100 câu hỏi luật thương mại

VCCI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 Hà Nội - 2010 Quá trình chuyển đổi nền kinh tế nước ta sang nền kinh tế thị trường với sự xuất hiện của nhiều thành phần kinh tế có chế độ sở hữu khác nhau đã làm cho các quan hệ kinh tế ngày càng trở nên đa dạng và phức tạp. Luật Doanh nghiệp 1999 ra đời nhằm mục đích xây dựng hành lang pháp lý cho các loại hình doanh nghiệp ngoài nhà nước. Trước đòi hỏi của quá trình hội nhập WTO, Việt Nam đã tiến hành xây dựng Luật Doanh nghiệp mới, thay thế Luật Doanh nghiệp 1999, tạo ra khung khổ pháp lý bình đẳng và thống nhất cho các loại hình doanh nghiệp. Ngày 29 tháng 11 năm 2005 tại kỳ họp thứ 8 Quốc hội khóa XI, Luật Doanh nghiệp 2005 đã được thông qua thay thế cho Luật Doanh nghiệp 1999 và Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003. Luật Doanh nghiệp 2005 ra đời được đông đảo doanh nghiệp và người dân nồng nhiệt chào đón đã nhanh chóng đi vào cuộc sống. Nhưng trong quá trình thực tiễn áp dụng Luật còn có một số vấn đề vướng mắc cần giải quyết để Luật Doanh nghiệp 2005 ngày càng được hoàn thiện. Cuốn sách “100 câu hỏi về Luật Doanh nghiệp 2005” nêu ra những vấn đề quản trị bốn loại hình doanh nghiệp, nhất là tại các công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu 100 CÂU HỎI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 3 hạn. Ngoài ra, cuốn sách nhỏ này cũng đề cập đến một số vấn đề còn vướng mắc tại Luật Doanh nghiệp 2005 cần phải làm rõ để việc áp dụng Luật được nhất quán. Từ hoạt động tư vấn trong nhiều năm qua cho các doanh nghiệp, các tác giả đã biên soạn các câu hỏi và trả lời dựa trên các tình huống thực tế từ hoạt động tư vấn, tranh tụng; từ đó chỉ ra một số bất cập của các quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 với hy vọng góp phần sửa đổi, bổ sung Luật này. Trong quá trình biên soạn, cuốn sách chắc chắn không thể tránh khỏi những thiếu sót nhất định, do đó các tác giả rất hoan nghênh những ý kiến góp ý, bổ sung của bạn đọc. Xin cám ơn Chương trình hỗ trợ doanh nghiệp Danida của Chính phủ Đan Mạch đã tài trợ cho cuốn sách này. Xin cám ơn các tác giả và trân trọng giới thiệu với bạn đọc cuốn sách “100 câu hỏi về Luật Doanh nghiệp 2005”. Phần I NHỮNG QUY ĐỊNH CHUNG Câu 1: Luật Doanh nghiệp 2005 được xây dựng trên các quan điểm chủ đạo nào? Trả lời: Luật Doanh nghiệp 2005 được xây dựng trên các quan điểm chủ đạo sau đây: Một là: Quán triệt đầy đủ các tư tưởng, nội dung và thể chế hoá sâu sắc đường lối đổi mới và các chủ trương chính sách của Đảng và nhà nước, nhất là chính sách phát triển nền kinh tế nhiều thành phần, coi các thành phần kinh tế đều là bộ phận cấu thành quan trọng của nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa; chính sách phát huy tối đa nội lực và chủ động hội nhập kinh tế quốc tế. Hai là: Đẩy mạnh thực hiện nhất quán chủ trương cổ phần hóa và sắp xếp lại doanh nghiệp nhà nước; đổi mới một cách căn bản chức năng, nhiệm vụ và phương thức quản lý doanh nghiệp nhà nước, tạo điều kiện và động lực để doanh nghiệp nhà nước huy động thêm được vốn đầu tư từ bên ngoài, tiếp thu và đổi mới công nghệ, kỹ năng quản trị hiện đại; qua đó, cải thiện và nâng cao hiệu quả và năng lực cạnh tranh của từng doanh nghiệp nhà nước nói riêng và của khu vực kinh tế nhà nước nói chung. Ba là: Kế thừa và phát triển