Tiểu luận luật kinh doanh HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH KHOA ĐÀO TẠO SAU ĐẠI HỌC  TIỂU LUẬN LUẬT KINH DOANH Đề tài: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI GVHD : LSTS. Trần Anh Tuấn Lớp : MBA11B SVTH : NHÓM 11 Hồ Nữ Trà Giang MBA11B013 Nguyễn Thanh Trúc MBA11B050 Trần Thị Bảy MBA11B006 Nguyễn Trọng Lương MBA11B034 Đặng Quang Hiếu MBA11B018 TP. Hồ Chí Minh, tháng 12 năm 2011 MỤC LỤC I. KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM: 5 1. Khái niệm 5 2. Đặc điểm 6 3. Các loại hợp đồng trong hoạt động thương mại: 7 II. KÝ KẾT, NỘI DUNG HỢP ĐỒNG VÀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG: 7 1. Ký kết HĐKT 7 2. Nội dung hợp đồng 9 III. CÁC BIỆN PHÁP ĐẢM BẢO THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG 13 1. Thế chấp tài sản 14 2. Cầm cố tài sản 14 3. Đặt cọc 15 4. Ký cược 15 5. Ký quỹ 15 6. Bảo lãnh 16 7. Tín chấp 16 IV. CÁC BIỆN PHÁP CHẾ TÀI VÀ CÁC TRƯỜNG HỢP MIỄN TRÁCH NHIỆM. 16 1. Các biện pháp chế tài khi thực hiện hợp đồng. 17 2. Các trường hợp miễn trách nhiệm. 19 V. HỢP ĐỒNG VÔ HIỆU VÀ XỬ LÝ HỢP ĐỒNG VÔ HIỆU : 19 1. Khái niệm 19 2. Các trường hợp hợp đồng vô hiệu 19 3. Các loại vô hiệu 21 4. Xử lý hợp đồng vô hiệu 21 VI. THỜI HẠN KHIẾU NẠI VÀ THỜI HIỆU KHỞI KIỆN : 22 1. Thời hạn khiếu nại 22 2. Thời hiệu khởi kiện 22 VII. PHÂN TÍCH MỘT HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI TRONG THỰC TẾ 22 VIII.TÀI LIỆU THAM KHẢO 25

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH KHOA ĐÀO TẠO SAU ĐẠI HỌC - - TIỂU LUẬN LUẬT KINH DOANH Đề tài: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI GVHD Lớp SVTH : LS-TS Trần : MBA11B : NHÓM 11 Anh Tuấn Hồ Nữ Trà Giang - MBA11B013 Nguyễn Thanh Trúc - MBA11B050 Trần Thị Bảy - MBA11B006 Nguyễn Trọng Lương - MBA11B034 Đặng Quang Hiếu - MBA11B018 LUẬT KINH DOANH nhóm 11 TP Hờ Chí Minh, tháng 12 năm 2011 Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -2- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 MỤC LỤC ĐIỀU 2: GIÁ MUA BÁN VÀ PHƯƠNG THỨC THANH TOÁN 12 ĐIỀU 4: QUYỀN SỞ HỮU ĐỐI VỚI TÀI SẢN MUA BÁN 12 ĐIỀU 7: PHƯƠNG THỨC ĐẢM BẢO THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG .12 ĐIỀU 2: ĐIỀU KHOẢN CHUNG 14 Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -3- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 Nhận xét Giáo viên Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -4- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 LỜI MỞ ĐẦU Trong quan hệ giao dịch hàng ngày, hợp đồng lao động (xác lập quan hệ mua bán sức lao động), từ 01/01/2006, áp dụng Bộ luật dân 2005 Luật thương mại 2005, giao dịch khác xếp vào loại hợp đồng: hợp đồng dân hợp đồng kinh doanh thương mại (hợp đồng thương mại) Theo đ.4 LTM 2005, hoạt động thương mại đặc thù qui định luật khác áp dụng theo qui định luật Trường hợp hoạt động thương mại khơng qui định Luật thương mại (2005) luật khác áp dụng qui định Bộ luật dân 2005 Ngoài ra, trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có qui định áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế có qui định khác với qui định Luật thương mại (2005) áp dụng theo qui định điều ước quốc tế Các bên giao dịch có yếu tố nước ngồi thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế khơng trái với ngun tắc pháp luật Việt Nam (đ.5 LTM 2005) Vậy, hợp đồng lao động, hợp đồng dân hợp đồng thương mại? Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -5- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI (HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI) Khái niệm hợp đồng thương mại Ký kết, nội dung hợp đồng Các biện pháp đảm bảo thực hợp đồng Các biện pháp chế tài trường hợp miễn trách nhiệm Hợp đồng vô hiệu xử lý hợp đồng vô hiệu Thời hạn khiếu nại thời hiệu khởi kiện Phân tích ví dụ thực tế hợp đồng thương mại Tài liệu tham khảo I KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM: Khái niệm: a Hợp đồng lao động: Theo quy định Điều 26 Bộ Luật lao động: Hợp đồng lao động thỏa thuận người lao động người sử dụng lao động việc làm có trả cơng, điều kiện lao động, quyền nghĩa vụ bên quan hệ lao động Theo quy định Điều 27 Bộ luật Lao động, hợp đồng lao động có loại sau: + Hợp đồng lao động không xác định thời hạn; + Hợp đồng lao động xác định thời hạn từ năm đến năm; + Hợp đồng