quản lý các loạihình doanh nghiệp khác không? Nếu có thì là những loại doanh nghiệp nào? (1,5điểm)

Câu 2 : Một công ty hợp danh có thể hợp nhất với một công ty cổ phần không? Tạisao? (1,5 điểm)

Câu 3 : Ông Minh là nhân viên kế toán trong doanh nghiệp 100% vốn nhà nước ÔngMinh dự định thành lập công ty TNHH 1 thành viên Minh An kinh doanh vật liệu xâydựng có vốn điều lệ 6 tỷ VND, trong đó có một ngôi nhà số 8 phố X Quận Hoàng Mai

Hà Nội trị giá 4 tỷ VND

a Ông Minh có quyền lập công ty TNHH Minh nN không? Tại sao? (1,5 điểm)

b Ông Minh cso phải chuyển quyền sở hữu ngôi nhà của mình sang cho công ty Minh An không? Tại sao? (1,5 điểm)

Câu 4 : Công ty Minh An ký hợp đồng mua 100 tấn xi măng của công ty cổ phần HoaMai có trụ sở ở Quận Thanh Trì Hà Nội Giả sử hợp đồng trên bị vô hiệu do lỗi củacông ty Hoa Mai và do đó mà công ty Minh An bị thiệt hại 50 triệu VND

a Cơ quan nào có thẩm quyền tuyên bố hợp đồng trên vô hiệu? (1 điểm)

b Công ty cổ phần Hoa Mai có phải bồi thường thiệt hại cho công ty TNHH Minh

An không? Tại sao? (1 điểm)

Câu 5: Công ty TNHH Minh An có dự định tăng vốn điều lệ bằng cách kết nạp thànhviên mới là công ty cổ phần X với số vốn góp là 1,2 tỷ VND

Việc tăng vốn điều lệ của công ty TNHH Minh An có hợp pháp không? Tại sao?

http://www.nhck11.net

giải quyết phá sản với công ty này Việc nộp đơn của Hẹn có hợp pháp không? Giảithích (1đ)

Câu 5: Giả sử công ty TNHH Xây dựng số 5 lâm vào tình trạng phá sản Hẹn, với tưcách là người đại diện phần vốn góp của nhà nước đã nộp đơn lên Tòa án yêu cầu

Hò có quyền ký hợp đồng nhân danh công ty TNHH Xây dựng số 5 không khi

đã bán hết phần vốn góp của mình cho Hai? Giải thích (1đ)

Giả sử, công ty TNHH Trí Thức vi phạm nghĩa vụ thanh toán và công ty TNHHXây dựng số 5 đã áp dụng biện pháp phạt hợp đồng Việc áp dụng biện phápnày có căn cứ pháp lý không? Giải thích (1đ)

Trong quá trình thực hiện hợp đồng, các bên đã phát sinh mâu thuẫn Công tyTNHH Xây dựng số 5 tiến hành khởi kiện Tòa án nào có thẩm quyền giải quyếttranh chấp giữa 2 công ty? Cho biết, công ty TNHH Xây dựng số 5 có trụ sở tạiThành phố Nam, Tỉnh Bắc; CÔng ty TNHH Trí Thức có trụ sở (cả trụ sở đang sử

Câu 1 : Công ty TNHH Xây dựng số 5 có 78% vốn thuộc sở hữu nhà nước và Hẹn làngười được cử làm đại diện cho phần vốn góp của nhà nước tại công ty đồng thời làChủ tịch HĐTV và Hò là Giám đốc Cả Hẹn và Hò đều tham gia góp vốn vào công tytrên với tỷ lệ sở hữu của mỗi người lần lược là 2% và 12% Phần vốn góp còn lại được

sở hữu bởi các thành viên như sau: Nhất 1%; Lần 5% và Thứ 2% Công ty này có phải

là Doanh nghiệp nhà nước không? Giải thích (1đ)

Câu 2 : Trong quá trình hoạt động, do thị trường xây dựng bị thu hẹp nên công tytrách nhiệm hữu hạn nói trên dự định sáp nhập vào một doanh nghiệp cũng hoạtđộng trong xây dựng với 100% vốn thuộc sở hữu nhà nước trên cùng địa bàn Haidoanh nghiệp này có thể sáp nhập với nhau được không? Nếu việc hợp nhất là có thểthì doanh nghiệp mới sẽ có hình thức pháp lý là gì? Giải thích (2đ)

Câu 3 : Giả sử việc sáp nhập không diễn ra Hò không muốn tiếp tục kinh doanh nữanên có nhu cầu chuyển nhượng phần vốn góp của mình cho Hai

a Việc chuyển nhượng có thể diễn ra được không? Giải thích (1,5 đ)

b Giả sử Hai hiện đang làm chủ của DNTN Hai Lác thì Hai có thể nhận chuyểnnhượng phần vốn góp của Hò không? Giả sử, Hò có quyền chuyển nhượnghợp pháp cho người không phải là thành viên của công ty (1đ)

Câu 4 : Với tư cách là Giám đốc công ty, Hò đã ký bản hợp đồng xây dựng nhà xưởng

cho số nợ không có bảo đảm là 8 tỷ Hội nghị chủ nợ có đủ điều kiện tiến hànhkhông? Cho biết danh sách chủ nợ được lập gồm có 7 chủ nợ và tổng số nợ không có bảo đảm là 10 tỷ (1,5đ)

Câu 3 : Công ty Thất Bát lâm vào tình trạng phá sản và Thất đã theo quy định tại điều

lệ công ty, tiến hành nộp đơn đề nghị giải quyết phá ản Tòa án đã thụ lý và ra quyếtđịnh mở thủ tục giải quyết phá sản đối với Thât Bát Tại Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất,chỉ có sự tham dự của Bát (đại diện theo pháp luật của Thất Bát) và 5 chủ nợ đại diện

http://www.nhck11.net

Hợp đồng trên có hiệu lực với các bên ký kết không? Cho biết, người ký hợp

đồng là Bát và Học đều là đại diện theo pháp luật của hai doanh nghiệp nêu

trên và Học là vợ của Thất (1,5đ)

Trong quá trình thực hiện hợp đồng, Thất bát vi phạm nghĩa vụ thanh toán

Học Mãi yêu cầu Thất Bát thanh toán và nộp phạt hợp đồng Yêu cầu của Học

Mãi có căn cứ pháp lý không? Giải thích (1,5đ)

Tranh chấp giữa hai bên không thể tự giải quyết Học Mãi làm đơn khởi kiện

Thất Bát ra tòa án Tòa án nào có thẩm quyền giải quyết tranh chấp nêu trên?

Cho biết Thất Bát có trụ sở tại Phủ Lý, Hà Nam và Học Mãi tại Thanh Trì, Hà

Nội Việc giao hàng được thực hiện tại kho của Học Mãi tại huyện Duy Tiên, Hà

Nam (1,5đ)

Câu 2 : Công ty CP Thất Bát và DNTN Học Mãi có ký một hợp đồng, theo đó Học Mãi

sẽ cung cấp nguyên vật liệu cho Thất Bát và trị giá của hợp đồng là 1 tỷ VND

Số cổ phần của công ty Thất Bất chưa bán được sẽ được giải quyết thế nào

sau khi có giấy CNĐKKD? (1,5đ)

Ngày 15/10/2009 Thất đã bán 20,000 CP của mình cho Bát và bán tiếp 15,000 CP choThu (người này là cổ đông của công ty từ 1/6/2009) Việc chuyển nhượng này có hợppháp không? Tại sao? (1,5đ)

Sau khi toàn bộ vốn điều lệ của công ty đã được góp đủ (vào tháng 10/2009).ĐHĐCĐ công ty đã họp bất thường và quyết định chuyển 10% số CP hiện có thành

CP ưu đãi biểu quyết (các cổ đông đại diện cho 100% VĐL đã nhất trí) Toàn bộ số

CP ưu đãi biểu quyết đều được nắm giữ bởi các cổ đông sáng lập

Câu 1 : Công ty CP Thất Bát được cấp giấy CNĐKKD vào tháng 3/2008 với số vốn điều

lệ là 10 tỷ VND, được chia thành 1 triệu CP với mệnh giá 10000 VND/CP Tại thờiđiểm này, công ty có các cổ đông như sau: Thất sở hữu 80,000 CP; Bát sở hữu 50,000CP; Kinh sở hữu 40,000 CP và Doanh sở hữu 70,000 CP Cả bốn người này đều là các

Đề thi: PHÁP LUẬT KINH TẾ

Dành cho hệ Đại học và Cao đẳng – Thời

Sáp nhập doanh nghiệp là gì? Đối tượng áp dụng?

Điều kiện thông qua Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ?

Công ty hợp danh có những loại thành viên nào? Công ty hợp danh có phải là pháp nhân không?

