Tổ chức, cá nhân đều có quyền thành lập, góp vốn thành lập và quản lý doanhnghiệp tại Việt Nam trừ những trường hợp sau: Trang 6 b Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cá
lOMoARcPSD|38482106 BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP NHĨM MƠN: LUẬT THƯƠNG MẠI Nhóm 04 Lớp: N06.TL2 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 BIÊN BẢN LÀM VIỆC NHĨM A.Thơng tin sinh viên: Có biên xác định mức độ tham gia kết tham gia tập nhóm B.Nội dung cơng việc: Ngày 16/09/2023 - Nội dung công việc: Phân chia nhiệm vụ , công việc cho thành viên - Kết quả: Các thành viên nắm rõ công việc giao Ngày 23/09/2023 - Nội dung công việc: Nộp phần nội dung họp để chốt nội dung phần tập nhóm - Kết quả: Các thành viên nộp đầy đủ thời hạn nắm nội dung họp Ngày 03/10/2023 -Mục đích: Tổng hợp, rà sốt tồn tập mà thành viên nộp Đánh giá mức độ làm việc thành viên nhóm - Nội dung cụ thể: S Họ tên Công việc giao Đánh giá Đề T MSSV xuất T Đúng Chất điểm hạn lượng số 47123 Nguyễn Thị Vân Anh Tìm nội dung, góp ý chỉnh sửa,PowerPoint 47123 Hồng Thu Hiền Tìm nội dung, góp ý chỉnh sửa 47123 Đặng Trung Sơn Tìm nội dung, góp ý chỉnh sửa 47123 Võ Hà Thương Tìm nội dung, góp ý chỉnh sửa, làm word 47124 Nguyễn Thị Thanh Huyền Tìm nội dung, góp ý chỉnh sửa,PowerPoint 47124 Nguyễn Vũ Minh Tìm nội dung, Góp ý Châu (Trưởng nhóm) chỉnh sửa, làm word 47124 Hoàng Thùy Linh Tìm nội dung, góp ý chỉnh sửa 47124 Đặng Duy Hưng Tìm nội dung, góp ý chỉnh sửa 47124 Nguyễn Hùng Nam Tìm nội dung, góp ý chỉnh sửa 47124 Bùi Thị Thúy Hải Tìm nội dung, Góp ý chỉnh sửa, làm word Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 KẾT QUẢ THAM GIA BÀI TẬP NHÓM Nhóm số: 04 Lớp: N06.TL2 Khoa: Luật Khoá: 47 Tổng số sinh viên nhóm: 10 Có mặt: 10 sinh viên Vắng mặt: sinh viên Xác định mức độ tham gia kết tham gia sinh viên việc thực tập nhóm mơn Luật Thương Mại 1, nhóm 04 sau: ST MÃ ĐÁNH GIÁ SV KÝ ĐÁNH GIÁ CỦA GV T SV CỦA SV TÊN ĐIỂ ĐIỂ GV HỌ VÀ TÊN ABC M M (Ký (số) (chữ) tên) 471236 Nguyễn Thị Vân Anh 471237 Hoàng Thu Hiền 471238 Đặng Trung Sơn 471239 Võ Hà Thương 471240 Nguyễn Thị Thanh Huyền 471241 Nguyễn Vũ Minh Châu 471242 Hoàng Thùy Linh 471243 Đặng Duy Hưng 471245 Nguyễn Hùng Nam 10 471246 Bùi Thị Thúy Hải Kết điểm viết: Hà Nội, ngày tháng năm 2023 Giáo viên chấm thứ nhất: ………… NHÓM TRƯỞNG Giáo viên chấm thứ hai: ………… Kết điểm thuyết trình: ……… Giáo viên cho thuyết trình: ………… Điểm kết luận cuối cùng: ……….… Giáo viên đánh giá cuối cùng: ……… XÁC NHẬN CỦA GIÁO VIÊN Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 MỤC LỤC PHẦẦN MỞ ĐẦẦU PHẦẦN NỘI DUNG Câu 1: Các nhà đầu tư có quyền thành lập cơng ty cổ phần khơng? Câu 2: Do nhu cầu hoạt động kinh doanh, tháng 6/2021 công ty muốn huy động thêm vốn Hãy tư vấn phương thức huy động vốn cho Công ty Hoàng Gia?6 Câu 3: Tháng 6/2021, Hoà muốn chuyển nhượng tồn 150.000 cổ phần phổ thơng 30.000 cổ phần ưu đãi biểu cho người em trai Minh, biết công ty thành lập Hồ sở hữu 100.000 cổ phần phổ thơng 30.000 cổ phần ưu đãi biểu Hỏi Hồ thực dự định khơng? 