lao động theo mùa vụ theo công việc định mà thời hạn năm b Hợp đồng dân sự: Hợp đồng dân định nghĩa Điều Pháp lệnh hợp đồng dân sự: "Hợp đồng dân sự thoả thuận bên, việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ bên mua bán, thuê vay, mướn tặng, cho tài sản làm việc không làm việc, dịch vụ thoả thuận khác mà bên nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt tiêu dùng." Việc giao kết hợp đồng dân phải tuân theo nguyên tắc sau đây: - Nội dung thỏa thuận không trái pháp luật, đạo đức xã hội Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -6- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 - Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng c Hợp đồng thương mại: LTM 2005 không định nghĩa hợp đồng thương mại theo đ.1 đ.2 LTM 2005 (nêu phạm vi điều chỉnh đối tượng điều chỉnh LTM 2005) định nghĩa: “Hợp đồng thương mại thỏa thuận để thực hoạt động thương mại lãnh thổ Việt Nam hoạt động thương mại lãnh thổ Việt Nam bên thỏa thuận áp dụng luật luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có qui định áp dụng luật này.” Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại (gồm hoạt động khuyến mại, quảng cáo thương mại, trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ hội chợ triển lãm thương mại) hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Hàng hóa hoạt động thương mại gồm: tất loại động sản (kể động sản hình thành tương lai) vật gắn liền với đất đai Theo đ.174 BLDS, bất động sản động sản phân biệt sau: - Bất động sản tài sản bao gồm: + Đất đai + Nhà, cơng trình xây dựng gắn liền với đất đai, kể tài sản gắn liền với nhà, cơng trình xây dựng + Các tài sản khác gắn liền với đất đai + Các tài sản khác pháp luật qui định - Động sản tài sản bất động sản Đặc điểm: (hợp đồng thương mại) Hợp đồng thương mại có đặc điểm hợp đồng hoạt động kinh doanh nói chung có đặc điểm riêng hoạt động thương mại để phân biệt hợp đồng dân hợp đồng thương mại: a Về chủ thể: chủ thể hợp đồng thương mại thương nhân bên thương nhân Thương nhân tổ chức kinh tế, cá nhân có đăng ký kinh doanh tiến hành hoạt động thương mại cách thường xuyên, độc lập Trong trường hợp thương nhân người nước ngồi đặt Văn phịng đại diện, Chi nhánh Việt Nam, thành lập Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo hình thức pháp luật Việt Nam quy định b Về hình thức: hình thức hợp đồng thương mại lời nói, văn hành vi cụ thể Thông điệp liệu coi hình thức văn Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -7- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 c Về mục đích: mục đích hợp đồng thương mại nhằm sinh lợi Sinh lợi hiểu tìm lợi nhuận (khơng thiết phải có lợi nhuận) Mục đích lợi nhuận ln thể hàng đầu hợp đồng thương mại d Về nội dung: nội dung hợp đồng thương mại xác lập quyền nghĩa vụ bên quan hệ cụ thể tiến hành hoạt động thương mại Khái niệm hoạt động thương mại theo Luật Thương mại 2005 có mở rộng hầu hết lĩnh vực kinh doanh Các loại hợp đồng hoạt động thương mại: Theo Luật Thương mại hành, hợp đồng thương mại bao gồm 02 nhóm hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng cung ứng dịch vụ Trong nhóm hoạt động thương mại, chế độ pháp lý hợp đồng có quy định cụ thể cho loại hợp đồng mua bán hàng hóa khơng có yếu tố quốc tế, mua bán hàng hóa quốc tế, mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa, hợp đồng hoạt động xúc tiến thương mại (khuyến mại, quảng cáo thương mại, trưng bày giới thiệu hàng hóa, dịch vụ hội chợ, triển lãm thương mại), hợp đồng hoạt động trung gian thương mại (đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại) hợp đồng hoạt động cụ thể khác (gia cơng, đấu giá hàng hóa, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ, dịch vụ logistics, giám định, cho thuê hàng hóa, nhượng quyền thương mại)  Một số loại hợp đồng điển hình hoạt động thương mại: + Hợp đồng mua bán hàng hóa + Hợp đồng cung ứng dịch vụ thương mại: - Hợp đồng dịch vụ khuyến - Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại - Hợp đồng dịch vụ trưng bày giới thiệu hàng hóa, dịch vụ - Hợp đồng đại diện cho thương nhân - Hợp đồng ủy thác - Hợp đồng đại lý - Hợp đồng gia công - Hợp đồng dịch vụ tổ chức đấu giá hàng hóa - Hợp đồng dịch vụ cảnh - Hợp đồng nhượng quyền thương mại Và thực tế cịn có nhiều loại hợp đồng cung ứng dịch vụ thương