thêm những đổi mới và tiến bộ về thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của doanh 100 CÂU HỎI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 5 nghiệp đã đạt được trong các văn bản pháp luật có liên quan, nhất là Luật Doanh nghiệp 1999. Bốn là: Tiếp tục duy trì, mở rộng và phát triển quyền tự do kinh doanh. Doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế có quyền kinh doanh các ngành, nghề mà pháp luật không cấm; có quyền tự chủ và phải tự chịu trách nhiệm trong hoạt động kinh doanh; được lựa chọn, thay đổi hình thức tổ chức quản lý nội bộ, hình thức đầu tư-kinh doanh phù hợp và được nhà nước bảo hộ. Nhà nước tôn trọng quyền tự chủ kinh doanh hợp pháp của doanh nghiệp, áp dụng phổ biến chế độ đăng ký (thay cho cấp phép), xóa bỏ những quy định “xincho”, “phê duyệt”, “chấp thuận” bất hợp lý, gây phiền hà cho doanh nghiệp. Năm là: Tiếp tục đổi mới chức năng của Nhà nước trong kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, coi việc khuyến khích, hướng dẫn và trợ giúp là một trong những chức năng chính; coi nhà đầu tư và doanh nghiệp là đối tượng phục vụ của cơ quan hành chính nhà nước. Những quy định trước đây có lợi cho doanh nghiệp thì được tiếp tục thực hiện trong thời hạn đã cam kết trước đó. Tôn trọng quyền của doanh nghiệp trong tổ chức quản lý nội bộ, tự chủ thỏa thuận và định đoạt các quan hệ nội bộ phù hợp pháp luật Việt Nam và các cam kết quốc tế. Đồng thời đảm bảo cho các cơ quan quản lý nhà nước thực hiện quyền kiểm tra việc chấp hành luật pháp của các doanh nghiệp. Sáu là: Nội dung của Luật Doanh nghiệp 2005 phải phù hợp với những điều ước quốc tế mà nước ta đã cam kết trong các thỏa thuận đa phương và song phương, nhất là các nguyên tắc cơ bản như “Đối xử quốc gia” và “Tối huệ quốc”. Đồng thời, phải đón trước được xu thế hội nhập, góp phần xây dựng và tiếp tục hoàn thiện môi trường kinh doanh bình đẳng, minh bạch, ổn định, thông thoáng, đủ mức hấp dẫn và có sức cạnh tranh so với khu vực, là một bước tiến quan trọng trong lộ trình hội nhập WTO. C©u 2: Nh÷ng ®iÓm ®æi míi chñ yÕu cña LuËt Doanh nghiÖp 2005 so víi LuËt Doanh nghiÖp 1999? Trả lời: Những điểm đổi mới chủ yếu của Luật Doanh nghiệp 2005 so với Luật Doanh nghiệp 1999 là: 1. Về đối tượng áp dụng: Luật Doanh nghiệp 2005 điều chỉnh và áp dụng thống nhất cho các loại hình doanh nghiệp, không phân biệt thành phần kinh tế gồm: doanh nghiệp tư nhân, công ty cổ phần, công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, nhóm công ty; 2. Xác định cụ thể thời hạn (chậm nhất là bốn năm) kết thúc quá trình chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần; 3. Một cá nhân được quyền thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, thay vì ít nhất phải có hai người như hiện nay; 4. Tiếp tục đơn giản hoá thủ tục, giảm chi phí gia nhập thị trường. Kết hợp và thống nhất đăng ký kinh doanh và đăng ký đầu tư; nhà đầu tư cả trong và ngoài nước, khi đăng ký kinh doanh gắn với dự án đầu tư cụ thể sẽ thực hiện đăng ký đầu tư đồng thời với đăng ký kinh doanh. Đồng thời, tăng thêm các quy định về quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp để ngăn ngừa, hạn chế nguy cơ lạm dụng thành lập doanh 100 CÂU HỎI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 7 nghiệp không nhằm mục đích kinh doanh, doanh nghiệp không hoạt động mà không làm thủ tục giải thể theo quy định, v.v qua đó, làm lành mạnh thêm môi trường kinh doanh ở nước ta; 5. Bãi bỏ khống chế mức sở hữu đối với đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp ở nước ta, trừ các ngành nghề hạn chế kinh doanh; 6. Các nhà đầu tư nước ngoài được quyền tự chủ lựa chọn loại hình doanh nghiệp để kinh doanh; không bị bắt buộc phải sử dụng duy nhất hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn như hiện nay; 7. Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài có quyền tự chủ cao hơn trong thực hiện kinh doanh, trong tổ chức lại doanh nghiệp, trong mở rộng và đa dạng hoá ngành nghề kinh doanh; doanh nghiệp đa dự án sẽ thay thế doanh nghiệp đơn dự án như hiện nay; 8. Khung quản trị được quy định thống nhất đối với doanh nghiệp trong nước và doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, đối với doanh nghiệp sở hữu tư nhân và doanh nghiệp sở hữu vốn nhà nước; 9. Đổi mới cơ bản cơ chế thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước tại các doanh nghiệp, trong đó, tách chức năng thực hiện quyền chủ sở hữu ra khỏi chức năng quản lý hành chính nhà nước, thực hiện tập trung và thống nhất các quyền chủ sở hữu, đồng thời, tôn trọng quyền tự chủ kinh doanh của doanh nghiệp; 10.Tăng cường, củng cố thêm các quyền của thành viên, cổ đông; bảo vệ mạnh hơn quyền và lợi ích của thành viên, cổ đông thiểu số; 11. Tng cng thờm cỏc quy nh qun lý vn, hn ch nguy c lm dng nguyờn tc trỏch nhim hu hn; 12.Tng thờm quy nh yờu cu cụng khai v minh bch hoỏ, nht l i vi nhng ngi qun lý; 13.Thit lp ch thự lao, tin lng gn vi kt qu v hiu qu kinh doanh ca cụng ty; 14.Xỏc nh rừ hn cỏc ngha v ca ngi qun lý, nht l i vi thnh viờn Hi ng qun tr v giỏm c, c bit l ngha v trung thnh, trung thc v cn trng; 15.Nõng cao, tng cng v quy nh c th hn vai trũ, v trớ v trỏch nhim ca Ban kim soỏt; 16.Quy nh c th v rừ rng hn c ch v trỏch nhim ca cỏc c quan nh nc, cỏc cp chớnh quyn trong qun lý nh nc i vi doanh nghip. Nhỡn tng quỏt, ni dung ca Lut Doanh nghip 2005 ó tuõn th ỳng cỏc t tng ch o nờu trờn. D lun xó hi, nht l cng ng doanh nghip trong v ngoi nc ng tỡnh, ng h v ỏnh giỏ cao ni dung ca Lut. Câu 3: áp dụng Luật Doanh nghiệp 2005 nh- thế nào khi có sự khác nhau căn bản giữa Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật chuyên ngành, Điều -ớc quốc tế? Tr li: Trc ht, Lut Doanh nghip 2005 khụng cú khỏi nim Lut chuyờn ngnh nh Lut Doanh nghip 1999. Vỡ vy, theo khỏi nim cỏc quy nh khỏc ca phỏp lut thỡ Lut chuyờn ngnh c xem nh cỏc quy nh phỏp lut khỏc. 100 CÂU HỎI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 9 Theo Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “Điều 3: Áp dụng Luật doanh nghiệp, điều ước quốc tế và các luật có liên quan 1. Việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế áp dụng theo quy định của Luật này và các quy định khác của pháp luật có liên quan. 2. Trường hợp đặc thù liên quan đến việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của doanh nghiệp được quy định tại Luật khác thì áp dụng theo quy định của Luật đó. 3. Trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên có quy định khác với quy định của Luật này thì áp dụng theo quy định của điều ước quốc tế”. Trước hết, cần hiểu đây là sự khác nhau trên cùng một vấn đề liên quan đến việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của