Tính cấp thiết của đề tài
Doanh nghiệp nhà nước đang là một trong những trụ cột của nền kinh tế
Việt Nam Trong thời gian gần đây, việc CPH doanh nghiệp nhà nước được biết đến như một yêu cầu tất yếu của doanh nghiệp hiện tại, đặc biệt kể từ khi Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), từng bước hội nhập với nền kinh tế thế giới và đẩy mạnh công tác CPH DNNN, tạo sân chơi bình đẳng giữa DNNN và DN dân doanh
Nhiều quốc gia và vùng lãnh thổ trên thế giới, triển khai chuyển đổi một số doanh nghiệp thành CTCP và hình thành các tập đoàn đa quốc gia mạnh mẽ, hoạt động hiệu quả ở cả thị trường trong nước và quốc tế được coi là biện pháp quan trọng để đổi mới khu vực kinh tế Nhà nước Nguyên tắc của việc này là từ sự thất vọng về hiệu suất của DNNN Do đó, mọi người đều nhận thức rằng việc "Tư nhân hoá" sẽ mang lại nhiều lợi ích như: tăng cường hiệu suất kinh tế, giảm căng thẳng ngân sách, cải thiện hệ thống tài chính công
Sự tái cấu trúc và đổi mới doanh nghiệp nhà nước đóng vai trò động lực quan trọng cho nền kinh tế Trong bối cảnh kinh tế thị trường và hội nhập quốc tế, cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước được xem là giải pháp hiệu quả và cần thiết Do vậy, nghiên cứu và hoàn thiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước là nhiệm vụ cấp thiết, nhằm đưa ra những biện pháp phù hợp với thực tiễn hoạt động của các doanh nghiệp này Tuy nhiên, tỷ lệ vốn nhà nước được cổ phần hóa và thoái vốn còn thấp do ảnh hưởng của các yếu tố chủ quan, khách quan liên quan đến xu hướng hội nhập quốc tế Điều này hạn chế mục tiêu đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả vốn có của các doanh nghiệp nhà nước.
Hơn nữa, các vấn đề phức tạp trong quy định pháp luật hiện hành cũng gây ra những khó khăn cho quá trình CPH các doanh nghiệp nhà nước Điều này bao gồm việc không rõ ràng về trách nhiệm của các tổ chức tư vấn trong việc xác định giá trị doanh nghiệp và giá khởi điểm của doanh nghiệp được cổ phần hóa Thêm vào đó, việc xác định thời điểm quan trọng như giá trị doanh nghiệp, tài chính và cơ cấu doanh nghiệp cũng gặp nhiều khó khăn Cuối cùng, việc xử lý tài sản đất đai trong quá trình cổ phần hóa cũng đang đối mặt với nhiều bất cập do hệ thống quản lý đất đai vẫn chưa hoàn thiện
Thứ ba, cần hiểu rõ vấn đề pháp luật đang tồn tại ở Việt Nam và điều chỉnh chúng sao cho phản ánh đúng điều kiện nước ta Việc nghiên cứu các lý thuyết, triết lý về chính sách phát triển và mô hình của các quốc gia khác sẽ giúp chúng ta tìm ra những điểm mạnh để áp dụng vào quá trình cổ phần hóa DNNN
Trong bối cảnh nhằm thúc đẩy tăng trưởng và phát triển kinh tế, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Công điện số 478/CĐ-TTg ngày 27/05/2022 với mục tiêu nhấn mạnh việc tăng cường công tác sắp xếp, cổ phần hóa, thoái vốn và cơ cấu lại doanh nghiệp Nhà nước Đồng thời, Thủ tướng đã yêu cầu các Bộ, ngành, địa phương thực hiện “Nghị quyết số 68/NQ-CP ngày 12 tháng 5 năm 2022 của Chính phủ,
Quyết định số 22/2021/QĐ-TTg và 360/QĐ-TTg là những văn bản quan trọng nhằm mục đích đổi mới, nâng cao hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp nhà nước, tập trung vào phát triển các tập đoàn kinh tế và tổng công ty để phục vụ mục tiêu phát triển kinh tế - xã hội bền vững của đất nước.
Xuất phát từ nhu cầu cấp thiết trong việc cải thiện hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp Nhà nước, nghiên cứu về thực tiễn pháp luật đối với cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước có ý nghĩa hết sức quan trọng Vì vậy, việc lựa chọn đề tài "Hoàn thiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước từ thực tiễn" là một hướng đi đúng đắn, nhằm tìm ra những bất cập trong khuôn khổ pháp lý hiện hành và đề xuất những giải pháp phù hợp để hoàn thiện hệ thống pháp luật, góp phần thúc đẩy quá trình cổ phần hóa hiệu quả hơn.
Công ty TNHH Một thành viên Dịch vụ Công ích Quận 2 Thành phố Hồ Chí Minh ” để thực hiện Đề án tốt nghiệp của mình
Phương pháp nghiên cứu
Đề án sử dụng một số phương pháp nghiên cứu khoa học cơ bản như:
Phương pháp phân tích, đánh giá, tổng hợp và so sánh để làm sáng tỏ mục tiêu và nội dung nghiên cứu của Đề tài.