mại khác hoạt động tư vấn, vận tải, tài chính, bưu viễn thơng, du lịch, giáo dục, giải trí… II KÝ KẾT, NỘI DUNG HỢP ĐỒNG VÀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG: Ký kết HĐKT : Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -8- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 a Nguyên tắc ký kết : Theo đ.389 Bộ luật dân 2005, nguyên tắc giao kết hợp đồng là: - Tự giao kết không trái pháp luật, đạo đức xã hội - Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng b Đại diện ký kết : - LTM 2005 không qui định vấn đề này, áp dụng theo qui định BLDS 2005 - Theo qui định BLDS 2005, thẩm quyền ký kết hợp đồng dân Người đại diện theo pháp luật Người đại diện theo ủy quyền Người đại diện theo pháp luật Người chọn đứng đầu tổ chức (tuỳ loại tổ chức, người đứng đầu tổ chức người giữ chức vụ cụ thể tổ chức người tổ chức lựa chọn ghi điều lệ tổ chức) Nguời đại diện theo ủy quyền người Người đại diện theo pháp luật ủy quyền để thực giao dịch Việc ủy quyền thực hình thức bên thỏa thuận trừ trường hợp pháp luật qui định hình thức văn Người ủy quyền ủy quyền lại cho người thứ ba người ủy quyền đồng ý (đ 583 BLDS) Đối với giao dịch vượt phạm vi ủy quyền, người ủy quyền không chịu trách nhiệm trừ trường hợp người ủy quyền đồng ý biết mà không phản đối (đ 146 BLDS) c Thời điểm giao kết : - Theo đ.403 404 BLDS, thời điểm giao kết hợp đồng dân hiệu lực hợp đồng xác định sau : * Hợp đồng giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết * Thời điểm giao kết hợp đồng lời nói thời điểm bên thỏa thuận nội dung hợp đồng * Thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên sau ký vào văn d Thực hợp đồng : Việc thực hợp đồng phải tuân theo nguyên tắc sau : - Thực hợp đồng, đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng lọai, thời hạn, phương thức thỏa thuận khác - Thực cách trung thực theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, bảo đảm tin cậy lẫn e Sửa đổi hợp đồng : Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -9- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 Các bên thỏa thuận sửa đổi hợp đồng giải hậu việc sửa đổi, trừ trường hợp pháp luật có qui định khác Trường hợp hợp đồng lập thành văn bản, công chứng, chứng thực, đăng ký cho phép việc sửa đổi hợp đồng phải tn theo hình thức f Chấm dứt hợp đồng : - Theo đ.424 BLDS, hợp đồng dân chấm dứt trường hợp sau: + Hợp đồng hoàn thành + Theo thỏa thuận bên + Cá nhân giao kết hợp đồng chết, pháp nhân chủ thể khác chấm dứt mà hợp đồng phải cá nhân, pháp nhân chủ thể thực + Hợp đồng bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực + Hợp đồng thực đối tượng hợp đồng khơng cịn bên thỏa thuận thay đối tượng khác bồi thường thiệt hại + Các trường hợp khác pháp luật qui định - Luật thương mai 2005 không qui định việc chấm dứt hợp đồng nên áp dụng theo qui định BLDS Nội dung hợp đồng: Gồm phần : * Phần đầu HĐ : Ghi ngày tháng ký hợp đồng, tiêu đề, chi tiết đối tác Trường hợp người ký hợp đồng người đại diện theo pháp luật phải ghi rõ chi tiết Giấy ủy quyền * Phần nội dung HĐ: Ghi thỏa thuận liên quan đến giao dịch Tùy loại hợp đồng, bên thể thỏa thuận có liên quan Một số nội dung hợp đồng, pháp luật có qui định hợp đồng khơng thỏa thuận khác (thí dụ thời điểm chuyển quyền sở hữu tài sản, trách nhiệm bên) Trường hợp pháp luật khơng qui định cho phép bên có quyền thỏa thuận khác dựa ý chí mình, bên thỏa thuận nội dung có liên quan a Các thỏa thuận hợp đồng : LTM 2005 khơng nêu nội dung cần có hợp đồng (tuỳ thuộc thoả thuận bên), BLDS 2005 (đ.402) gợi ý nội dung gồm : • Đối tượng hợp đồng • Số lượng, chất lượng • Giá , phương thức toán Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 10 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 Bên B đồng ý mua bên A máy photocopy DC3007 100% chất lượng hàng hóa sản xuất bảo hộ theo tiêu chuẩn nhà sản xuất ĐIỀU 2: GIÁ MUA BÁN VÀ PHƯƠNG THỨC THANH TOÁN Giá mua bán tài sản nêu Điều là: 100,000,000VND (bằng chữ: trăm triệu đồng) Phương thức toán: chuyển khoản Việc toán số tiền nêu hai bên tự thực chịu trách nhiệm trước pháp luật ĐIỀU 3: THỜI HẠN, ĐỊA ĐIỂM VÀ PHƯƠNG THỨC GIAO TÀI SẢN Do bên thỏa thuận ĐIỀU 4: QUYỀN SỞ HỮU ĐỐI VỚI TÀI SẢN MUA BÁN Quyền sở hữu tài sản mua bán chuyển cho Bên B kể từ thời điểm Bên B nhận tài sản (nếu khơng