Tranh chấp trong kinh doanh về bảo hiểm thuộc thẩm quyền của Tòa án cấp nào? Trách nhiệm tài sản trong quan hệ hợp đồng là gì? Căn cứ áp dụng phạt

4

5

II Bài tập tình huống: (5 điểm : mỗi câu 1 điểm)

Một nhóm cổ đông sở hữu 12% cổ phiếu phổ thông của Công ty cổ phần X Công ty

X có trụ sở chính tại Quận I – TPHCM

1 Họ có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị của công ty X không?

Tình huống bổ sung: Công ty cổ phần X kinh doanh vận chuyển hàng hóa bằng đường biển Công ty có chi nhánh số 01 tại Quận Lê Chân – TP Hải Phòng Chi nhánh này ký hợp đồng vận chuyển hàng cho DNTN Đạt và khi thực hiện đã phátsinh tranh chấp

Tòa án nào có thầm quyền giải quyết tranh chấp? Biết DNTN Đạt là người khởi kiện Tình huống bổ sung: Công ty TNHH Y là cổ đông sở hữu 5% cổ phiếu phổ thông của công ty cổ phần X Khi vay vốn của Ngân hàng họ đã dùng toàn bộ số

cổ phiếu đó để cầm cố Cổ phiếu có thể dùng để cầm cố không? Tại sao?

Tình huống bổ sung: Công ty cổ phần DX phát hành cổ phiếu mới Hạnh là công chức làm việc ở Bộ Văn hóa muốn mua một số cổ phiếu

Hạn có quyền được mua cổ phiếu không?

Tình huống bổ sung: Hội đồng quản trị của Công ty cổ phần X đã quyết định chia

Ths Đinh Tiểu Khuê

www.nhck11.net

Đề thi: PHÁP LUẬT KINH TẾ

Dành cho hệ Đại học và Cao đẳng – Thời

Tách doanh nghiệp là gì? Đối tượng áp dụng?

Thương lượng là gì? Ưu và hạn chế của hình thức giải quyết tranh chấp trong kinh doanh này?

2

3

4

5

II Bài tập tình huống: (5 điểm : mỗi câu 1 điểm)

Công ty cổ phần Hải Hà có trụ sở ở Quận Tây Hồ - Hà Nội Nam là cổ đông sử hữu cổ phần ưu đãi cổ tức của công ty

1 Nam có quyền dự họp và biểu quyết trong ĐHĐ cổ đông của Công ty không?Tình huống bổ sung: Công ty cổ phần Hải Hà do ông Hải làm Giám đốc, ông Hà làm Chủ tịch HĐQT

Ai là đại diện hợp pháp của công ty?

Tình huống bổ sung: Công ty ký hợp đồng thuê DNTN Bảo An có trụ sở tại Mỹ Đức – Hà Tây vận chuyển hàng bằng đường thủy nội địa Khi thực hiện hợp đồng đã phát sinh tranh chấp

Tòa án nào có quyền giải quyết tranh chấp ngày? Biết công ty cổ phần Hải Hà là người khởi kiện

Tình huống bổ sung: Do công ty không trả được lương cho công nhân và nhận thấy Công ty đã lâm vào tình trạng phá sản, nên công nhân của công ty đã thông qua ông Minh là đại diện công đoàn của Công ty nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty

Việc ông Minh nộp đơn có hợp pháp không? Tại sao?

Tình huống bổ sung: Hội nghị chủ nợ có sự tham gia của: A, C, Đ, đại diện hợp pháp của công ty cổ phần Hải Hà và ông Minh Biết tổng nợ của Công ty cổ phần

Ths Đinh Tiểu Khuê

www.nhck11.net

HỌC VIỆN NGÂN HÀNG

Bộ môn Luật

ĐỀ THI KẾT THÚC HỌC PHẦN

Môn: Pháp luật Kinh tế - Đề 4

Áp dụng cho hệ: Đại học & CĐ Thời gian làm bài: 90 phút

Người ra đề:

Ngày duyệt đề:

Ngày ra đề: 24/09/2009 Đại diện Phòng Khảo thí:

Câu 1 : Doanh nghiệp nhà nước được tổ chức theo hình thức pháp lý nào? (1 điểm )

Câu 2 : Công ty A có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ của Công ty B

Công ty A có được coi là công ty mẹ của Công ty B đó không? (1 điểm)

Câu 3 :

Ông Long là thành viên của Công ty TNHH Mai Hồng, phần vốn góp của ông Long chiếm20% vốn Điều lệ của công ty Tháng 2/2008 Ông Long chết, khi chết có để lại di chúc chuyểnphần vốn đó cho cháu nội là Hạnh

a Hạnh có thể trở thành thành viên của Công ty TNHH Mai Hồng không? Tại sao? (1.5 điểm)

b Giả sử Hạnh được là thành viên của công ty nhưng lại không muốn trở thành

thành viên của công ty, thì phần vốn đó sẽ được xử lý như thế nào? (1 điểm)

Câu 4 :

Công ty TNHH Hoa Mai trụ sở Quận: Hoàng Mai - Hà Nội có 02 thành viên là A và B Tháng 3/2008, A đã chuyển nhượng toàn bộ vốn góp của mình cho B

Việc chuyển nhượng vốn của A có hợp pháp không? Tại sao? (1 điểm)

Việc chuyển nhượng vốn này có ảnh hưởng gì đến hình thức pháp lý của công ty

không? Nếu có thì phải xử lý như thế nào? (1.5 điểm)

Giả sử hợp đồng trên xảy ra tranh chấp, Tòa án nhân dân nào có quyền giải quyết

vụ việc này? Tại sao? Biết DNTN An Bình là bên khởi kiện

Ghi

chú : Thí sinh được phép sử dụng tài liệu khi làm bài

Thành viên của HĐTV của công ty TNHH hai thành viên trở lên là các chủ sở hữu khác nhau của

công ty; còn các thành viên HĐTV công ty TNHH 1 thành viên là tổ chức là đại diện cho cùng một chủ sở hữu, nói như vậy đúng hay sai? Hãy giải thích (2đ)

ông An có 6 tỷ VND trong đó có ngôi nhà số 7 phố B tây hồ - hà nội trị giá 3 tỷ VND, Ông dúng 4 tỷ lập DNTN Hạ Long trong đó có ngôi nhà số 7 phố B để làm trụ sở doanh nghiệp Sau đó ông An muốn dùng 2 tỷ còn lại để lập một doanh nghiệp khác và chỉ muốn lập doanh nghiệp của riêng mình

Ông an có quyền thành lập doanh nghiệp khác của riêng mình không? Và đó loại hình doanh nghiệp nào? hãy giải thích (2đ)

DNTN HẠ Long vay của NH TMCP X trụ sở quận Ba Đình - HN 2 tỷ VND có tài sản thế chấp là ngôi nhà trụ sở của doanh nghiệp trị giá 3 tỷ Khi thực hiện hợp đồng đã phát sinh tranh chấp

TAND nào có quyền giải quyết vụ tranh chấp trên biết DNTN Hạ Long là người khởi kiện?(1,5đ) Giả sử đến hạn thanh toán DNTN hạ Long ko thanh toán được khoản nợ này khi NH TMCP X yêu cầu NH TMCP X cần phải làm thủ tục gì để thu hồi được khoản nợ trên?(1,5Đ)

Do đã 5 tháng không trả lương cho công nhân và nhận thấy DNTN hạ Long đã mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, nên các công nhân của DN dự định nộp đơn yêu cầu phá sản DNTN HẠ Long Các công nhân có quyền nộp đơn yêu cầu phá sản ko? Nếu có thì thực hiện như thế nào? TAND nào có quyền giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản DNTN Hạ Long?(3đ)

Câu: Công ty TNHH 2 thành viên có 2 thành viên góp vốn, hoạt động được 2 năm Nay có 1 nhà đầu tư nước ngoài muốntham gia góp vốn vào để tăng quy mô hoạt động của công ty, vậy công ty có nên chuyển sang loại hình là công ty cổ phầnhay CT TNHH được hay không? nếu có thành viên góp vốn mới gia nhập vaò công ty thì việc phân chia tỷ lệ vốn góp vàđịnh giá thương hiệu của công ty hoạt động được 2 năm qua giải quyết như thế nào?

Giải:

Ở tình huống này chúng ta có thể dựa vào những căn cứ pháp luật sau:

+ Luật đầu tư 2005, Điều 21, Khoản 2:

“Điều 21 Các hình thức đầu tư trực tiếp

2 Thành lập tổ chức kinh tế liên doanh giữa các nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước

ngoài“ + Luật doanh nghiệp 2005, Điều 77, Khoản 1, Điểm b:

“ Điều 77 Công ty cổ phần:

1 Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó:

b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa “

Nhu vậy, công ty TNHH được quyền chuyển sang loại hình Công ty cổ phần, do số thành viên lớn hơn 1 nên không được chuyển sang mô hình Công ty TNHH 1 TV, việc nên hay không là do chiến lược kinh doanh của công ty Công ty cổ phần là loại hình Doanh nghiệp mở, duy động vốn linh hoạt, nhưng công ty TNHH cũng có những ưu thế nhất định của nó Trong trường hợp này, công ty tăng vốn theo bằng cách tiếp nhận them thành viên mới, việc phân chia tỷ lệ góp vốn và định giá thương hiệu công ty được quy định trong điều lệ công ty, do các thành viên tự thỏa thuận, hoặc có thể thông qua các tổ chức