Tổng quan tình hình nghiên cứu
Trong quá khứ và hiện tại, vấn đề CPH CTCP đã và đang được nhiều học giả thuộc các nhà tư tưởng tư sản và vô sản tại nhiều nước trên thế giới quan tâm nghiên cứu Tuy nhiên, do những giới hạn về điều kiện xã hội - lịch sử, các nhà nghiên cứu chưa có điều kiện nghiên cứu sâu vấn đề CPH, nhưng họ đã được chứng kiến sự xuất hiện của các tổ chức kinh tế thuộc loại hình CTCP trong quá trình phát triển của CNTB Họ đã có sự phân tích tương đối sâu sắc về sự ra đời và vị trí lịch sử của các CTCP trong nền kinh tế TBCN Mặc dù, ở thời kỳ CNTB tự do cạnh tranh, sự xuất hiện của các CTCP không phải là hệ quả của quá trình CPH các công ty tư bản Nhà nước mà là sự thành lập các CTCP từ các tư bản cá biệt làm cho tính chất xã hội hóa CTCP tư bản của các CTCP có mức độ khác nhau Trong nền kinh tế TBCN, đã xuất hiện sở hữu Nhà nước - nhân tố tiền đề làm xuất hiện các DNNN và hiện tượng CPH DNNN trong nền kinh tế TBCN
Hiện tượng kinh tế này trở thành đề tài nghiên cứu cho nhiều học giả tư sản Đó thực chất là chủ đề “tư nhân hóa”
Khi trong đời sống kinh tế thế giới xuất hiện các mô hình KTTT trong các nền kinh tế chuyển đổi, ở các nước XHCN đã thường xuất hiện những bài viết về
“tư nhân hóa”, CPH trong quá trình chuyển đổi từ nền kinh tế kế hoạch tập trung sang nền KTTT
Tổng quan cho thấy doanh nghiệp Nhà nước đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế Việt Nam Xem xét về xây dựng và thực hiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước cũng như tình hình nghiên cứu khoa học pháp lý liên quan đến lĩnh vực này, chúng ta nhận thấy rằng việc nghiên cứu Đề tài: "Hoàn thiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước từ thực tiễn công ty TNHH một thành viên dịch vụ công ích quận 2 Thành phố Hồ Chí Minh" sẽ là một côngtrình khoa học pháp lý toàn diện, kế thừa và phát triển từ những nghiên cứu trước đây Điều này sẽ đóng góp vào việc hoàn thiện pháp luật liên quan đến cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước.
Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài
Đề tài nghiên cứu đã nêu rõ những vấn đề hiện tại của pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước và đưa ra các phương hướng, giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện các quy định của pháp luật hiện hành Ngoài ra, đề tài cũng có thể được sử dụng như một tài liệu tham khảo quý giá cho việc học tập và nghiên cứu Các giải pháp đề xuất trong đề tài này có thể được xem xét để đề xuất xây dựng pháp luật mới về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước trong thời gian tới.
Bố cục của đề tài
Đề án tốt nghiệp được bố cục thành 02 chương:
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC
Khái quát về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước
1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần
Theo Luật Công ty năm 1990, khái niệm CTCP được định nghĩa là công ty có vốn điều lệ được chia thành cổ phần và được thể hiện bằng cổ phiếu Luật này nhằm khắc phục hạn chế của Luật Công ty năm 1990 và kế thừa các quy định về CTCP trong Luật Doanh nghiệp năm 1999.
Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014, tại Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về công ty cổ phần như sau: “1 Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó: a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần … Công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần, trái phiếu và các loại chứng khoán khác của công ty” 1
Có thể thấy rằng công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp, trong đó các cổ đông đóng góp vốn kinh doanh và chịu trách nhiệm trong phạm vi phần góp vốn của mình trên cơ sở tự nguyện để tiến hành các hoạt động sản xuất kinh doanh nhằm thu lợi nhuận
CTCP có những đặc trưng cơ bản về sở hữu, cơ cấu tổ chức quản lý và phân phối CTCP có khả năng huy động thêm nguồn vốn một cách dễ dàng, không chỉ thông qua việc phát hành cổ phiếu cho cổ đông hiện tại mà còn thông qua việc phát hành cổ phiếu mới Việc tăng vốn bằng cách này giúp cho công ty có khả năng huy động nguồn vốn lớn và nhanh chóng hơn so với việc tăng vốn bằng lợi nhuận không chia Do đó, cơ cấu của CTCP đặc trưng bởi việc vốn của nó được hình thành từ sự đóng góp của các cổ đông thông qua việc mua cổ phần do công ty phát hành
1 Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020
Theo Luật Doanh nghiệp năm 2020, công ty cổ phần được định nghĩa đầy đủ và rõ ràng, cả về hình thức lẫn nội dung Các đặc điểm nổi bật của công ty cổ phần bao gồm:
Thứ nhất, công ty cổ phần là công ty có tính chất đối vốn Công ty có tính chất đối vốn luôn đặt lên hàng đầu, vừa là nền tảng để hình thành nguyên tắc tổ chức quản lý công ty
Thứ hai, công ty cổ phần phải có tối thiếu 03 thành viên tham gia trong suốt quá trình hoạt động