có thỏa thuận khác pháp luật khơng có quy định khác); Đối với tài sản mà pháp luật quy định phải đăng ký quyền sở hữu quyền sở hữu chuyển cho Bên B kể từ thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký quyền sở hữu tài sản ĐIỀU 5: CAM ĐOAN CỦA CÁC BÊN Bên A bên B chịu trách nhiệm trước pháp luật lời cam đoan sau đây: Bên A cam đoan: a) Những thông tin nhân thân, tài sản mua bán ghi Hợp đồng thật; b) Tài sản mua bán khơng có tranh chấp, khơng bị quan nhà nước có thẩm quyền xử lý theo quy định pháp luật; c) Việc giao kết Hợp đồng hoàn toàn tự nguyện, không bị lừa dối ép buộc; d) Thực đầy đủ tất thoả thuận ghi Hợp đồng này; Bên B cam đoan: a) Những thông tin nhân thân ghi Hợp đồng thật; b) Đã xem xét kỹ, biết rõ tài sản mua bán giấy tờ chứng minh quyền sở hữu; c) Việc giao kết Hợp đồng hoàn toàn tự nguyện, không bị lừa dối ép buộc; d) Thực đầy đủ tất thoả thuận ghi Hợp đồng này; ĐIỀU 6: PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP Trong trình thực Hợp đồng mà phát sinh tranh chấp, bên thương lượng giải nguyên tắc tôn trọng quyền lợi nhau; trường hợp khơng giải được, hai bên có quyền khởi kiện để yêu cầu tồ án có thẩm quyền giải theo quy định pháp luật ĐIỀU 7: PHƯƠNG THỨC ĐẢM BẢO THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG Trường hợp sau bên A mua thiết bị theo yêu cầu bên B hợp đồng mà bên B không nhận hàng bên B bị phạt 50% tổng giá trị hợp đồng Trường hợp bên A giao hàng trễ thời gian quy định bên A bị phạt 0,1%/ngày giá trị hàng giao chậm Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 12 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 ĐIỀU 8: PHƯƠNG THỨC BẢO HÀNH Thời gian bảo hành: năm kể từ ngày bên B nhận hàng Loại bảo hành: Core Advance service ĐIỀU 9: ĐIỀU KHOẢN CUỐI CÙNG Hai bên công nhận hiểu rõ quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp mình, ý nghĩa hậu pháp lý việc giao kết Hợp đồng này; Hai bên tự đọc Hợp đồng, hiểu đồng ý tất điều khoản ghi Hợp đồng ký vào Hợp đồng này; Hợp đồng có hiệu lực từ ngày: ………………………………………… Bên A Bên B (ký, ghi rõ họ tên) (ký, ghi rõ họ tên) b Văn thỏa thuận khác kèm theo HĐ: (phụ lục hợp đồng) LTM 2005 không qui định văn thỏa thuận khác kèm theo hợp đồng BLDS 2005 (đ.408) có nêu văn thỏa thuận kèm hợp đồng “Phụ lục hợp đồng” Nội dung phụ lục hợp đồng nhằm chi tiết số điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng Nội dung phụ lục không trái với nội dung hợp đồng Trường hợp phụ lục có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Nếu bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản HĐ coi điều khoản HĐ sửa đổi Khi sọan thảo hợp đồng phụ lục, cần lưu ý vấn đề sau : - Ngôn ngữ hợp đồng phải xác, cụ thể, đơn nghĩa - Sử dụng từ thông dụng, phổ biến, tránh dùng phương ngữ (tiếng địa phương) tiếng lóng - Khơng dùng chữ thừa, tùy tiện ghép chữ hợp đồng Ví dụ nội dung phụ lục hợp đồng: CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập - Tự - Hạnh phúc Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 13 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 PHỤ LỤC HỢP ĐỒNG MUA BÁN (Số: 001R-AP/MBA11) 1.Bên bán (Trong hợp đồng gọi Bên A) Bên bán: _ Địa chỉ: Điện thoại: Fax: _ Mã số thuế: _ Tài khoản: _ Ngân hàng _ Đại diện: _ Chức vụ: _ ủy quyền theo văn ủy quyền số _, ngày _ tháng _ năm _ Bên mua (Trong hợp đồng gọi Bên B) Bên mua: _ Địa chỉ: Điện thoại: Fax: _ Mã số thuế: _ Tài khoản: _ Ngân hàng _ Đại diện: _ Chức vụ: _ ủy quyền theo văn ủy quyền số _, ngày _ tháng _ năm _ Hôm ngày ………… Tại …………, hai bên đồng ý ký phụ lục hợp đồng bổ sung cho hợp đồng mua bán ký đây: Hợp đồng mua bán số 001R/MBA11 ĐIỀU 1: NỘI DUNG ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG Bên A cung cấp cho bên B máy photocopy thay với giá tri sau: Loại máy thay thế: DC4300 Giá trị: 110,000,000VND (bằng chữ: trăm mười triệu đồng) ĐIỀU 2: ĐIỀU KHOẢN CHUNG Các điều khoản khác hợp đồng mua bán số 001R/MBA11 giữ nguyên Phụ lục phần tách rời Hợp đồng mua bán 001R/MBA11, có hiệu lực từ ngày……đến hết thời hạn hợp đồng Bên A Bên B (ký, ghi rõ họ tên) (ký, ghi rõ họ tên) III CÁC BIỆN PHÁP ĐẢM BẢO THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG Theo điều 318 BLDS năm 2005, Các biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng gồm: - Thế chấp tài sản - Cầm cố tài sản - Ðặt cọc - Ký cược - Ký quỹ Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 14 - LUẬT KINH DOANH - nhóm 11 Bảo lãnh Tín chấp Thế chấp tài sản: a Khái niệm: Thế chấp tài sản việc bên (gọi bên chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu để bảo đảm thực nghĩa vụ bên (gọi bên nhận chấp) không chuyển giao tài sản cho bên nhận chấp mà bên chấp giữ thỏa thuận giao cho người thứ ba giữ Trường hợp chấp tòan bất động sản, động sản có vật phụ vật phụ bất động sản, động sản thuộc tài sản chấp Trường hợp chấp phần bất động sản, động sản có vật phụ vật phụ thuộc tài sản chấp trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác Tài sản chấp tài sản hình thành tương lai (Điều 342 BLDS năm 2005) b Hình thức chấp tài sản: Việc chấp tài sản phải lập thành văn riêng ghi hợp đồng Trong trường hợp pháp luật có qui định văn chấp phải cơng chứng, chứng thực đăng ký (Điều 343 BLDS năm 2005) c Thời hạn chấp: Thời hạn chấp bên thỏa thuận; khơng có thỏa thuận việc chấp có thời hạn chấm dứt nghĩa vụ bảo đảm chấp (Điều 344 BLDS năm 2005) d Chấm dứt chấp tài sản: Việc chấp tài sản chấm dứt trường hợp sau : - Nghĩa vụ bảo đảm chấp chấm dứt - Việc chấp tài sản hủy bỏ thay biện pháp bảo đảm khác - Tài sản chấp xử lý - Theo thỏa thuận bên (Điều 357 BLDS năm 2005) (xem thêm từ điều 342 đến 357 khoản Bộ luật dân năm 2005) Cầm cố tài sản: a Khái niệm: Cầm cố tài sản việc bên (gọi bên cầm cố) giao tài sản thuộc quyền sở hữu cho bên (gọi bên nhận cầm cố) để bảo đảm thực nghĩa vụ dân (Điều 326 BLDS năm 2005) b Hình thức, hiệu lực cầm cố tài sản: Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 15 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 - Cầm cố tài sản phải lập thành văn bản, lập thành văn riêng ghi hợp đồng (khơng qui định phải có cơng chứng chứng thực trừ trường hợp hai bên có thỏa thuận) - Cầm cố tài sản có hiệu lực kể từ thời điểm chuyển giao tài sản cho bên nhận cầm cố (Điều 327, 328 BLDS năm 2005) c Thời hạn cầm cố chấm dứt cầm cố: quy định trường hợp chấm (Điều 329, 339 BLDS năm 2005) (xem thêm từ điều 326 đến 341 khoản Bộ luật dân năm 2005) Đặt cọc: a Khái niệm: Đặt cọc việc bên giao cho bên khoản tiền kim khí quí, đá quí vật có giá trị khác thời gian để bảo đảm giao kết thực hợp đồng b Đặc điểm: Trường hợp hợp đồng giao kết, thực tài sản đặt cọc trả lại cho bên đặt cọc trừ để thực nghĩa vụ trả tiền; bên đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng tài sản đặt cọc thuộc bên nhận đặt cọc; bên nhận đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng phải trả cho bên đặt cọc tài sản đặt cọc khoản tiền tương đương giá trị tài sản đặt cọc trừ trường hợp có thỏa thuận khác - Việc đặt cọc phải lập thành văn (Điều 358 BLDS năm 2005) Ký cược: a Khái niệm: Ký cược việc bên thuê tài sản động sản, giao cho bên cho thuê khoản tiền kim khí q, đá q vật có giá trị khác thời gian để bảo đảm việc trả lại tài sản thuê b Đặc điểm: Trường hợp tài sản thuê trả lại bên thuê nhận lại tài sản ký cược sau trừ tiền thuê; bên thuê không trả lại tài sản thuê bên cho th có quyền địi lại tài sản th; tài sản th khơng cịn để trả lại tài sản ký cược thuộc bên (Điều 359 BLDS năm 2005) Ký quỹ: a khái niệm: Ký quỹ việc bên có nghĩa vụ gởi khoản tiền kim khí quí, đá quí giấy tờ có giá khác vào tài khoản phong tỏa ngân hàng để bảo đảm việc thực nghĩa vụ Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 16 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 b Đặc điểm: Trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực thực khơng nghĩa vụ bên có quyền ngân hàng nơi ký quỹ toán, bồi thường thiệt hại bên có nghĩa vụ gây sau trừ chi phí dịch vụ ngân hàng Thủ tục gởi toán pháp luật ngân hàng qui định (Điều 360 BLDS năm 2005) Bảo lãnh: a khái niệm: Bảo lãnh việc người thứ ba (gọi bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền (gọi bên nhận bảo lãnh) thực thay cho bên có nghĩa vụ (gọi bên bảo lãnh) đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực nghĩa vụ thực không nghĩa vụ Các bên thỏa thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bên bảo lãnh khơng có khả thực nghĩa vụ b Hình thức thực hiện: Việc bảo lãnh phải lập thành văn riêng ghi hợp đồng Trong trường hợp pháp luật có qui định văn bảo lãnh phải công chứng, chứng thực (Điều 361, 362 BLDS năm 2005) (xem