định giá trên thị trường

Câu: Tình huống góp vốn thành lập Công ty TNHH: Tuấn, Thành, Hưng, Hoàng quyết định thành lập cty TNHH với vốnđiều lệ 2 tỷ đồng, và được cấp giấy CNĐKKD vào tháng 7/2006 Trong bản cam kết góp vốn: - Tuấn góp 200 triệu bằng tiềnmặt; - Thành góp vốn bằng ngôi nhà của mình và được các thành viên thỏa thuận định giá là 1 tỷ, mặc dù hiện tại có giákhoảng 500 triệu (vì theo quy hoạch đến cuối 2006 sẽ có 1 con đường lớn mở trước nhà; - Hưng góp 400 triệu bằng tiềnmặt, nhưng lúc đầu chỉ góp 300 triệu, phần còn lại sẽ góp khi nào cty cần - Hoàng góp bằng Giấy xác nhận nợ của Cty TrầnAnh với số nợ 500 triệu, với thời hạn là ngày 31/12/2006, được các thành viên định giá là 400 triệu Đến 31/12/2006, ctyTrần Anh chỉ trả được 300 triệu, phần còn lại không đòi được Mặc dù cuối năm 2006, con đường đã làm xong, nhưng dothị trường BĐS đóng băng nên giá ngôi nhà của Thành không có gì biến động Cuối 2006, cty chưa lần nào yêu cầu Hưnggóp phần vốn còn thiếu Tháng 3 năm 2007, cty lãi ròng 400 triệu đồng Hội đồng thành viên họp để chia lợi nhuận, cácthành viên không thống nhất được với nhau, họ cho rằng việc chia phải tính theo số vốn thực tế đã góp, nên xảy ra tranh chấpgiữa các thành viên Với tư cách là thẩm phán giải quyết vụ việc này, bạn hãy cho biết:

a) Việc góp vốn bằng giấy xác nhận nợ có hợp pháp hay không?

b) Việc định giá tài sản cao hơn thực tế tại thời điểm góp vốn có hợp pháp không? Những vấn đề đặt ra khi không đòi được

nợ là gì?

c) Trong trường hợp mới góp 1 phần vốn theo cam kết, thì có được chia lợi nhuận theo phần vốn cam kết góp hay không? a) Việc góp vốn bằng giấy xác nhận nợ có hợp pháp hay không?

Trả lời:

Theo khoản 4 điều 4 Luật doanh nghiệp 2005 thì: “4 Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thànhchủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam,ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, côngnghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạothành vốn của công ty.”

 Vì vậy nếu điều lệ công ty có quy định và các thành viên trong công ty đều thỏa thuận chấp nhận việc góp vốn bằng giấynhận nợ tại thời điểm góp vốn thì hợp pháp

b) Việc định giá tài sản cao hơn thực tế tại thời điểm góp vốn có hợp pháp không? Những vấn đề đặt ra khi không đòi được

nợ là gì?

Trả lời:

Theo điều 30 luật doanh nghiệp 2005 quy định về định giá tài sản góp vốn:

“1 Tài sản góp vốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải đượccác thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá

2 Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lậpđịnh giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trịthực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệmđối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trịđược định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá

3 Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động do doanh nghiệp và người góp vốn thoả thuậnđịnh giá hoặc do một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giáchuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được người góp vốn và doanh nghiệpchấp thuận; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thìngười góp vốn hoặc tổ chức định giá và người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cùngliên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng sốchênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúcđịnh giá.”

 Vì vậy việc định giá ngôi nhà cao hơn thực tế tại thời điểm góp vốn là hợp pháp và các thành viên liên đới chịutrách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữagiá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá (chênhlệnh 500 triệu)

Hoàng góp bằng Giấy xác nhận nợ của Cty Trần Anh với số nợ 500 triệu, với thời hạn là ngày 31/12/2006, được các thành viên định giá là 400 triệu Đến 31/12/2006, cty Trần Anh chỉ trả được 300 triệu, phần còn lại không đòi được Do các thành viên chấp nhận định giá tài sản góp vốn và cam kết góp vốn của Hoàng là 400 triệu nên khi công ty Trần Anh vì lý do nào

đó ( Phá sản) không đòi được nợ thì phần chênh lệch chưa góp đủ được coi là khoản nợ của Hoàng với công ty Do vậy Hoàng phải góp thêm 100 triệu, nếu không góp thì các thành viên còn lại sẽ thực hiện theo khoản 3 Điều 39 và có thể đăng

ký giảm vốn điều lệ theo Điều 60 Luật Doanh nghiêp 2005 và khi đó Hoàng sẽ không còn là thành viên của công ty

c) Trong trường hợp mới góp 1 phần vốn theo cam kết, thì có được chia lợi nhuận theo phần vốn cam kết góp haykhông?

Trả lời:

Việc phân chia lợi nhuận sau thuế và xử lý lỗ trong kinh doanh sẽ được quy định cụ thể theo nội dung điều lệ công ty (Khoản 12 Điều 22) Nếu điều lệ không quy định rõ thì việc phân chia lợi nhuận (sau thuế và các nghĩa vụ tài chính

bằng ngôi nhà của mình được các thành viên thỏa thuận định giá 1,5 tỷ đồng, do tin chắc con đường trước nhà đó sẽ được

mỏ rộng theo mặt bằng giá hiện tại nhà đó chỉ khoảng 700 triệu đồng); D góp vốn bằng 1,5 tỷ đồng bằng tiền mặt, nhưng lúc đầu chỉ góp 500 triệu, só còn lại sẽ góp khi công ty yêu cầu Trong bản điều lệ, họ thỏa thuận B làm giám đốc, D làmchủ

tịch HĐTV Sau 1 năm hoạt động, công ty có lãi ròng 800 triệu Tuy nhiên các thành viên không thống nhất thể thức phân chia B cho rằng do D chưa góp đủ vốn nên tỷ lệ lợi nhuận phải chia trên số vốn thực góp là 500 triệu D không đồng ý và phản bác rằng phần vốn góp của B bằng giấy nhận nợ trong công ty là không hợp pháp; phần góp vốn của C cao hơn giá trị thực tế, nên C chỉ được chia lãi trên số vốn thực góp là 700 triệu Vụ tranh chấp được khởi kiện tại tòa Tòa án xử lý như thế nào? Được biết cty TM đã thanh toán được 50% số nợ và hiện tại đang làm thủ tục phá sản và không thể đòi được 50% còn lại Ai chịu trách nhiệm về số nợ 50% đó?

Giải:

Về vần đề: “B cho rằng do D chưa góp đủ vốn nên tỷ lệ lợi nhuận phải chia trên số vốn thực góp là 500 triệu”: Nghị định 102/2010/NĐ-CP, Điều 8, khoản 3 quy định về thực hiện góp vốn và các quyền, nghĩa vụ liên quan đến việc góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên như sau: “Trong thời hạn chưa góp đủ số vốn theo cam kết, thành viên có

số phiếu biểu quyết và được chia lợi tức tương ứng với tỷ lệ số vốn thực góp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy địnhkhác”

Như vậy, nếu Điều lệ công ty không có quy định khác thì D sẽ được chia lợi tức tương ứng với số vố thực góp là 500 triệu

Về vấn đề: B góp vốn bằng giấy nhận nợ: theo Luật Doanh Nghiệp 2005, Điều 4, khoản 4 giải thích về việc góp vốn và tài sản góp vốn như sau: “Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công

ty Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty” Trong tình huống này, bạn không đề cập đến nội dung chi tiết trong Bản điều lệ của công ty nên việc B góp vốn bằng giấy nhận nợ là hợp pháp nếu được sự đồng ý của các thành viên còn lại và được ghi vào Bản điều lệ của công ty

Về vấn đề: “phần góp vốn của C cao hơn giá trị thực tế , nên C chỉ được chia lãi trên số vốn thực góp là 700 triệu”: căn nhàcủa C đã được các thành viên thống nhất định giá là 1,5 tỷ nên số vốn thực góp của C trong công ty là 1,5 tỷ, nên khi chialợi nhuận C được chia lợi nhuận tương ứng với số vốn thực góp của mình là 1,5 tỷ

Về vấn đề: “Ai chịu trách nhiệm về số nợ 50% còn lại mà công ty CPTM không thể hoàn trả”: các thành viên trong công tyTNHH X sẽ cùng nhau chịu trách nhiệm về khoản nợ trên

(Theo Luật Doanh nghiệp 2005 (điều 38 và 41) thì các thành viên trong công ty TNHH sẽđược chia lợi nhuận và chịu trách nhiệm với các khoản nợ theo tỉ lệ vốn cam kết góp vàocông ty.Trong tình huống trên B góp bằng giấy nhận nợ, theo điều 4, luật DN 2005, hình thứcgóp vốn của B có thể coi là góp vốn bằng một "tài sản khác", ngoài ra các thành viênkhác đềukhông

phản đối ngay từ đầu Vậy hình thức góp vốn của B là hợp pháp.C góp vốn bằng 1,5 tỷ theo giá trị tương lai của căn nhà, về

lý thuyết C chỉ được góp bằng đúng giá trị ngôi nhà là 700 triệu, nhưng do các thành viên công ty đều nhất trí địnhgiá căn nhà cao hơn thực tế 800 triệu nên tất cả sẽ chịu trách nhiệm liên đới với số chênhlệch đó Nói cách khác số vốn góp của C vẫn là 1,5 tỷ.D cam kết góp 1.5 tỷ, nhưng lúc đầu mới góp 500 triệu và cam kết góp số còn lại khicông ty có yêu cầu Tuy nhiên trong tình huống nêu ra không có chỗ nào cho thấy công tyyêu cầu D góp nốt chỗ 1 tỷ còn lại mà D từ chối cả Vì vậy việc góp vốn của D cũng hoàntoàn hợp lệ và số vốn góp của D được tính là 1.5 tỷ.Kết luận: nếu đem vụ việc này ra tranh tụng tại tòa án thì B,C,D sẽ được chia lợi nhuậntheo tỉ lệ vốn cam kết góp là 1.2 : 1.5 : 1.5Hoàn toàn lập luận tương tự, 3 thành viên công ty cũng sẽ chịu trách nhiệm liên đới vớisố nợ chưa trả theo tỷ lệ vốn cam kết góp của mình, nhưng không

quá tổng số vốn góp)