bốn loại hình doanh nghiệp nêu tại Điều 1 Luật Doanh nghiệp 2005. Về các vấn đề này, nội dung của Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật chuyên ngành thường khác nhau trên hai điểm: thứ nhất là điều kiện thành lập doanh nghiệp, thứ hai là các quy định về quản lý nhà nước đối với việc kinh doanh ngành, nghề này. Trong trường hợp có sự khác nhau về cùng một vấn đề thì phải áp dụng theo quy định của Luật chuyên ngành. Ví dụ các doanh nghiệp hoạt động kinh doanh tín dụng thì việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động hoặc khi thực hiện các quy định về quản lý nhà nước thì chủ yếu phải theo quy định của Luật các tổ chức tín dụng. Các doanh nghiệp hoạt động kinh doanh khoáng sản thì phải tuân theo quy định về các loại giấy phép hoạt động khoáng sản được quy định tại Luật Khoáng sản. Câu 4: Theo cam kết WTO và Nghị quyết 71/2006/NQ- QH11 thì doanh nghiệp có quyền tự thỏa thuận trong Điều lệ của mình một số vấn đề. Các vấn đề mà doanh nghiệp đ-ợc quyền thỏa thuận là các vấn đề gì? Tr li: Theo quy nh ti Khon 3 iu 3 Lut Doanh nghip 2005 thỡ: Trng hp iu c quc t m Cng ho xó hi ch ngha Vit Nam l thnh viờn cú quy nh khỏc vi quy nh ca Lut ny thỡ ỏp dng theo quy nh ca iu c quc t. Quc hi nc Cng hũa xó hi ch ngha Vit Nam ó thụng qua Ngh quyt 71/2006/NQ-QH11 ngy 29 thỏng 11 nm 2006 phờ chun vic Vit Nam gia nhp WTO (sau õy gi tt l Ngh quyt 71). Ngy 11 thỏng 01 nm 2007, Vit Nam chớnh thc tr thnh thnh viờn th 150 ca WTO. Xột v bn cht, Ngh quyt 71 l mt tuyờn b ca Vit Nam ti cỏc thnh viờn WTO cũn li, theo ú Vit Nam tuyờn b cỏc cam kt gia nhp WTO ca mỡnh c trc tip ỏp dng v cú hiu lc thi hnh trờn lónh th Vit Nam. Theo Ngh quyt 71 thỡ cụng ty trỏch nhim hu hn, cụng ty c phn cú quyn t tha thun trong iu l ca mỡnh ba vn sau õy: - S i din cn thit t chc cuc hp v hỡnh thc thụng qua quyt nh ca Hi ng thnh viờn, i hi ng c ụng; - Cỏc vn thuc thm quyn quyt nh ca Hi ng thnh viờn, i hi ng c ụng; [...]... khụng th ỏp dng quy nh ca lut ny vo lut kia c Vn l cn phi quy nh c th khỏi nim ngi cú liờn quan ca cỏ nhõn trong Lut Doanh nghip 2005 hoc vn bn hng dn thi hnh cho rừ rng c th 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 21 Câu 8: Sự cam kết bảo đảm của Nhà n-ớc đối với doanh nghiệp và chủ sở hữu doanh nghiệp đ-ợc thể hiện nh- thế nào trong Luật Doanh nghiệp 2005? Tr li: iu 5 Lut Doanh nghip 2005 ó th hin s cam... rng thi hn bn nm l quỏ di, cn y nhanh hn v rỳt ngn thi hn 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 23 kt thỳc quỏ trỡnh chuyn i, ti a l ba nm Cú ý kin khỏc li cho rng thi hn bn nm l quỏ ngn; bi vỡ, thc t cho thy quỏ trỡnh chuyn i l rt phc tp v ang c tin hnh vi tc chm hn nhiu so vi k hoch d kin Câu 10: Luật Doanh nghiệp 2005 có quy định gì mới so với Luật Doanh nghiệp 1999 về trách nhiệm của ng-ời quản lý công... n Ngoi ra, Lut Doanh nghip 2005 cũn quy nh trỏch nhim cỏ nhõn ca thnh viờn Hi ng qun tr trong vic a ra cỏc quyt nh Câu 11: Điều 7 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: Doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế có quyền kinh doanh các ngành nghề mà pháp luật không cấm Trên thực tế thực hiện Luật cho thấy, một số cơ quan hành pháp vẫn tuỳ tiện cản trở doanh nghiệp thực thi nguyên tắc này, viện dẫn không quản... nhõn dõn v U ban nhõn dõn cỏc cp khụng c quy nh v ngnh, ngh kinh doanh cú