thêm từ điều 361đến 371 khoản Bộ luật dân năm 2005) Tín chấp: a Khái niệm: Tín chấp việc tổ chức trị – xã hội sở bảo đảm tín chấp cho cá nhân, hộ gia đình nghèo vay khoản tiền ngân hàng tổ chức tín dụng khác để sản xuất, kinh doanh, làm dịch vụ theo qui định Chính phủ b Hình thức bảo đảm tín chấp : Việc cho vay có bảo đảm tín chấp phải lập thành văn có ghi rõ số tiền vay, mục đích vay, thời hạn vay, lãi suất, quyền, nghĩa vụ trách nhiệm người vay, ngân hàng, tổ chức tín dụng cho vay tổ chức bảo đảm (Điều 372, 373 BLDS năm 2005) ( xem thêm NĐ 163/2006/NĐ-CP ngày 29/12/2006) IV CÁC BIỆN PHÁP CHẾ TÀI VÀ CÁC TRƯỜNG HỢP MIỄN TRÁCH NHIỆM Vi phạm hợp đồng việc bên không thực hiện, thực không đầy đủ thực không nghĩa vụ theo thỏa thuận bên theo quy định Luật – đ.3 LTM 2005 Vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên khơng đạt mục đích việc giao kết hợp đồng – đ.3 LTM 2005 Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 17 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 Các biện pháp chế tài thực hợp đồng: (đ 292, 293 LTM 2005) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên bị vi phạm không áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng huỷ bỏ hợp đồng vi phạm không a Buộc thực hợp đồng: ( đ297,298, 299 LTM 2005) - Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh - Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm không áp dụng chế tài khác - Bên bị vi phạm gia hạn thời gian hợp lý để bên vi phạm thực nghĩa vụ hợp đồng Trường hợp bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng thời hạn mà bên bị vi phạm ấn định, bên bị vi phạm áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi đáng b Phạt vi phạm: ( đ.300, 301, 306 LTM 2005) - Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng ( không thiết gây thiệt hại cho bên bị vi phạm) hợp đồng có thỏa thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật - Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm - Trường hợp bên vi phạm hợp đồng chậm toán tiền hàng hay chậm tốn thù lao dịch vụ chi phí hợp lý khác bên bị vi phạm hợp đồng có quyền yêu cầu trả tiền lãi số tiền chậm trả theo lãi suất nợ hạn trung bình thị trường thời điểm tốn tương ứng với thời gian chậm trả, trừ trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác c Buộc bồi thường thiệt hại: (đ.302, 303, 304, 305 LTM 2005) - Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 18 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 - Căn phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại: + Có hành vi vi phạm hợp đồng; + Có thiệt hại thực tế; + Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại - Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm - Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải áp dụng biện pháp hợp lý để hạn chế tổn thất; khơng bên vi phạm có quyền u cầu giảm bớt giá trị bồi thường thiệt hại mức tổn thất hạn chế * Quan hệ phạt vi phạm bồi thường thiệt hại – đ 307 LTM 2005 - Trường hợp bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại - Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại d Tạm ngừng thực hợp đồng: (đ 308, 309, 315 LTM 2005) - Tạm ngừng thực hợp đồng việc bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải thông báo cho bên biết Trường hợp không thông báo, gây thiệt hại cho bên phải bồi thường thiệt hại - Khi hợp đồng bị tạm ngừng thực hợp đồng cịn hiệu lực; Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại e Đình thực hợp đồng: (đ 310, 311, 315 LTM 2005) - Đình thực hợp đồng việc bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để đình hợp đồng bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải thông báo cho bên biết Trường hợp không thông báo, gây thiệt hại cho bên phải bồi thường thiệt hại - Hợp đồng chấm dứt thực từ thời điểm bên nhận thơng báo đình Các bên khơng phải tiếp tục thực nghĩa vụ hợp đồng Bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ đối ứng; Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 19 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 f Hủy bỏ hợp đồng: (đ 312, 314, 315 LTM 2005) - Hủy bỏ hợp đồng việc bên bãi bỏ hoàn toàn ( phần) việc thực nghĩa vụ hợp đồng xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để hủy bỏ hợp đồng bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải thông báo cho bên biết Trường hợp không thông báo, gây thiệt hại cho bên phải bồi thường thiệt hại - Sau huỷ bỏ hợp đồng, hợp đồng khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết, bên tiếp tục thực nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng, trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau huỷ bỏ hợp đồng giải tranh chấp Các bên có quyền địi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng; bên có nghĩa vụ hồn trả nghĩa vụ họ phải thực đồng thời; trường hợp khơng thể hồn trả lợi ích nhận bên có nghĩa vụ phải hoàn trả tiền; Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại Các trường hợp miễn trách nhiệm: (đ 294 LTM 2005) Bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm trường hợp sau đây: - Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận; - Xảy kiện bất khả kháng; - Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; - Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên khơng thể biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Bên vi phạm hợp đồng có nghĩa vụ chứng minh trường hợp miễn trách nhiệm V HỢP ĐỒNG VÔ HIỆU VÀ XỬ LÝ HỢP ĐỒNG VÔ HIỆU : Khái niệm : Hợp đồng bị coi vô hiệu trường hợp hợp đồng kinh doanh thương mại xem khơng có hiệu lực áp dụng cho bên ký kết Việc xác định hợp đồng vô hiệu thuộc thẩm quyền Tịa án có thẩm quyền Luật thương mại 2005 không qui định trường hợp vô hiệu nên áp dụng theo qui định BLDS 2005 Các trường hợp hợp đồng vô hiệu : a Khi nội dung giao dịch vi phạm điều cấm pháp luật, trái đạo đức xã hội: Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 20 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 Điều cấm pháp luật qui định pháp luật không cho phép chủ thể thực hành vi định Đạo đức xã hội chuẩn mực ứng xử chung người với người đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng (đ.128 BLDS) b Khi nội dung giao dịch giả tạo : Giao dịch nhằm che dấu giao dịch khác Trường hợp này, giao dịch giả tạo bị coi vơ hiệu cịn giao dịch che dấu có hiệu lực trừ trường hợp giao dịch vơ hiệu theo qui định BLDS Trường hợp xác lập giao dịch giả tạo nhằm trốn tránh nghĩa vụ với người thứ ba giao dịch vô hiệu (đ 129 BLDS) c Khi giao dịch người chưa thành niên, người lực hành vi dân sự, người bị hạn chế lực hành vi dân xác lập, thực hiện: Trong trường hợp này, theo yêu cầu người đại diện người đó, Tịa án tun bố giao dịch vơ hiệu theo qui định pháp luật, giao dịch phải người đại diện họ xác lập, thực (đ 130 BLDS) d Khi giao dịch bị lừa dối, đe dọa : Lừa dối giao dịch hành vi cố ý bên người thứ ba nhằm làm cho bên hiểu sai lệch chủ thể, tính chất đối tượng nội dung giao dịch nên xác lập giao dịch Đe dọa giao dịch hành vi cố ý bên người thứ ba làm cho bên buộc phải thực giao dịch nhằm tránh thiệt hại tính mạng, sức khỏe, danh dự, uy tín, nhân phẩm, tài sản cha, mẹ, vợ, chồng, Trường hợp bên bị lừa dối, đe dọa có quyền yêu cầu Tịa án tun bố giao dịch dân vô hiệu (đ 132 BLDS) e Khi giao dịch bị nhầm lẫn : Khi bên có lỗi vô ý làm cho bên nhầm lẫn nội dung giao dịch Bên bị nhầm lẫn có quyền yêu cầu bên thay đổi nội dung giao dịch Nếu bên khơng chấp nhận bên bị nhầm lẫn có quyền u cầu Tịa án tuyên bố giao dịch vô hiệu Trường hợp bên lỗi cố ý làm cho bên nhầm lẫn nội dung giao dịch giải theo qui định trường hợp bị lừa dối, đe dọa (đ.131 BLDS) f Khi giao dịch người xác lập không nhận thức làm chủ hành vi : Người có lực hành vi dân xác lập giao dịch vào thời điểm không nhận thức làm chủ hành vi có quyền u cầu Tịa án tun bố giao dịch vơ hiệu (đ 133 BLDS) g Khi giao dịch khơng tn thủ qui định hình thức: Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 21 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 Trong trường hợp pháp luật qui định hình thức giao dịch điều kiện có hiệu lực giao dịch mà bên không tuân theo theo u cầu bên, Tịa án, quan Nhà nước có thẩm quyền khác định, buộc bên thực qui định hình thức giao dịch thời hạn, hạn mà khơng thực giao dịch vơ hiệu (đ.134 BLDS) h Khi có đối tượng khơng thể thực : Trong trường hợp từ ký kết, hợp đồng có nhiều phần đối tượng khơng thể thực lý khách quan hợp đồng vơ hiệu Trường hợp giao kết hợp đồng mà bên biết phải biết việc hợp đồng có đối tượng khơng thể thực được, không thông báo cho bên biết nên bên giao kết hợp đồng phải bồi thường