Thứ ba, công ty cổ phần mang tính tự do chuyển nhượng cổ phần là một đặc trưng chủ yếu của công ty cổ phần so với các loại hình doanh nghiệp khác
Thứ tư, công ty cổ phần là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân
Thứ năm, vốn điều lệ của CTCP được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần
CTCP mang lại nhiều ưu điểm như: (i) Hấp dẫn vốn xã hội đầu tư vào hoạt động kinh doanh; (ii) Mở rộng quy mô sản xuất một cách nhanh chóng; (iii) Thúc đẩy quá trình xã hội hóa sản xuất và thu hút nguồn nhân lực xã hội hóa vào quản lý; (iv) Tạo ra cơ chế phân bổ rủi ro và tạo điều kiện cho sự tồn tại lâu dài của doanh nghiệp
Vì vậy, CTCP có khả năng tồn tại ổn định do vốn cổ đông góp mà không phụ thuộc vào một cá nhân hay một tổ chức nào Ở Việt Nam, CTCP đóng vai trò quan trọng trong quá trình phát triển kinh tế và cống hiến cho việc hoàn thiện cơ chế thị trường trong bối cảnh quản lý theo hướng xã hội chủ nghĩa
1.1.2 Khái niệm, đặc điểm doanh nghiệp Nhà nước
Theo quy định tại khoản 11 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định:
“Doanh nghiệp nhà nước bao gồm các doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ trên
50% vốn điều lệ, tổng số cổ phần có quyền biểu quyết theo quy định tại Điều 88
Theo quy định mới tại khoản 8 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2020, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định mức vốn điều lệ mà Nhà nước sở hữu trong doanh nghiệp nhà nước là 100% Đây là một thay đổi đáng kể so với Luật Doanh nghiệp năm 2014, mở ra khả năng tăng vốn điều lệ đối với doanh nghiệp nhà nước, tạo điều kiện cho doanh nghiệp nhà nước hoạt động hiệu quả hơn.
Theo quy định của pháp luật, hiện nay có các loại hình DNNN như sau: (i) Công ty TNHH một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ; (ii) Công ty TNHH hai thành viên trở lên do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ và (iii) Công ty cổ phần do Nhà nước nắm giữ trên 50% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết
So với quy định của pháp luật trước đây DNNN chỉ tồn tại dưới dạng DNNN độc lập hoặc tổng công ty nhà nước thì hiện nay DNNN có thể tồn tại dưới nhiều dạng khác nhau Chính sự đa dạng về hình thức tồn tại của DNNN sẽ làm sinh động thành phần kinh tế công, làm cho nó thích ứng hơn với nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Từ đó, có thể thấy DNNN có những đặc điểm như sau:
Thứ nhất, DNNN là doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ Đặc điểm này thẩm quyền kiểm soát, quản lý, vận hành hoạt động doanh nghiệp của Nhà nước trong công ty vẫn được giữ nguyên
Thứ hai, DNNN là công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc CTCP DNNN hiện nay không chỉ tồn tại dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, mà tồn tại ở cả công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên
Thứ ba, DNNN hiện nay được phát hành cổ phần
Thứ tư, DNNN là tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân kể từ khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, chế độ trách nhiệm tài sản là chế độ trách nhiệm hữu hạn và tài sản của DNNN là bộ phận của tài sản Nhà nước
2 Khoản 11 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2020
1.2.3 Khái niệm, đặc điểm của cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước ở Việt Nam
Thực trạng pháp luật về nguyên tắc cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước
Thứ nhất, bảo toàn vốn thuộc sở hữu của Nhà nước, bảo vệ lợi ích quốc gia trong tiến trình cổ phần hóa
Pháp luật Việt Nam, việc quy định về cổ phần hóa DNNN được quy định tại Điều 10 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2017 về chuyển DNNN và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do DNNN đầu tư 100% vốn điều lệ thành CTCP, doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm phối hợp với cơ quan có liên quan kiểm tra, xử lý những vấn đề về tài chính để xác định giá trị phần vốn nhà nước tại thời điểm chính thức chuyển thành CTCP
Bên cạnh đó, tài sản thừa hoặc thiếu so với giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa đã được cơ quan đại diện chủ sở hữu quyết định và công bố được xử lý như sau:
“a) Đối với doanh nghiệp còn vốn nhà nước sau khi cổ phần hóa:
- Đối với tài sản thừa:
Trong trường hợp doanh nghiệp Nhà nước chưa thực hiện quyết toán tại thời điểm chuyển đổi thành công ty cổ phần, việc tăng vốn nhà nước tại công ty cổ phần được xử lý theo quy định tại Nghị định 12/2011/NĐ-CP về chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần Theo đó, doanh nghiệp phải hoàn thành quyết toán trước khi thực hiện tăng vốn nhà nước, bao gồm các thủ tục như quyết toán vốn, tài sản, nợ phải trả, lợi nhuận chưa phân phối Việc tăng vốn nhà nước tại công ty cổ phần phải được thực hiện trên cơ sở giá trị thực của doanh nghiệp Nhà nước tại thời điểm chuyển đổi.