4

Câu 5: Công ty TNHH M, vốn điều lệ 1 tỷ đồng; trong đó A góp 350 triệu đồng, B góp 200 triệu đồng, C, D, E mỗi ngườigóp 150 triệu đồng Được biết A hiện đang là kế toán trưởng của công ty xăng dầu tỉnh K( DN vốn 100% vốn nhà nước),các thành viên còn lại la cán bộ hưu trí A được cử làm giám đốc công ty trong nhiệm kỳ đầu là 3 năm Trong thời gian giữchức giám đốc, A lập doanh nghiệp và đã được cấp GCN/DKKD Các thành viên còn lại của công ty yêu cầu A thôi giữchức giám đốc công ty TNHH nhưng A không đồng ý vì cho rằng mình là người góp vốn nhiều nhất trong công ty nênđương nhiên phải làm giám đốc Hãy giải quyết vụ ciệc trên theo quy định của luật DN 2005

Giải:

Xin phép được trích dẫn một ý trong tình huống bạn nêu : “ A hiện đang là kế toán trưởng của công ty xăng dầu tỉnh K ( DN

100 % vốn nhà nước ), các thành viên còn lại là cán bộ hưu trí”

Như vậy A không thể làm giám đốc cty TNHH M vì theo điều 15 NĐ 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết luật DN 2005 cóqui định như sau:

Trích “Điều 15 Hướng dẫn bổ sung về Giám đốc (Tổng giám đốc) và thành viên Hội đồng quảntrị

1 Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trởlên phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây:

a) Có đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc đối tượng bị cấm thành lập và quản lý doanhnghiệp quy định tại khoản 2 Điều 13 của Luật Doanh nghiệp ” , theo đó khoản 2 điều 13 LDN 2005 có quiđịnh:

Trích “Điều 13 Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần và quản lý doanh nghiệp

1 Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lýdoanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2Điều này

2 Tổ chức, cá nhân sau đây không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại ViệtNam:

a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước

để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức;

c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan,đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơquan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam;

d) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừnhững người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tạidoanh nghiệp khác;

đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành

vi dân sự;

e) Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh;

g) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản.”

***Theo điều 13 khoản 2 điểm d thì A là Kế toán trưởng tức là người đang quản lý nghiệp vụ kế toán trong DN 100% VSH

NN như vậy A thuộc trường hợp bị cấm thành lập Cty TNHH M dù A có là người góp vốn nhiều nhất trong Cty TNHH M Câu 6: Hải, Hồng, Công cùng nhau góp vốn thành lập Công ty TNHH Tư vấn - Xây dựng Vinh Quang với số vốn điều lệ là

2 tỷ đồng Hải là nhân viên của một công ty TNHH khác, Hồng là chủ của một doanh nghiệp tư nhân còn Công là Trưởng phòng Tư vấn xây dựng của một doanh nghiệp nhà nước chuyên kinh doanh trong lĩnh vực xây dựng có trụ sở tại Tp HCM Trong thỏa thuận góp vốn, Hải góp 500 triệu, Hồng góp 1 tỷ, Công góp 500 triệu Trong Điều lệ công ty quy định Hồng là

Giám đốc kiêm Chủ tịch HĐTV Sau khi hoạt động được 1 năm, 3 thành viên ký hợp đồng với Dương, trong đó thỏa thuận kết nạp Dương làm thành viên của công ty Tài sản góp vốn của Dương là chiếc xe ô tô được các bên định giá là 300 triệu đồng Do có khó khăn trong việc làm thủ tục chuyển quyền sở hữu chiếc ô tô sang cho công ty nên các thành viên thỏa thuận rằng khi nào thuận lợi sẽ chuyển quyền sở hữu và làm thủ tục đăng ký theo quy định Công ty đã chi 100 triệu sửa chữa, nâng cấp xe ô tô Mọi giấy tờ, biên nhận đều mang tên Công ty TNHH Vinh Quang Chiếc xe ô tô cũng được sơn tên vàlogo

của Công ty TNHH Vinh Quang Sau một thời gian hoạt động, công ty kinh doanh thua lỗ và đã xảy ra những mâu thuẫn nhất định Dương, trong một lần đi giao dịch liền giữ lại 100 triệu đồng tiền của công ty và tuyên bố đây là lợi nhuận đáng được hưởng của mình, sau đó đơn phương rút khỏi công ty và lấy lại luôn chiếc ô tô Hồng, với tư cách là đại diện theo pháp luật của công ty nộp đơn ra tòa kiện đòi Dương chiếc xe ô tô là tài sản của công ty và 100 triệu đồng mà Dương đã lấy Tòa kinh tế TAND Tp Hồ Chí Minh đã thụ lý vụ việc trên Câu hỏi: 1 Hải, Hồng, Công cùng nhau thành lập Công ty TNHH Vinh Quang là hợp pháp hay không hợp pháp? Vì sao? 2 Dương có được xem là thành viên chính thức của công ty không?

Vì sao? Thủ tục gia nhập và góp vốn trong công ty TNHH? 3 Theo bạntòa án sẽ giải quyết yêu cầu của công ty như thế nào?Giải:

1 Hải, Hồng, Công cùng nhau thành lập Công ty TNHH Vinh Quang là hợp pháp hay không hợppháp? Vì sao?

Khoản 2, Điều 13, Luật doanh nghiệp 2005:

“2 Tổ chức, cá nhân sau đây không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại ViệtNam:

a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước

để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức;

c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan,đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơquan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam;

d) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừnhững người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tạidoanh nghiệp khác;

đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành

vi dân sự;

e) Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh;

g) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản”

Điều 12, Nghị định 102/2010/NĐ-CP :

“Điều 12 Quyền thành lập doanh nghiệp

1 Tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tạiViệt Nam, không phân biệt nơi đăng ký địa chỉ trụ sở chính và mọi cá nhân không phân biệt nơi

cư trú và quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 2 Điều 13 của Luật Doanhnghiệp, đều có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy địnhcủa Luật Doanh nghiệp

2 Mỗi cá nhân chỉ được quyền đăng ký thành lập một doanh nghiệp tư nhân hoặc một hộ kinh

doanh hoặc làm thành viên hợp danh của một công ty hợp danh, trừ trường hợp các thànhviên hợp danh còn lại có thỏa thuận khác Cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân hoặc hộkinh doanh hoặc cá nhân thành viên hợp danh có quyền thành lập, tham gia thành lập công tytrách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên,công ty cổ phần

b) Trường hợp doanh nghiệp mới do doanh nghiệp có không quá 49% vốn điều lệ là sở hữucủa nhà đầu tư nước ngoài thành lập, tham gia thành lập thì việc thành lập doanh nghiệp thựchiện theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việc đăng ký đầu tư trong trường hợp này áp dụngtheo quy định tương ứng đối với dự án đầu tư trong nước “

Như vậy, Công không được quyền tham gia thành lập, quản lý, góp vốn vào công ty nói trên Do vậy việc thành lập công ty

là không hợp pháp

2 Dương có được xem là thành viên chính thức của công ty không? Vì sao? Thủ tục gia nhập

TNHH?

Điều 29, Luật doanh nghiệp 2005:

“Điều 29 Chuyển quyền sở hữu tài sản

1 Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phảichuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây:

a) Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tụcchuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước cóthẩm quyền

Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước sbạ;

b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việcgiao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản

Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty; họ, tên, địa chỉ thường

dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký

sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản

ty; ngày giao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo uỷ quyền của người góp vốn

luật của công ty;

c) Cổ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do

chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sảngóp vốn đã chuyển sang công ty

2 Tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân không phảilàm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp”

2 Trong thời hạn 15 ngày sau mỗi đợt góp vốn theo cam kết, người đại diện theo pháp luậtcủa công ty phải báo cáo kết quả tiến độ góp vốn đến cơ quan đăng ký kinh doanh

Trường hợp người đại diện theo pháp luật không thông báo kết quả tiến độ góp vốn theo quyđịnh, Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc (Tổng giám đốc) hoặc thành viên sở hữuphần vốn góp lớn nhất tại công ty có quyền nhân danh công ty thực hiện báo cáo kết quả tiến

5 Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cam kết góp vốn lần cuối, số vốn chưa góp đủ được xử lýtheo thứ tự ưu tiên như sau:

a) Các thành viên còn lại nhận góp một phần hoặc toàn bộ số vốn chưa góp theo tỷ lệ số vốn