thiệt hại cho bên trừ trường hợp bên biết phải biết việc hợp đồng có đối tượng khơng thể thực (đ 411 BLDS) Các loại vô hiệu : a Vơ hiệu tồn : Khi tịan hợp đồng khơng có giá trị thực b Vơ hiệu phần : Khi phần giao dịch vô hiệu không ảnh hưởng đến hiệu lực phần lại hợp đồng (đ.135 BLDS) Thời hiệu yêu cầu Tịa án tun bố hợp đồng vơ hiệu trường hợp giao dịch vi phạm điều cấm pháp luật, trái đạo đức xã hội nội dung giao dịch giả tạo không bị hạn chế ; trường hợp khác năm kể từ ngày giao dịch xác lập Xử lý hợp đồng vô hiệu : - Giao dịch vô hiệu không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ bên kể từ thời điểm xác lập Khi hợp đồng bị coi vơ hiệu bên phải khơi phục lại tình trạng ban đầu, hồn trả cho nhận; khơng hồn trả vật phải hồn trả tiền trừ trường hợp tài sản giao dịch, hoa lợi, lợi tức thu bị tịch thu theo qui định pháp luật Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường (đ.137 BLDS) - Trong trường hợp giao dịch vô hiệu tài sản giao dịch động sản đăng ký quyền sở hữu chuyển giao giao dịch khác cho người thứ ba tình giao dịch với người thứ ba có hiệu lực, trừ trường hợp người chiếm hữu tình có được động sản thơng qua hợp đồng khơng có đền bù với người khơng có quyền định đọat tài sản; trường hợp hợp đồng hợp đồng có đền bù chủ sở hữu có quyền địi lại động sản động sản bị lấy cắp, bị trường hợp khác bị chiếm hữu ngịai ý chí chủ sở hữu (đ.138, 257 BLDS) Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 22 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 - Trong trường hợp tài sản giao dịch bất động sản động sản phải đăng ký quyền sở hữu chuyển giao giao dịch khác cho người thứ ba tình giao dịch với người thứ ba bị vô hiệu, trừ trường hợp người thứ ba tình nhận tài sản thơng qua bán đấu giá giao dịch với người mà theo án, định quan Nhà nước có thẩm quyền chủ sở hữu tài sản sau người chủ sở hữu tài sản án, định bị hủy, sửa (đ 138 BLDS) VI THỜI HẠN KHIẾU NẠI VÀ THỜI HIỆU KHỞI KIỆN : Thời hạn khiếu nại (đ 318 LTM 2005): Nếu bên khơng có thỏa thuận khác thời hạn khiếu nại sau : + tháng kể từ ngày giao hàng khiếu nại số lượng + tháng kể từ ngày giao hàng khiếu nại chất lượng; trường hợp hàng hóa có bảo hành thời hạn khiếu nại tháng kể từ ngày hết hạn bảo hành + tháng kể từ ngày bên vi phạm phải hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng trường hợp có bảo hành kể từ ngày hết thời hạn bảo hành khiếu nại vi phạm khác + 14 ngày kể từ ngày giao hàng cho người nhận thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics Thời hiệu khởi kiện (đ 319 LTM 2005): Thời hiệu khởi kiện áp dụng tranh chấp thương mại năm kể từ thời điểm quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm Đối với tranh chấp kinh doanh dịch vụ logistics, thời hiệu tháng kể từ ngày giao hàng VII PHÂN TÍCH MỘT HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI TRONG THỰC TẾ: Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 23 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 Hình 1: bên tham gia hợp đồng Hình 2: số lượng hàng hóa dịch vụ hợp đồng Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 24 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 Hình 3: ví dụ trách nhiêm bên hợp đồng Hình 4: ví dụ thời gian triễn khai hợp đồng Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 25 - LUẬT KINH DOANH nhóm 11 VIII TÀI LIỆU THAM KHẢO: Giáo trình Luật Kinh Doanh L.Sư - TS TRẦN ANH TUẤN , L.Sư - ThS LÊ MINH NHỰT LTM 2005 BLDS 2005 www.luatvietnam.vn www.thuvienphapluat.vn Vietlaw.gov.vn Nghị định: 163/2006/NĐ-CP ngày 29/12/2006 Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - 26 - ... hợp đồng thương mại? Tiểu luận: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI -5- LUẬT KINH DOANH nhóm 11 HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI (HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI) Khái niệm hợp đồng thương mại Ký kết, nội dung hợp đồng. .. 2005 Luật thương mại 2005, giao dịch khác xếp vào loại hợp đồng: hợp đồng dân hợp đồng kinh doanh thương mại (hợp đồng thương mại) Theo đ.4 LTM 2005, hoạt động thương mại đặc thù qui định luật. .. hợp đồng dân hợp đồng thương mại: a Về chủ thể: chủ thể hợp đồng thương mại thương nhân bên thương nhân Thương nhân tổ chức kinh tế, cá nhân có đăng ký kinh doanh tiến hành hoạt động thương mại