(nếu công ty cổ phần có nhu cầu sử dụng và có Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông thông qua) hoặc bàn giao tài sản cho Công ty Mua bán nợ Việt Nam (nếu công ty cổ phần không có nhu cầu sử dụng)
Trường hợp doanh nghiệp đã thực hiện quyết toán tại thời điểm chính thức chuyển thành công ty cổ phần thì bàn giao tài sản cho Công ty Mua bán nợ Việt Nam
- Đối với tài sản thiếu sau khi trừ khoản bồi thường của tổ chức, cá nhân (nếu có) được xử lý như sau:
Trường hợp doanh nghiệp chưa thực hiện quyết toán tại thời điểm chính thức chuyển thành công ty cổ phần thì hạch toán vào chi phí sản xuất kinh doanh
12 từ thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp đến thời điểm chính thức chuyển sang công ty cổ phần
Trường hợp doanh nghiệp đã thực hiện quyết toán tại thời điểm chính thức chuyển thành công ty cổ phần thì thực hiện giảm vốn nhà nước tại công ty cổ phần (nếu có Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông thông qua) hoặc hạch toán vào chi phí sản xuất kinh doanh của công ty cổ phần (nếu Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông không thông qua) b) Đối với doanh nghiệp không còn vốn nhà nước sau khi cổ phần hóa:
- Đối với tài sản thừa: Thực hiện bàn giao cho Công ty Mua bán nợ Việt Nam
Theo quy định của pháp luật, đối với tài sản bị thiếu hụt sau khi trừ đi khoản bồi thường (nếu có) từ các tổ chức, cá nhân có liên quan, phần tài sản thiếu hụt còn lại sẽ được hạch toán vào chi phí sản xuất kinh doanh của công ty cổ phần Điều này có nghĩa là phần tài sản mất mát sẽ được coi là một khoản chi phí mà công ty phải chịu, làm giảm lợi nhuận của công ty.
Thứ hai, kế thừa quyền và nghĩa vụ của công ty cổ phần được chuyển đổi từ DNNN tương ứng với các hình thức cổ phần hóa
Việc kế thừa quyền và nghĩa vụ được quy định tại khoản 1, Điều 10 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP như sau: “Doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm sắp xếp, sử dụng tối đa số lao động tại thời điểm quyết định cổ phần hóa và giải quyết chế độ cho người lao động nghỉ việc, thôi việc theo quy định hiện hành
Công ty cổ phần có nghĩa vụ kế thừa mọi trách nhiệm đối với người lao động từ doanh nghiệp cổ phần hóa chuyển sang; có quyền tuyển chọn, bố trí sử dụng lao động và phối hợp với các cơ quan liên quan giải quyết chế độ cho người lao động theo quy định của pháp luật
Bên cạnh đó, Công ty cổ phần được sử dụng toàn bộ tài sản, nguồn vốn đã nhận bàn giao để tổ chức sản xuất, kinh doanh; kế thừa toàn bộ các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ khác của doanh nghiệp cổ phần hóa Doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm phối hợp với cơ quan có liên quan kiểm tra, xử lý những vấn
3 Khoản 4 Điều 10 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP
13 đề về tài chính để xác định giá trị phần vốn nhà nước tại thời điểm chính thức chuyển thành công ty cổ phần” 4
Quy định về việc DNNN phải kế thừa toàn bộ quyền và nghĩa vụ sau khi cổ phần hóa là nguyên tắc cơ bản, quyết định sự tồn tại của doanh nghiệp sau quá trình chuyển đổi Cụ thể, công ty cổ phần sau khi cổ phần hóa phải kế thừa các nghĩa vụ đối với người lao động, quản lý tài sản và các vấn đề tài chính của DNNN trước đây.