iu kin v iu kin kinh doanh Câu 9: Tại sao lại quy định thời hạn kết thúc chuyển đổi công ty nhà n-ớc thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn để áp dụng theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 là bốn năm kể từ ngày Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực? Tr li: Lut Doanh nghip 2005 quy nh bn nm l thi hn cỏc cụng ty nh.. .100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 11 - T l a s phiu cn thit (k c t l a s 51%) thụng qua cỏc quyt nh ca Hi ng thnh viờn, i hi ng c ụng Câu 5: Theo cam kết WTO và Nghị quyết 71/2006/NQQH11 thì doanh nghiệp thuộc loại hình nào mới có quyền thỏa thuận? Tr li: - - i tng doanh... lý m c hiu thnh nhiu cỏch s gõy ra rt nhiu h qu phỏp lý khú khc phc trong tng lai Cho nờn, khi cha cú Ngh quyt 71 thỡ vn ỏp dng t l ti thiu 51% cũn gõy tranh cói Câu 6: Nghị quyết 71 có đ-ơng nhiên thay thế cho các quy định t-ơng ứng tại Luật Doanh nghiệp 2005 không? Tr li: Theo quy nh hin nay ca cam kt WTO v Ngh quyt 71 thỡ doanh nghip cú quyn tha thun trong iu l ba vn v s tha thun ú cú th trỏi vi... thun cựng phi hp thõu túm phn vn gúp, c phn hoc li ớch cụng ty hoc chi phi vic ra quyt nh ca cụng ty. Nh vy, theo quy nh trờn ca Lut Doanh nghip 2005 thỡ khụng cú khỏi nim ngi cú liờn quan ca cỏ nhõn ngi qun lý doanh nghip m ch cú khỏi nim ngi cú liờn quan ca phỏp nhõn doanh nghip Ngha l nu chỳng ta truy tỡm ngi cú liờn quan ca phỏp nhõn doanh nghip thỡ rt d dng, ch cn cn c vo khon 17 iu 4 Lut Doanh... cỏ nhõn ngi qun lý doanh nghip thỡ khụng cú cn c no xỏc nh Vic khụng xỏc nh trong Lut Doanh nghip 2005 khỏi nim ngi cú liờn quan ca cỏ nhõn ngi qun lý doanh nghip l mt trong nhng thiu sút ca Lut Doanh nghip 2005 v to ra mt s h qu phỏp lý rt khú gii quyt Mt s quy nh ca Lut Doanh nghip 2005 ó a ra khỏi nim ngi cú liờn quan ca cỏ nhõn, c th nh sau: Khon 1 iu 118 Lut Doanh nghip 2005 quy nh: Thnh viờn Hi... cam kt quc t Lỳc ú, cỏc B, ngnh, a phng khụng th cú nhng vn bn phỏp lut hn ch quyn t do kinh doanh bo m mụi trng phỏp lut kinh doanh, u t ca Vit Nam ngy cng minh bch Câu 12: ý nghĩa của việc quy định trụ sở chính của doanh nghiệp là gì? Luật Doanh nghiệp 2005 có thừa nhận trụ sở ảo không? Tr li: Khon 1 iu 35 Lut Doanh nghip 2005 quy nh: Tr s chớnh ca doanh nghip l a im liờn lc, giao dch ca doanh nghip;... ng ký kinh doanh Mc ớch ca quy nh ny nhm buc doanh nghip phi thụng bỏo s hin din ca mỡnh ti tr s c quan Nh nc kim tra giỏm sỏt Câu 13: Đơn vị kinh tế phụ thuộc là gì và gồm có những tên gọi thông th-ờng nào? Đơn vị kinh tế phụ thuộc có đ-ợc sử dụng con dấu không? Tr li: 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 27 n v kinh t ph thuc l cm t ch cỏc t chc kinh t cp di, hch toỏn ph thuc vo doanh nghip Doanh nghip . cuốn sách 100 câu hỏi về Luật Doanh nghiệp 2005”. Phần I NHỮNG QUY ĐỊNH CHUNG Câu 1: Luật Doanh nghiệp 2005 được xây dựng trên các quan điểm chủ đạo nào? Trả lời: Luật Doanh. nhiệm hữu 100 CÂU HỎI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 3 hạn. Ngoài ra, cuốn sách nhỏ này cũng đề cập đến một số vấn đề còn vướng mắc tại Luật Doanh nghiệp 2005 cần phải làm rõ để việc áp dụng Luật được. trong quá trình thực tiễn áp dụng Luật còn có một số vấn đề vướng mắc cần giải quyết để Luật Doanh nghiệp 2005 ngày càng được hoàn thiện. Cuốn sách 100 câu hỏi về Luật Doanh nghiệp 2005” nêu