đã góp vào công ty;

b) Một hoặc một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp;

c) Huy động thêm người khác góp đủ số vốn chưa góp

6 Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày kết thúc thời hạn 90 ngày theo quy định tại khoản 5Điều này, người đại diện theo pháp luật của công ty phải báo cáo kết quả tiến độ góp vốn vàđăng ký thay đổi thành viên của công ty Hồ sơ đăng ký thay đổi thành viên trong trường hợpnày bao gồm:

a) Giấy đề nghị đăng ký thay đổi thành viên;

b) Thông báo kết quả tiến độ góp vốn hoặc bản sao, có xác nhận của công ty, giấy chứng nhận

viên;

c) Danh sách thành viên

7 Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ khi nhận đủ hồ sơ quy định tại khoản này, cơ quanđăng ký kinh doanh phải thực hiện đăng ký và cấp Đăng ký thay đổi thành viên cho công ty Trường hợp có thành viên hoặc đại diện ủy quyền của thành viên không ký tên trong Danhsách thành viên quy định tại điểm c khoản 6 Điều này, cơ quan đăng ký kinh doanh thôngbáo danh sách nói trên đến thành viên có liên quan và yêu cầu họ xác nhận bằng văn bản về

số vốn đã góp của mình trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận thông báo Thông báo phảiđược gửi theo cách đảm bảo thành viên có liên quan nhận được thông báo đó Quá thời hạntrên mà không nhận được xác nhận bằng văn bản của thành viên có liên quan, cơ quan đăng

ký kinh doanh đăng ký thay đổi thành viên theo yêu cầu của công ty Trường hợp thành viênkhông ký Danh sách thành viên có xác nhận bằng văn bản phản đối số vốn góp được ghitrong danh sách thành viên, cơ quan đăng ký kinh doanh từ chối cấp đăng ký thay đổi thànhviên

8 Trường hợp số vốn thực góp được thực hiện theo khoản 5 Điều này vẫn thấp hơn so với tổng

đăng ký kinh doanh đăng ký số vốn đã góp là vốn điều lệ của công ty khi thực hiện thủ tục

công ty theo quy định tại khoản 6 Điều này; các thành viên chưa góp đủ vốn theo cam kếtphải liên đới chịu trách nhiệm

Như vậy, Dương phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản vào công ty, thời hạn chậm nhất là 36 tháng Do tình huốngkhông nêu rõ thời điểm mà Dương và công ty xảy ra tranh chấp là trong thời hạn đó hay không, nếu đã quá thời hạn nói trên

mà Dương chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản vào công ty thì Dương không là thành viên chính thức của công tytheo Khoản 4, Điều 18, Nghị định 102

Vấn đề thủ tục gia nhập và góp vốn trong công ty TNHH bạn có thể tham khảo Điều 29, Luật doanh nghiệp và Điều 18, nghịđịnh 102 đã được trích dẫn ở trên

3 Theo bạn tòa án sẽ giải quyết yêu cầu của công ty như thế nào?

Vì chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản vào công ty nên chiếc ô tô không phải tài sản của công ty, công ty chỉ đượcnhận lại 100tr là chi phí sửa, nâng cấp xe do đã có biên lai đầy đủ Chiếc ô tô nếu đã qua thời hạn 36 tháng thì vẫn thuộc vềDương, Dương không có quyền gì đối với lợi nhuận của công ty

Câu 7: An, Bình, Chương, Dung cùng nhau thành lập công ty TNHH Phương Đông kinh doanh thủy sản với vốn điều lệ 1 tỷ đồng Trong đó, An góp 200 triệu tiền mặt, Bình góp một ô tô được các bên định giá là 200 triệu, Chương góp vốn là khobãi

kinh doanh được các bên định giá là 500 triệu, Dung góp 100 triệu tiền mặt Theo Điều lệ, Chương làm Chủ tịch HĐTV, Bình làm Giám đốc, An làm Phó giám đốc Giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty Sau 1 năm hoạt động, giữa Bình và Chương xảy ra mâu thuẫn Với tư cách là Chủ tịch HĐTV và là người có nhiều vốn nhất, Chương ra quyếtđịnh

cách chức giám đốc của Bình và bổ nhiệm An làm giám đốc thay thế Không đồng ý với quyết định trên, Bình vẫn tiếp tục giữ lại con dấu Sau đó, với danh nghĩa của công ty Phương Đông, lại là người đại diện theo pháp luật của công ty, Bình ký

1 hợp đồng vay 700 triệu với công ty Trường Xuân (tổng gái trị tài sản của công ty Phương Đông theo sổ sách kế toán tại thời điểm này là 1,3 tỷ) và khi công ty Trường Xuân chuyển số tiền trên cho công ty Phương Đông, Bình lập tức chuyển số tiền vào tài khoản của mình Chương nộp đơn kiện Bình ra tòa yêu cầu Bình hoàn trả lại số tiền 700 triệu và bồi thường các thiệt hại đã gây ra cho công ty Công ty Trường Xuân kiện công ty Phương Đông ra tòa yêu cầu công ty Phương Đông hoàn trả 700 triệu và bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng Tòa Kinh tế TAND Tp Hồ Chí Minh thụ lý hồ sơ Câu hỏi: 1 Việc Chương cách chức Bình và bổ nhiệm An làm giám đốc thay thế là đúng hay sai? Vì sao? 2 Hợp đồng do Bình ký với Công ty Trường Xuân có hay không có hiệu lực? vì sao? 3 Ai là người phải thanh toán nợ và bồi thường thiệt hại trong trường hợp trên?

a) Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty;

b) Quyết định phương hướng phát triển công ty;

c) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách

đốc;

d) Thông qua báo cáo tài chính hằng năm;

đ) Tổ chức lại hoặc giải thể công ty “

Như vậy, việc miễn nhiệm, cách chức giám đốc phải thông qua bằng hình thức biểu quyết tại phiên họp Hội đồng thành viên Ở đây chủ tịch công ty đã tự quyết định cắt chức giám đốc Bình là trái pháp luật ( nếu điều lệ cty không có quy định khác )

2 Hợp đồng do Bình ký với Công ty Trường Xuân có hay không có hiệu lực? vì sao?

Do Bình vẫn còn là người đại diện của cty TNHH Phương Đông nên hợp đồng ký kết với cty Trường Xuân vẫn có hiệu lực

3 Ai là người phải thanh toán nợ và bồi thường thiệt hại trong trường hợp trên?

Điều 93, Bộ luật dân sự 2005:

“Điều 93 Trách nhiệm dân sự của pháp nhân

1 Pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân sự về việc thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự do ngườiđại diện xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân

2 Pháp nhân chịu trách nhiệm dân sự bằng tài sản của mình; không chịu trách nhiệm thaycho thành viên của pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do thành viên xác lập, thực hiện khôngnhân danh pháp nhân

3 Thành viên của pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với nghĩa

vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện “

Do vậy, công ty TNHH Phương Đông là người thanh toán nợ và bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng vì lúc này Bìnhnhân danh cty Phương Đông ký kết hợp đồng sau đó cty Phương Đông và Bình sẽ giải quyết với nhau, Bình sẽ trả số tiềnbồi thường cho cty Phương Đông theo Ðiều 93, BLDS 2005

Câu 8: Vương, Hùng, Thu góp vốn thành lập công ty TNHH Lửa Việt chuyên sản xuất, kinh doanh gas, khí đốt với vốn điều

lệ 5 tỷ đồng Trong đó, Vương góp 1 tỷ tiền mặt, Hùng góp 3 tỷ gồm mặt bằng, nhà xưởng được các bên định giá 2 tỷ và 1tỷ

tiền mặt, Thu góp 1 tỷ tiền mặt Theo Điều lệ, Vương là Giám đốc, Hùng là Chủ tịch HĐTV và cũng là người đại diện theo pháp luật của công ty Sau khi được cấp GCNĐKKD, do Hùng không có đủ vốn góp bằng tiền mặt nên Hùng đã nhượng lại phần vốn góp cho Liên Hùng cho rằng mình là Chủ tịch HĐTV, là người đại diện theo pháp luật của công ty và cũng là người góp nhiều vốn nhất nên đã không thông báo việc chuyển nhượng vốn của mình cho 2 thành viên còn lại Hùng lậpmột

hợp đồng chuyển nhượng vốn, trong đó Hùng vừa ký tên với tư cách là người chuyển nhượng vốn, vừa ký tên với tư cách là người đại diện theo pháp luật của công ty xác nhận việc chuyển nhượng này Hợp đồng có công chứng nhà nước Sau 1 năm hoạt động, công ty có lãi 500 triệu đồng Tuy nhiên, đến lúc này thì giữa các thành viên phát sinh mâu thuẫn Vương kiện Hùng ra tòa không thừa nhận phần vốn góp của Hùng vì cho rằng tất cả mặt bằng, nhà xưởng vẫn mang tên Hùng, Hùng chưa thực hiện việc chuyển quyền sở hữu sang cho công ty Đồng thời, Vương yêu cầu bác tư cách thành viên của Liên vì cho rằng việc chuyển nhượng vốn của Hùng cho Liên là bất hợp pháp Hùng kiện lại, không thừa nhận phần vốn góp của Vương vì cho rằng chưa có chứng cứ gì chứng minh Vương đã tiến hành góp vốn cho công ty Đưa ra chứng cứ chứng minh phần vốn góp của mình, Hùng xuất trình hợp đồng xây dựng với công ty xây dựng Thanh Bình trong đó công ty Lửa Việt là

một bên đứng tên trên hợp đồng Ngoài ra, Hùng có toàn bộ giấy tờ hoàn công các hạng mục nhà xưởng đều mang tên Công

ty Lửa Việt do Ban quản lý khu công nghiệp tỉnh cấp Hùng cho rằng đây là chứng cứ chứng minh cho phần vốn góp của mình Vương cho rằng mình cũng đã góp đủ 1 tỷ đồng, bằng chứng là tờ Phiếu thu trong đó Vương tự nộp và tự xác nhận

10

phần vốn đã nộp Câu hỏi: 1 Việc Hùng chuuển nhượng phần vốn của mình cho Liên theo thủ tục nêu trên là đúng hay sai?