Thứ ba, thực hiện công khai, minh bạch thông tin và niêm yết trên thị trường chứng khoán
Theo quy định của pháp luật, doanh nghiệp cổ phần hoá phải công bố công khai thông tin về quá trình cổ phần hoá trong thời hạn không quá 10 ngày làm việc kể từ ngày nhận được các quyết định, văn bản của cấp có thẩm quyền về xử lý các vấn đề tài chính, lao động, đất đai liên quan đến cổ phần hoá Thông tin này phải được công bố trên trang điện tử của doanh nghiệp và gửi về cổng thông tin điện tử Chính phủ, cùng với việc gửi thông tin tới cơ quan đại diện chủ sở hữu,
Bộ Tài Chính, Ban Chỉ đạo Đổi mới và Phát triển doanh nghiệp theo quy định của Thông tư 46/2021/TT-BTC của Bộ Tài Chính ngày 23/06/2021 Theo quy định tại Điều 11 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP 5 , doanh nghiệp cổ phần hóa cần công bố công khai trên cổng thông tin điện tử Chính phủ và gửi thông tin đến Bộ Tài chính và Ban Chỉ đạo Đổi mới và Phát triển doanh nghiệp để theo dõi tiến độ triển khai cổ phần hóa Thông tin bao gồm lộ trình triển khai, thông tin về doanh nghiệp, xử lý tài chính trong quá trình cổ phần hóa, định giá và kết quả xác định giá trị doanh nghiệp, phương án CPH, tình hình triển khai và kết quả, quản lý và sử dụng đất đai, phương án cho người lao động, và điều lệ doanh nghiệp Đồng thời, khi chuẩn bị hồ sơ bán đấu giá cổ phần lần đầu ra công chúng, doanh nghiệp cần lập hồ sơ đăng ký lưu ký và giao dịch hoặc niêm yết trên Thị trường chứng khoán
Thứ tư, nâng cao hiệu quả và quản trị doanh nghiệp
4 Khoản 1 Điều 10 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP
5 Nghị định 126/2017/NĐ-CP, Về chuyển doanh nghiệp nhà nước và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do doanh nghiệp nhà nước đầu tư
Có thể xác định rằng, ưu tiên lớn nhất của CPH DNNN không phải là thoát khỏi tình trạng trì trệ và chia sẻ rủi ro trong lĩnh vực này, mà là tăng cường năng suất lao động, đóng góp vào sự phát triển kinh tế tổng thể, tạo động lực để người lao động tự quản lý và giải quyết vấn đề xã hội cũng như môi trường Theo quy định tại Điều 11 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP, doanh nghiệp cổ phần hóa cần thuê tổ chức tư vấn để xác định giá trị doanh nghiệp, xác định giá khởi điểm, và xây dựng phương án cổ phần hóa và bán cổ phần lần đầu Tổ chức tư vấn được chọn sẽ sử dụng các phương pháp phù hợp để định giá doanh nghiệp, đảm bảo tuân thủ các quy định của pháp luật, đồng thời hoàn thành theo đúng thời hạn và cam kết trong hợp đồng Doanh nghiệp cổ phần hóa cần cung cấp đầy đủ và trung thực các thông tin liên quan để tổ chức tư vấn có thể sử dụng trong quá trình định giá Các tổ chức tư vấn trong nước cũng phải đáp ứng đủ các tiêu chuẩn quy định tại Điều 11 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP khi cung cấp dịch vụ tư vấn định giá doanh nghiệp
Thực trạng nội dung pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước
Thứ nhất, xác định đối tượng cổ phần hóa
Theo quy định của pháp luật tại khoản 2 và 3, Điều 2 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP, (được sửa đổi, bổ sung bởi Điều 1, khoản 2 của Nghị định 140/2020/NĐ-CP), đối tượng cổ phần hóa DNNN là doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ bao gồm: “a) Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là công ty mẹ của tập đoàn kinh tế, công ty mẹ của tổng công ty nhà nước, công ty mẹ trong nhóm công ty mẹ - công
15 ty con; b) Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên độc lập do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ” 6
Mặt khác, theo Điều 4, Nghị định 126/2017/NĐ-CP (được sửa đổi, bổ sung bởi Điều 1, khoản 2 của Nghị định 140/2020/NĐ-CP), điều kiện cổ phần hóa DNNN là DNNN đã được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền phê duyệt và đáp ứng các điều kiện: “(i) Không thuộc diện Nhà nước cần nắm giữ 100% vốn điều lệ Danh mục doanh nghiệp thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ do
Thủ tướng Chính phủ quyết định trong từng thời kỳ; (ii) Còn vốn nhà nước sau khi đã được xử lý tài chính và đánh giá lại giá trị doanh nghiệp” 7
Sau khi đã xử lý tài chính và đánh giá lại giá trị doanh nghiệp theo quy định của pháp luật mà giá trị thực tế doanh nghiệp bằng hoặc lớn hơn các khoản phải trả thì thực hiện như sau: “(i) Đối với doanh nghiệp thuộc đối tượng sắp xếp lại, xử lý nhà đất theo quy định của pháp luật về quản lý, sử dụng tài sản công phải có phương án sắp xếp lại, xử lý nhà, đất thuộc phạm vi sắp xếp lại, xử lý nhà, đất đã được cấp có thẩm quyền phê duyệt theo quy định pháp luật về quản lý, sử dụng tài sản công; (ii) Đối với các công ty nông, lâm nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, ngoài phương án sắp xếp lại, xử lý nhà, đất đối với diện tích đất phi nông nghiệp đã được cấp có thẩm quyền phê duyệt theo quy định của pháp luật về quản lý, sử dụng tài sản công phải có phương án sử dụng đất đối với diện tích đất nông nghiệp đã được cấp có thẩm quyền phê duyệt theo quy định tại Nghị định số 118/2014/NĐ-CP ngày 17 tháng 12 năm 2014 của Chính phủ về sắp xếp, đổi mới và phát triển, nâng cao hiệu quả hoạt động của công ty nông, lâm nghiệp và các văn bản sửa đổi, bổ sung, thay thế Hiện nay là Nghị định 04/2024/NĐ-CP mới nhất sửa đổi Nghị định 118/2014/NĐ-CP ”
Nhìn chung, các DN sau khi đã được xử lý tài chính và xác định lại giá trị doanh nghiệp theo quy định của pháp luật, giá trị thực tế doanh nghiệp thấp hơn
6 Xem Khoản 2 Điều 2 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP được sửa đổi, bổ sung bởi Điều 1, khoản 2 của
7 Xem Khoản 1 Điều 4 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP được sửa đổi, bổ sung bởi Điều 1, khoản 2 của Nghị định 140/2020/NĐ-CP
16 các khoản phải trả thì cơ quan đại diện chủ sở hữu chỉ đạo doanh nghiệp phối hợp với Công ty Mua bán nợ Việt Nam và các chủ nợ của doanh nghiệp xây dựng phương án mua bán nợ đảm bảo tính khả thi và hiệu quả để tái cơ cấu DN hoặc chuyển sang thực hiện các hình thức chuyển đổi khác
Thứ hai, hình thức tiến hành cổ phần hóa
Hiện nay việc cổ phần hóa doanh nghiệp ở Việt Nam có các hình thức thức sau: “(i) Giữ nguyên vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp, phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ; (ii) Bán một phần vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán bớt một phần vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ; (iii) Bán toàn bộ vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp hoặc kết hợp vừa bán toàn bộ vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ” 8
Việc tiến hành cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước (DNNN) chủ yếu thực hiện thông qua hình thức đấu giá Trong quá trình phát triển đấu giá, các văn bản pháp luật hướng dẫn đã được điều chỉnh linh hoạt theo từng thời kỳ để phù hợp với tình hình thực tế.
Thứ ba, xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa
Xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần là vô cùng quan trọng Nguyên tắc chung là giá trị doanh nghiệp phải bao gồm cả giá trị tài sản hiện có, lợi thế kinh doanh và khả năng sinh lời Có hai nguyên tắc cơ bản được sử dụng để xác định giá trị doanh nghiệp:
Thứ nhất, giá trị thực tế là giá toàn bộ tài sản hiện có của doanh nghiệp tại thời điểm cổ phần hoá mà người mua, người bán cổ phần đều chấp nhận được
Người mua và người bán cổ phần sẽ thoả thuận theo nguyên tắc tự nguyện, đôi bên cùng có lợi Tại các nước có nền kinh tế phát triển, thoả thuận này diễn ra trên thị trường chứng khoán Tuy nhiên, ở nước ta, việc xác định giá trị doanh nghiệp được thực hiện thông qua công ty môi giới, kiểm toán và đã thực hiện trên thị trường chứng khoán chưa có điều kiện để thực hiện
8 Điều 5 Nghị định 126/2017/NĐ-CP
Theo quy định pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước (DNNN), xác định giá trị doanh nghiệp là một quá trình phức tạp với sự tham gia của nhiều chủ thể, bao gồm: Cơ quan đại diện chủ sở hữu, Ban chỉ đạo CPH DNNN, tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp và Kiểm toán Nhà nước Dựa trên giá trị thực tế xác định được của doanh nghiệp, giá trị thực tế phần vốn Nhà nước tại doanh nghiệp sẽ là giá trị thực tế trừ đi các khoản nợ phải trả.
Thứ hai, cơ sở xác định giá trị thực tế của doanh nghiệp đó là số liệu trong sổ sách kế toán của doanh nghiệp tại thời điểm CPH và giá trị thực tế của tài sản tại doanh nghiệp được xác định trên cơ sở hiện trạng về phẩm chất, tính năng kỹ thuật, nhu cầu sử dụng của người mua tài sản và giá thị trường cùng tại thời điểm CPH Ngoài ra, còn căn cứ vào lợi thế kinh doanh của doanh nghiệp như: Vị trí địa lý, uy tín kinh doanh, tính chất độc quyền về sản phẩm, mẫu mã, thương hiệu và khả năng sinh lời của doanh nghiệp
Xác định giá trị doanh nghiệp, hiện nay được quy định tại theo Điều 22,
Nghị định 126/2017/NĐ-CP và được sửa đổi bởi Khoản 11 Điều 1 Nghị định 140/2020/NĐ-CP có hiệu lực từ ngày 30/11/2020 quy định về phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp, cụ thể: “1 Tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp được lựa chọn các phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp thích hợp theo quy định của pháp luật giá và thẩm định giá để xác định giá trị doanh nghiệp, đảm bảo mỗi doanh nghiệp cổ phần hóa phải được áp dụng tối thiểu 02 phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp khác nhau trình cơ quan đại diện chủ sở hữu xem xét, quyết định 2 Giá trị doanh nghiệp và giá trị vốn nhà nước tại doanh nghiệp được xác định và công bố không được thấp hơn giá trị doanh nghiệp và giá trị vốn nhà nước tại doanh nghiệp được xác định theo phương pháp tài sản” 9
Việc xác định giá trị đúng đắn sẽ góp phần chống thất thoát vốn Nhà nước
Thực tế cho thấy, sự sai lệch trong quá trình xác định giá trị doanh nghiệp có thể do thủ tục xử lý tài chính xác định giá trị doanh nghiệp khó thực hiện (xử lý các
9 Xem khoản 11 Điều 1, Điều 22 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP
18 tồn tại về tài chính), những khó khăn trong việc xác định chính xác giá đất và trách nhiệm của các đơn vị thẩm định giá
Thực trạng pháp luật về quản lý Nhà nước đối với tiến trình cổ phần hóa
Pháp luật về quản lý Nhà nước đối với CPH DNNN quy định những nội dung có liên quan đến chủ thể quản lý, nội dung quản lý, chế tài xử phạt vi phạm hành chính… Nhà nước dù thuộc chế độ chính trị nào cũng đều phải can thiệp, quản lý nền kinh tế ấy trong một giới hạn nhất định nhằm bảo đảm tăng trưởng và phát triển chung Có lẽ đây là vai trò có tính tất yếu khách quan của Nhà nước, cần phải có sự quản lý của Nhà nước nhằm đảm bảo cho nền kinh tế đi đúng quy luật thị trường