Vì sao? 2 Theo bạn, Hùng và Vương đã hoàn thành việc góp vốn vào công ty chưa? Vì sao? 3 Bạn hãy tư vấn cho công ty

để có thể giải quyết các mâu thuẫn nêu trên

Theo bạn, Hùng và Vương đã hoàn thành việc góp vốn vào công ty chưa? Vì sao?

Theo Điều lệ của công ty số vốn điều lệ mà các thành viên phải góp là 5 tỷ đồng, trong đó Hùng góp 3 tỷ gồm mặt bằng, nhàxưởng được các bên định giá 2 tỷ và 1 tỷ tiền mặt và Vương góp 1 tỷ tiền mặt Nhưng chứng cứ mà Hùng đưa ra như: xuấttrình hợp đồng xây dựng với công ty xây dựng Thanh Bình trong đó công ty Lửa Việt là một bên đứng tên trên hợp đồng.Ngoài ra, Hùng có toàn bộ giấy tờ hoàn công các hạng mục nhà xưởng đều mang tên Công ty Lửa Việt do Ban quản lý khucông nghiệp tỉnh cấp chỉ chứng minh được là Hùng đã góp được một phần vốn điều lệ mà Hùng cam kết góp theo Điều 29LDN2005 Do đó, Hùng vẫn chưa thực hiện xong việc góp vốn (thiếu 1 tỷ) Căn cứ theo khoản 4 Điều 39 LDN2005 thìVương vẫn chưa hoàn thành việc góp vốn của mình Bằng chứng mà Vương đưa ra chỉ là tờ phiếu thu do Vương tự nộp vàxác nhận, không phải là giầy chứng nhận phần vốn góp do công ty cấp

Bạn hãy tư vấn cho công ty để có thể giải quyết các mâu thuẫn nêu trên:

Căn cứ theo khoản 1, 4, 5 Điều 18 NĐ102/2010 hướng dẫn thi hành LDN2005 và khoản 2, 3 Điều 39 LDN2005 thì thời hạn

để Hùng thực hiện góp vốn vào công ty là 36 tháng, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệphoặc Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên Nếu không góp vốn đúng hạn thì phần vốn chưa góp đó sẽđược coi là nợ của thành viên đó đối với công ty và phải chịu bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp đủ số vốn đã camkết đúng hạn Khi hết thời hạn này mà Hùng vẫn chưa góp đủ số vốn đã cam kết thì đương nhiên không còn là thành viêncủa công ty Việc phân chia lợi nhuận giữa các thành viên căn cứ vào tỷ lệ số vốn thực mà các thành viên đã góp Liên bịbác bỏ tư cách thành viên vì việc chuyển nhượng vốn góp của Hùng cho Liên là sai pháp luật Nếu Vương đã góp vốn vàocông ty thì phải yêu cầu công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho mình để tránh tranh chấp xảy ra sau này, nếu Vươngchưa góp thì sẽ xử lý như trường hợp thành viên không góp vốn đúng hạn

Câu: Được sự ủy quyền của người đại diện theo pháp luật là giám đốc công ty xây dựng A ( trụ sở tại quận 1 TPHCM ) Nguyễn B là trưởng phòng vật tư đã ký hợp đồng với công ty cổ phần Hoa Thịnh ( trụ sở tại thành phố Biên Hòa, tỉnh Đồng Nai ) Chuyên kinh doanh vật liệu xây dựng trị giá 920 triệu đồng, số vật liệu này theo thỏa thuận sẽ được giao sau 15 ngày tại chân công trình mà công ty A đang thi công ở xã Long An, tỉnh Long An, bên mua phải ứng trước 20% giá trị hợp đồng Hai ngày sau khi chuyển đủ số tiền tạm ứng, Nguyễn B lại đến tìm giám đốc xí nghiệp Hoa Thịnh xin hủy hợp đồng đã ký,

vì anh ta đã tìm được nguồn hàng tương ứng nhưng gần công trình hơn nên có thể tiết kiệm chi phí vận chuyển Công ty Hoa Thịnh đã đồng ý hủy bỏ hơp đồng và hoàn lại tiền ứng trước cho công ty A Do giá vật liệu trên thị trường tăng nên Nguyễn

B đã không mua được hàng như dự kiến Đến hạn công ty A có công văn yêu cầu công ty Hoa Thịnh thực hiện giao hàng như đã thỏa thuận trong hợp đồng nhưng đã bị từ chối với lý do hợp đồng đã bị hủy Công Ty A cho rằng Nguyễn B chỉ được ủy quyền để ký hợp đồng chứ không được ủy quyền để hủy hơp đồng, vì thế hợp đồng vẫn có hiệu lực thực hiện.Công

ty Hoa Thịnh vẫn phải thực hiện hợp đồng Công ty Hoa Thịnh vẫn không thực hiện hợp đồng vì thế, cho là công ty Hoa Thịnh vi phạm hợp đồng nên công ty A đã quyết định khởi kiện đến tòa án để bảo vệ quyền lợi cho mình

Hãy cho biết:

1 Trong tình huống có nêu là Đại diện theo pháp luật là giám đốc công ty A có ủy quyền cho Nguyễn B - Trưởng phòng vật

tư ký hợp đồng với công ty cổ phần Hoa Thịnh mua vật liệu cho công trình đang thi công tại Long An B ký hợp đồng và đặt tiền ứng trước 20% Vì sự ủy quyền của giám đốc và người lao động của công ty nên được Bộ Luật dân sự 2005 và luật lao động điều chỉnh

Theo Bộ luật dân sự: “Hợp đồng uỷ quyền là sự thoả thuận giữa các bên, theo đó bên được uỷ

công việc nhân danh bên uỷ quyền, còn bên uỷ quyền chỉ phải trả thù lao, nếu có thoả thuậnhoặc pháp luật có quy định.”

Về hình thức : Hợp đồng ủy quyền phải được lập thành văn bản và được công chứng, chứng thực thì mới có giá trị pháplý

Trong một tổ chức/doanh nghiệp, việc ủy quyền có thể thực hiện mà không cần công chứng, chứng thực Chẳng hạn giám đốc công ty có thể ủy quyền cho một nhân viên thay mặt mình tham dự một phiên tòa ( mà công ty tham gia với tư cách là một đương sự, chẳng hạn như là nguyên đơn trong một vụ án đòi nợ) Khi đó, chỉ cần lập Giấy ủy quyền và đóng dấu công

ký hợp đồng thì hợp đồng vẫn có hiệu lực và A kiện Hoa Thịnh vi phạm là đúng Nếu Hợp đồng không ghi rõ phạm vi ủyquyền thì B được quyền hủy hợp đồng và A phải chịu trách nhiệm trong hợp đồng bị hủy

“Điều 35 Thẩm quyền của Toà án theo lãnh thổ

1 Thẩm quyền giải quyết vụ án dân sự của Toà án theo lãnh thổ được xác định như sau:

a) Toà án nơi bị đơn cư trú, làm việc, nếu bị đơn là cá nhân hoặc nơi bị đơn có trụ sở, nếu bịđơn là cơ quan, tổ chức có thẩm quyền giải quyết theo thủ tục sơ thẩm những tranh chấp vềdân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định tại các điều 25, 27,

29 và 31 của Bộ luật này;

b) Các đương sự có quyền tự thoả thuận với nhau bằng văn bản yêu cầu Toà án nơi cư trú,

nguyên đơn là cá nhân hoặc nơi có trụ sở của nguyên đơn, nếu nguyên đơn là cơ quan, tổ chức

về dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định tại các điều 25,

27, 29 và 31 của Bộ luật này;

+ Nếu phạm vi ủy quyền không rõ hoặc ghi rõ A có toàn quyền liên quan đến hợp đồng đã ký thì B có quyền hủy hợp đồng

và sau khi được sự chấp nhận của Hoa Thịnh thì hợp đồng chấm dứt Hoặc nếu B đã tự ý huỷ hợp đồng với công ty HoaThịnh mà không thông báo với công ty A thì B đã vi phạm nghĩa vụ của bên được ủy quyền thì hợp đồng vẫn chấm dứt và B

sẽ chịu trách nhiệm trước A trong trường hợp này, Hoa Thịnh không có trách nhiệm

+ Nếu B hành động vượt quá phạm vi ủy quyền thì hợp đồng cũ vẫn còn hiệu lực vì B phải có nghĩa vụ thông báo phạm vi,thời hạn ủy quyền với Hoa Thịnh và Hoa thịnh phải biết được B có thẩm quyền hủy hay không để hành động cho đúng hợpđồng theo Khoản 2 Điều 584 BLDS 2005

Câu: A, B, C va D gop vôn thanh lâp công ty TNHH Phương Đông vơi vôn điêu lê la 1 tỉ đồng A gop 200 triêu đông, Bgop

200 triêu đông, C gop 500 triêu đông va D gop 100 triêu đông Công ty đươc câp GCN /ĐKKD năm 2000 Các thành viên nhât tri bâu C la chu ti ch HĐTV, cư B la giam đôc Theo điêu lê công ty GĐ la ngươi đai diên theo phap luât cua công ty Sau khi hoat đông đươc 1 năm thi B va C co mâu thuân Vơi tư cach Chu tich HĐTV va ngươi co sô vôn gop nhiêu hơn đa

ra quyêt đ ịnh cách chức GĐ của B và bổ nhiệm A là GĐ Không đông y vơi quyêt đinh đo , B vân giư con dâu Sau đo vơi danh nghia GĐ, B ki hơp đông vay công ty X 700 triêu Theo hđ, công ty X đa chuyên trươc cho công ty PĐ 300 triêu ( tông giá trị tài sản của công ty PĐ theo sổ sách kế toán tính tới thời điểm này là 1,2 tỉ) tuy nhiên sô tiên nay đa đươc B chuyên vào tài khoản cá nhân của mình C nôp đơn kiên đoi B phai hoan tra 300 triêu đông va bôi thương nhưng thiêt hai gây ra chocông ty Trong luc đo , công ty X cung nôp đơn kiên PĐ phai hoan tra sô tiên trên va bôi thương thiêt hai do vi pham hơpđông Hãy đưa ra cách giải quyết ? viêc cach chưc B co đung luât DN không ? Hơp đông B ki co hiêu lưc không va ai phaichịu trách nhiệm bồi thường và thanh toán nợ?

Giải:

Theo điểm d khoản 2 Điều 47 Luật Doanh nghiệp (viết tắt LDN), hợp đồng vay giữa B và cty X phải được Hội đồng thànhviên cty PĐ ra quyết định thông qua Khi đó, hợp đồng vay mới có giá trị ràng buộc đối với cty PĐ Do tình huống khôngnói rõ nên chúng ta có hai trường hợp:

Thứ nhất, Hội đồng thành viên cty PĐ chấp nhận hợp đồng vay giữa B và cty X Trường hợp này phù hợp với các dữkiện

của tình huống nêu ra, ví dụ như: cty X chuyển 300 triệu vào tài khoản của cty PĐ (tài khoản của công ty không nhất thiếtdo

người đại diện theo PL đứng tên); sau đó, B chuyển tiếp khoản tiền trên vào tài khoản của mình; C đòi B “hoàn trả” số tiền trên cho công ty Như vậy, nội dung đơn kiện của C là đúng pháp luật Bởi vì, B đã thực hiện hành vi chiếm dụng khoản vốn vay của cty PĐ

Thứ hai, Hội đồng thành viên cty PĐ không biết việc B nhân danh công ty ký kết hợp đồng vay với cty X Theo đây, căncứ

điểm b khoản 5 Điều 42 LDN, B phải chịu trách nhiệm cá nhân về hành vi ký kết, nhằm mục đích tư lợi bất chính Như vậy, nội dung đơn kiện của C là chưa phù hợp; ở đây, C chỉ đứng đơn với tư cách là người bảo vệ quyền và lợi ích cho cty X (yêu cầu B trả tiền và bồi thường cho cty X), hoặc người có quyền và nghĩa vụ liên quan (yêu cầu B cải chính cho cty PĐ) B không có nghĩa vụ trả tiền cho cty PĐ ngoại trừ những khoản bồi thường thiệt hại, nếu cty PĐ chứng minh được thiệt hại gây ra do lỗi của B

Viêc cach chưc B co đung luât DN không:

Dựa vào các dữ kiện của tình huống, việc cách chức B là không đúng LDN cũng như chưa thể có giá trị về mặt pháp lý.Chúng ta sẽ làm rõ thông qua những vấn đề sau:

13

Thứ nhất,việc cách chức B có lý do chính đáng hay không Nếu chỉ căn cứ LDN thì cơ sở xác định lý do ở đây là hợpđồng lao đồng giữa B và cty PĐ (căn cứ điểm l khoản 2 Điều 55 LDN); hay nghĩa vụ do luật định, trong trường hợp không

có thỏa thuận (căn cứ khoản 1 Điều 56 LDN)

Thứ hai, chủ tịch Hội đồng thành viên của cty PĐ có quyền cách chức giám đốc hay không Căn cứ điểm đ khoản 2 Điều

47 LDN, việc cách chức giám đốc phải do Hội đồng thành viên của cty PĐ quyết định

Thứ ba,việc C nắm giữ 50% số vốn góp đã “mặc nhiên” thông qua quyết định cách chức B trước Hội đồng thành viên hay

chưa.Căn cứ điểm a khoản 2 Điều 52 LDN, quyết định của Hội đồng thành viên chỉ được thông qua khi có số phiếu đại diện

ít nhất 65% hay tỷ lệ khác cao hơn do điều lệ quy định so với tổng số vốn góp của các thành viên dự họp chấp thuận Như vậy, việc C lợi dụng số vốn góp của mình để cách chức B là chưa thể xảy ra, nếu xét trong các trường hợp sau đây:

Tất cả các thành viên đều tham gia cuộc họp (trong đó bao gồm cả B) Khi đó, số phiếu đại diện của C chỉ tương đương 50%tổng số vốn góp của các thành viên dự họp ( A nắm 20%; B nắm 20% và D nắm 10%)

A hoặc D không tham gia cuộc họp (căn cứ khoản 3 Điều 51 LDN) Khi đó, số phiếu đại diện của C chỉ tương đương 55%(do vắng D) hay 62,5% (do vắng A) so với tổng số vốn góp của các thành viên dự họp

A và D không tham gia cuộc họp Khi đó, số phiếu đại diện của C hơn 71% tổng số vốn góp của các thành viên dự họp Tuynhiên, điều lệ lại quy định quyết định của Hội đồng thành viên chỉ được thông qua khi có số phiếu đại diện ít nhất 75% tổng

số vốn góp của các thành viên dự họp Trường hợp này, việc C muốn cách chức B phải có ít nhất sự tham gia của A trongcuộc họp Hội đồng thành viên

Thứ tư, quyết định cách chức B của Hội đồng thành viên_quyết định thay đổi người đại diện theo pháp luật đã được đăng

ký với cơ quan đăng ký kinh doanh hay chưa (căn cứ khoản 1 Điều 26 LDN); đồng thời, việc cách chức B đã được ghi vàobiên bản họp Hội đồng thành viên hay chưa (căn cứ Điều 53 LDN) và quyết định sửa đổi nội dung Điều lệ cty đã được thôngqua hay chưa (căn cứ khoản 8 Điều 22; điểm k khoản 2 Điều 47; khoản 1 và điểm b khoản 2 Điều 52 LDN) Ngoài ra, cầnnói thêm ở đây, việc thay đổi người đại diện theo pháp luật phải tiến hành đồng thời với nghĩa vụ chuyển giao con dấu củacty cho người đại diện theo pháp luật mới (căn cứ khoản 2 Điều 36 LDN)

Vấn đề thứ tư rất quan trọng, nó là căn cứ để cty PĐ chứng minh việc B không còn là người đại diện theo pháp luật của cty; cũng như chứng minh không có lỗi của Hội đồng thành viên (khác cty PĐ) trong việc để B gây thiệt hại cho người khác Hơp đông B ki co hiêu lưc không va ai phai chiu trach nhiêm bôi thương va thanh toan nơ: Một số giả định được đưa ra như sau:

Hợp đồng ký kết giữa B và cty X chưa được Hội đồng thành viên của cty PĐ quyết định thông qua (căn cứ điểm d khoản 2Điều 47; điểm a khoản 2 và khoản 3 Điều 52 LDN)

Hội đồng thành viên của cty PĐ đã thông qua quyết định cách chức B và hoàn tất các nghĩa vụ liên quan đến việc thay đổingười đại diện theo pháp luật của cty

B đã cố ý không chuyển giao con dấu của cty PĐ cho người đại diện theo pháp luật mới (căn cứ khoản 2 Điều 36 LDN,khoản 5 Điều 584 Bộ Luật dân sự)

Dựa vào các giả định nêu trên, hợp đồng vay tài sản giữa B và cty X không có hiệu lực pháp luật Hợp đồng này đã bị vôhiệu do hành vi lừa dối của B, khiến cty X hiểu sai về chủ thể ký kết hợp đồng với mình (căn cứ Điều 132; khoản 1 Điều

410 Bộ Luật dân sự) Theo đây, cty X đã lầm tưởng B là người đại diện theo pháp luật của cty PĐ

Do hợp đồng bị vô hiệu, B có trách nhiệm hoàn trả số tiền 300 triệu đồng cho cty X; đồng thời, bồi thường các thiệt hại phátsinh do lỗi của B gây ra cho cty X (căn cứ Điều 137 Bộ Luật dân sự)

Câu: 1/ Ông Hung, ông Minh va ba Hăng gop vôn thanh lâp công ty CP Đai Hưng Vôn điêu lê cua công ty la 1 tỷ đồng đươc chia lam 10.000 cô phân Trong đo, ông Hung năm giư 1.000 cô phân, ông Minh năm giư 500 cô phân va ba Hăngnăm giư 500 cô phân Tuy nhiên, khi hêt thơi han thanh toan , bà Hằng chỉ thanh toán 100 cô phân ma ba đa đăng ky m ua.Công ty quyêt đinh ban lai phân cô phân cua ba Hăng cho ngươi khac không phai la cô đông sang lâp va rut tên ba Hăng rakhoi danh sach cô đông sang lâp Không đông y vơi quyêt đinh trên , vì cho rằng bà cũng đã hoàn thành xong một phần nghĩa

vụ vì thế bà vẫn có quyền là cổ đông sáng lập Hãy xử lý tình huống trên theo quy định của pháp luật