Việc quản lý hành chính Nhà nước đối với DNNN được thực hiện như đối với doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế Chính phủ thống nhất quản lý đối với doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế Các Bộ, cơ quan ngang Bộ thực hiện quản lý theo ngành, lĩnh vực UBND cấp tỉnh thực hiện quản lý trong phạm vi địa phương
Thực tiễn về CPH và tư nhân hóa của các nước cho thấy: Nếu Nhà nước quyết tâm thực hiện CPH các DNNN thì quá trình này sẽ được thực hiện một cách thuận lợi và nhanh chóng Ngược lại, nếu sự quyết tâm của Nhà nước không đủ lớn thì quá trình CPH các DNNN sẽ bị chậm trễ, kéo dài, thậm chí bị đình trệ Sự quyết tâm của Nhà nước cũng cần được “lan tỏa” xuống các cấp thực hiện
15 Phụ lục 1, 2 Nghị định số 126/2017/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2017 của Chính phủ
CPH cũng là tư nhân hóa một phần DNNN, được thực hiện thông qua việc chia vốn của một số DNNN nhất định ra thành các cổ phần Một phần cổ phần phát hành được bán cho tư nhân hoặc cho người lao động, một phần Nhà nước sở hữu CPH không xóa bỏ hoàn toàn sở hữu Nhà nước trong các DNNN mà chỉ giảm mức độ sở hữu Trong doanh nghiệp CPH, có cổ phần của Nhà nước, đồng thời có cổ phần của tư nhân và cổ phần của người lao động
Nhà nước cần phải xây dựng một bộ máy tổ chức đủ mạnh để đề xuất các chủ trương, phương hướng và chính sách liên quan đến CPH các DNNN Công tác tổ chức có ý nghĩa tiên quyết vì liên quan đến khả năng và trách nhiệm của những cán bộ được phân công Bên cạnh sự quyết tâm, vấn đề quan trọng nhất là Nhà nước phải có những chủ trương, phương hướng và chính sách đúng đắn, cụ thể và khả thi Tất nhiên, CPH các DNNN là một quá trình nên các chủ trương và chính sách của Nhà nước cũng cần được hoàn thiện theo thời gian
Nhìn chung, quản lý Nhà nước về đầu tư, quản lý, sử dụng vốn Nhà nước tại doanh nghiệp, các cơ quan quản lý Nhà nước, theo nhiệm vụ, chức năng đã thực hiện QLNN trong lĩnh vực này khá nghiêm túc
Nội dung chương 1, đề án đã tập trung nghiên cứu, đánh giá các quy định của pháp luật hiện hành có liên có liên quan cần sự điều chỉnh của pháp luật
Thông qua các hình thức thực hiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, trên thực tế, đề án đã đánh giá về những bất cập, vướng mắc lớn trong các quy định của pháp luật như: (i) Nguyên tắc pháp luật về cổ phần hóa DNNN: Bảo tồn toàn vốn thuộc sở hữu của Nhà nước, bảo vệ lợi ích quốc gia trong tiến trình CPH, tuân thủ đầy đủ xử lý tài chính khi CPH DNNN, kế thừa quyền và nghĩa vụ của CTCP được chuyển đổi từ DNNN tương ứng với hình thức CPH, công khai, minh bạch thông tin niêm yết trên thị trường chứng khoán và nâng cao hiệu quả quản trị doanh nghiệp; (ii) Quy định pháp luật về nội dung cổ phần hóa doanh nghiệp NN như: Hình thức tiến hành cổ phần hóa, xác định giá trị doanh nghiệp, xác định đối tượng mua cổ phẩn và cơ cấu phân chia cổ phần, trình tự thủ tục cổ
30 phần cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước; (iii) Quản lý Nhà nước đối với tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước
Từ những bất cập trong quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, cần đánh giá nguyên nhân để tìm ra những phương hướng và giải pháp khắc phục Một số quy định pháp luật cần được ban hành góp phần hoàn thiện khuôn khổ pháp lý về cổ phần hóa, nhằm khắc phục những tồn tại, hạn chế trong quá trình thực hiện.
THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC TẠI CÔNG TY TNHH
MỘT THÀNH VIÊN DỊCH VỤ CÔNG ÍCH QUẬN 2 VÀ PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT
VỀ CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC
Thực tiễn thực hiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước tại công ty TNHH một thành viên dịch vụ công ích quận 2
Ngày 23/9/2016, Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh ban hành Quyết định số 4998/QĐ-UBND về việc thành lập Ban chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp Công ty TNHH một thành viên dịch vụ công ích quận 2 Ngày 29/9/2016, Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 ban hành Quyết định số 400/QĐ-DDMND-BCĐ về việc thành lập Tổ giúp việc cho Ban chỉ đạo cổ phần hóa
Ngày 11/10/2016, Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH MTV Dịch vụ
Công ích Quận 2 ban hành Quyết định số 482/QĐ-ĐMDN-BCĐ về việc thay đổi, điều chỉnh thành viên Tổ giúp việc Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH một thành viên dịch vụ công ích quận 2
Ngày 23/6/2017, Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh ban hành Quyết định số 3260/QĐ-UBND về việc điều chỉnh và bổ sung thành viên Ban chỉ đạo CPH doanh nghiệp Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2
Ngày 28/6/2017 và ngày 8/8/2017, Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty
TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 ban hành Quyết định số 355/QĐ-ĐMND- BCĐ và Quyết định số 421/QĐ-ĐMDN-BCĐ về việc thay đổi, bổ sung thành viên Tổ giúp việc Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2
Ngày 27/6/2019, Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh ban hành Quyết định số 2723/QĐ-UBND về việc thành lập Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 (Thay thế các Quyết định trước đây)
Ngày 24/7/2019, Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH MTV Dịch vụ
Công ích Quận 2 ban hành Quyết định số 317/QĐ-ĐMND-BCĐ về việc thành lập Tổ giúp việc Ban chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 (Thay thế các Quyết định trước đây)
Ngày 26/5/2020, Ban chỉ đạo cổ phần hóa công ty ban hành Quyết định số 200/QĐ-ĐMDN-BCĐ về việc bổ sung thành viên Tổ giúp việc Ban chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 (lần 2)
Thực tiễn thực hiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước tại
Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 gồm những vướng mắc, bất cập lớn như sau:
(i) Về thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa: Tại Công ty
TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 thì vào ngày 21/11/2016, Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh đã ban hành Quyết định số 6083/QĐ-UBND về việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 Theo đó quyết định, thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp của công ty là ngày 30/06/2017
32 Đến ngày 16/11/2017, Chính phủ ban hành Nghị định số 126/2017/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp Nhà nước và công ty TNHH một thành viên do DNNN đầu từ 100% vốn điều lệ thành công ty cổ phần có hiệu lực từ ngày 01/01/2018 thay thế các Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011, Theo đó, thời xác định giá trị doanh nghiệp của Công ty (ngày 30/06/2017)
Ngày 22/03/2018, Tổ giúp việc Ban chỉ đạo cổ phần hóa công ty đã tổ chức họp về nội dung điều chỉnh thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp của công ty, theo đó, Tổ giúp việc thông nhất có văn bản báo cáo, xin ý kiến của Ban chỉ đạo cổ phần hóa công ty tạm thời chưa chốt thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp của công ty, chờ chỉ đạo của Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh
Ngày 22/03/2018, Công ty có Văn bản số 369/CI.2-TCHC về việc kết quả thực hiện Thông báo số 31/TB-ĐMDN-BCĐ ngày 17/01/2018 của Ban chỉ đạo cổ phần hóa công ty báo cáo và xin ý kiến Ban chỉ đạp cổ phần hóa công ty
Thực hiện Quyết định số 1738/QĐ-UBND ban hành ngày 07/05/2019 của Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh về quy định phân công thực hiện quy định chuyển doanh nghiệp nhà nước và công ty TNHH một thành viên do DNNN đầu từ 100% vốn điều lệ thành công ty cổ phần Ngày 24/12/2019, Tổ giúp việc, Ban chỉ đạo cổ phần hóa công ty (Theo Quyết định mới) đã họp phiên đầu tiên để thông qua thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp của công ty và dự toán chi phí thực hiện cổ phần hóa công ty theo chỉ đạo tại văn bản số 410/ĐMND ngày 06/9/2019 của Ban đổi mới quản lý doanh nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh
Ngày 30/12/2019 Tổ giúp việc, Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty có Tờ trình số 1651/TTr-CPHQ2 về việc chọn thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp của Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 trình Ban chỉ đạo cổ phần hóa công ty Tuy nhiên, hiện nay trong quá trình tác giả đã thực tập nhưng vẫn chưa thấy bất kỳ một văn bản nào mà công ty nhận được phê duyệt thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp của công ty
(ii) Về mặt xây dựng kế hoạch thực hiện cổ phần: Hiện nay, Công ty TNHH
MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 đã ban hành đầy đủ các kế hoạch về phân công thực hiện nhiệm vụ cổ phần hóa vào ngày 21/03/2017, gửi đề xuất lãnh đạo để giải quyết các tồn đọng, vướng khó của công ty
(iii) Về các chế độ, chính sách cho người lao động: Công ty TNHH MTV
Trong năm 2017, Dịch vụ Công ích Quận 2 đã phổ biến chính sách cổ phần hóa cho người lao động qua 04 hội nghị, đồng thời ban giao 575 số BHXH cho cán bộ, nhân viên Theo Nghị định 126/2017/NĐ-CP, Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 phối hợp Ban chấp hành Công đoàn liên tục thông tin về quá trình chuyển đổi cho người lao động qua nhiều kênh Công ty cũng thường xuyên cập nhật thông tin về quá trình làm việc của nhân viên để phục vụ quá trình này.