2/ Ông Thanh, ông Nam va ông Huy cung gop vôn thanh lâp công ty TNHH Sao Mai co tru sơ tai q uân 3, TP HCM thang 3năm 2005 Ông Thanh: 2 tỷ, ông Nam: 3 tỷ và ông Huy góp vốn bằng quyền sử dụng đất Đên thang 2 năm 2011, ông Namqua đơi , để lại toàn bộ tài sản của mình cho anh Huỳnh là con trai ông Anh Huynh không muôn tham gia vao hôi đôngthành viên của công ty và muốn lấy lại mảnh đất đã góp vốn Nêu hương giai quyêt trong trương hơp trên

3/ Công ty cô phân Công Thanh thanh lâp ngay 15 tháng 10 năm 2010 có 15 cô đông, trong đo ông Công có 4000 cô phân chiêm 40%, ông Thanh co 3000 cô phân chiêm 30%, ông Phong co 2500 cô phân chiêm 25% là cổ đông sáng lập của công

ty Ông Dung 500 cô phân chiêm 5%, ông Minh 400 cô phâm chiêm 4% Đên ngay 15 tháng 3 năm 2011, ông Phong tư ychuyên nhương 2000 cô phân trong sô 3000 cô phân cua minh cho ba Mai Ông Dung va ông Minh phat hiên ra sư viêc trênnên đa triêu tâp hop Đai hôi đông cô đông ra quyêt đinh xư ly đôi vơi ông Phong a.Viêc triêu tâp hop Đai hôi đông cô đôngcủa công ty Công Thành có hợp pháp hay không? b Hương giai quyêt trong tinh huông trên

Giải:

Theo quy định tại điểm c, khoản 5, Điều 23 Nghị định 102 năm 2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật doanhnghiệp thì trong trường hợp cổ đông không thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua, số cổ phần còn lại được xử lý theoquy định tại khoản 3 Điều 84 của Luật doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày

Việc công ty cổ phần Đại Hưng quyêt đinh ban lai phân cô phân cua ba Hăng cho ngươi khac không phai la cô đông sanglâp va rut tên ba Hăng ra khoi danh sach cô đông sang lâp là hoàn toàn đúng pháp lu ật Bởi lẽ, theo quy định tại điểm c,khoản 3 Điều 84 Luật doanh nghiệp có quy định trong trường hợp có cổ đông sáng lập không thanh toán đủ số cổ phần đãđăng ký mua thì số cổ phần chưa góp đủ đó của cổ đông sáng lập được xử lý bằng cách huy động người khác không phải là

cổ đông nhận góp đủ số cổ phần đó; người nhận góp vốn đó đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty Trongtrường hợp này thì bà Hằng sẽ không còn là cổ đông sáng lập của công ty

Tuy nhiên, việc bà Hằng đã thanh toán cho công ty 100 cổ phần mà bà đã đăng ký mua thì theo quy định tại điểm b, khoản 5Điều 23 Nghị định 102 năm 2010 bà vẫn có quyền biểu quyết, nhận lợi tức và các quyền khác tương ứng với số cổ phần đãthanh toán tức là bà vẫn là cổ đông phổ thông của công ty

Theo điều 45, luật doanh nghiệp 2005:

Công ty sẽ mua lại hoặc chuyển nhượng phần góp vốn của ông Nam, mà anh Huỳnh là người thừa kế Trường hợp anh muốn lại lại mảnh đất đã góp vốn thì tùy theo thỏa thuận của công ty và anh mà sẽ chọn công ty giao lại mảnh đất cho anh (nếu Điều lệ có quy định) hoặc công ty thỏa thuận về giá và mua lại phần vốn góp theo giá thị trường hoặc giá được định theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận được yêu cầu Việc mua lại chỉ đảmbảo

thực hiện khi công ty vẫn thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác (khoản 2, Đ43, Luật doanh nghiệp2005)

Trước khi trả lời câu hỏi của bạn thì chúng ta hãy xem việc làm của Ông Phong có đúng pháp luật hay không Theo đề bài thì “ông Phong tư y chuyên nhương 2000 cô phân trong sô 3000 cô phân cua minh cho ba Mai” thì ông Phong đã tự ý chuyển nhượng 2000 cổ phần cho bà Mai (không phải là thành viện sáng lập) mà không được sự đồng ý của Đại hội đồng cổ đông Theo Điều 84 khoản 5 Luật Doanh nghiệp quy định : “Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác, nhưng chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu

được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông” Như vậy, việc ông Phong tự chuyển nhượng

2000 cổ phần cho bà Mai là trái với quy định của pháp luật

Việc ông Dũng và ông Minh quyết định triệu tập Đại hội đồng cổ đông để xử lý hành vi viphạm của ông Phong Theo Điều 102 khoản 1 Luật doanh nghiệp quy định: “Cuộc họp Đạihội đồng cổ đông được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 65% tổng số cổphần có quyền biểu quyết; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định” Trong trường hợp nàythì ông Dũng và ông Minh không đủ điều kiện để tiến hành triệu tập Đại hội đồng cổ đông vìông Dũng và ông Minh chỉ chiếm 9% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết

Hương giai quyêt trong tinh huông trên

Ông Dũng và ông Minh sẽ huy động thêm nhiều thành viên để đủ tối thiểu 65% tổng số cổ

a Hai cty M và P có thể làm như vậy hay không? Vì sao

b Doanh nghiệp mới được thành lập là loại hình DN nào Hãy nêu những quy định pháp luật cơ bản về quy định hiện hành về các nội dung, đặc điểm, chế

độ thành lập, cơ cấu tổ chức quản lý của DN này

b Loại hình DN là cty TNHH từ 2 đến 50 thành viên

Chú ý:

Cty tư nhân không được vì phải do cá nhân thành lập Cty cổ phần không được vì quy định phải có trên 2 thành viên Cty hợp danh không được vì thành viên ở đây phải là cá nhân không được là tổ chức, theo luật doanh nghiệp thì cty hợp danh phải có ít nhất 2 thành viên hợp danh

Chú ý: với dạng bài so sánh không được kẻ đôi một bên là cty này và 1 bên là cty kia là sẽ không có điểm Cách làm bài là phải so sánh sự giống và khác nhau của 2 loại hình cty này

Bài 2:

Cty A là một cty CP xây dựng có ký với Cty B là …

Theo hợp đồng 2 bên thỏa thuận:

- …

- … Hãy điền vào những chỗ trống trên những dữ kiện cụ thể để hợp đồng giữa

A và B là một hợp đồng để thực hiện hoạt động thương mại được điều chỉnh bởi luật thương mại 2005 và bộ luật dân sự 2005

Nội dung mua bán cần hợp lý với hàng hóa mà cty A cần mua

Nếu là hợp đồng mua bán hàng hóa thì cần xác định hàng hóa là gì và số lượng bao nhiêu, có thể bổ sung thêm giá cả là bao nhiêu

Nếu là hợp đồng dịch vụ thì cần đưa ra tên dịch vụ và thời gian hoàn thành

là đến khi nào

Ví dụ:

Cty CP thép Miền Nam

a Các bên có thể thỏa thuận như vậy không? Vì sao

b Tòa án cấp nào có quyền giải quyết theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp này? Vì sao

Bài giải:

Các bên có thể thỏa thuận như vậy được vì ở đây có thỏa thuận bằng văn bản

về nơi giải quyết tranh chấp theo điều 35 khoản 1 điểm b quy định về thẩm quyền tòa án theo lãnh thổ ( Bộ luật tố tụng dân sự 2004)

Tòa án giải quyết ở đây là tòa án cấp huyện căn cứ vào điều 33 khoản 1 điểm b của bộ luật tố tụng dân sự 2004

Bài 5:

Ngày 15/08/2009, Cty CP dệt may A có trụ sở chính tại quận H thành phố

HN ký hợp đồng để mua của cty TNHH B có trụ sở chính tại quận T thành phố HN – là một cty nhà nước chuyên kinh doanh các thiết bị điện tử tin học - 20 máy tính trị giá 180 triệu đồng để trang bị cho hệ thống quản lý của Cty

Giả sử trong quá trình thực hiện hợp đồng có tranh chấp về chất lượng của

số hang hóa này thì khiếu kiện của bên mua về chất lượng sản phẩm có thể được gửi cho trọng tài thương mại hoặc tòa án nào? Với điều kiện gì? Giải thích rõ vì sao?

Bài giải:

Ở đây là cùng khu vực lãnh thổ là tại TP HN nên không cần sử dụng điều 35 Cần xác định ở đây là loại tranh chấp gì? Tranh chấp thương mại hay tranh chấp dân sự

Ở đây là tranh chấp thương mại do hai cty này có ký với nhau hợp đồng mua bán hàng hóa

Chú ý: việc trang bị thiết bị cho cơ quan tổ chức nhằm hoạt động đều được coi là hợp đồng thương mại

Nếu lựa chọn trọng tài thương mại thì điều kiện là

1 Phải có thỏa thuận trọng tài được lập thành văn bản, có thể lập trước hoặc sau khi tranh chấp phát sinh