10 Câu 4: Ngọc sở hữu 50.000 cổ phần phổ thơng Ngọc muốn chuyển nhượng tồn số cổ phần thành cổ phần ưu đãi biểu cơng ty khơng chấp nhận Vì vậy, Ngọc u cầu cơng ty mua lại cổ phần Hãy nhận xét yêu cầu Ngọc? 11 Câu 5: Sau thời gian kinh doanh, công ty hoạt động khơng hiệu mong đợi, có Mai muốn tiếp tục kinh doanh cổ đông khác muốn rút vốn khỏi công ty Hãy tư vấn cách thức giúp Mai thực mong muốn mình? 14 Câu 6: Giả sử Mai cổ đông khác không muốn tiếp tục công việc kinh doanh Hãy tư vấn cách thức để doanh nghiệp rút khỏi thị trường thủ tục cần thực 15 PHẦẦN KẾẾT THÚC 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 19 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 PHẦN MỞ ĐẦU Thời đại phát triển, đổi nhiều mặt ngành kinh tế quan tâm, thúc đẩy từ Thủ Tướng Chính Phủ, doanh nghiệp “mọc lên nấm sau mưa”, kèm theo việc liên quan đến pháp lý doanh nghiệp ngày nhiều Để làm rõ giúp người hiểu số vấn đề pháp lý liên quan đến Cơng ty cổ phần, nhóm chúng em thơng qua câu chuyện vấn đề đề 7, xoay quanh việc thành lập Công ty cổ phần anh Hòa, chị Ngọc bà Mai vấn đề gặp phải q trình quản lý để đưa hướng giải pháp tốt giúp làm rõ khúc mắc bạn sinh viên Công ty cổ phần Dưới cách giải mà chúng em đưa yêu cầu đề bài: PHẦN NỘI DUNG Tháng 1/2021, anh Hịa (đang cổ đơng cơng ty cổ phầần kinh doanh thiếết bị văn phòng), chị Ngọc (đang chủ doanh nghiệp tư nhần kinh doanh đôầ gôỗ) bà Mai (công chức Sở Kếế hoạch Đầầu tư vếầ hưu 03 năm) thành lập Cơng ty cổ phầần Hồng Gia kinh doanh sản xuầết đôầ gôỗ, nội thầết với sôế vôến điếầu lệ tỷ đôầng, chia thành 300.000 cổ phầần Trong có 250.000 cổ phầần phổ thơng 50.000 cổ phầần ưu đãi biểu quyếết Cầu 1: Các nhà đầầu tư trến có quyếần thành lập cơng ty cổ phầần không? Thứ nhất, vào khoản điều 111 Luật Doanh Nghiệp 2020: “1.Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 khơng hạn chế số lượng tối đa, ” Vì vậy, theo khoản Điều 111 Luật Doanh Nghiệp 2020 Cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp Thứ hai, Cơng ty cổ phần Hồng Gia loại hình doanh nghiệp Vì muốn biết anh Hồ, chị Ngọc bà Mai có quyền thành lập Công ty cổ phần hay không cần phải xét xem anh Hoà, chị Ngọc bà Mai có đủ điều kiện theo pháp luật để thành lập doanh nghiệp hay không vào điều 17 Luật Doanh Nghiệp theo khoản điều này: “ Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập, góp vốn thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam trừ trường hợp sau: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; ” Vậy nên, theo pháp lý áp dụng vào tình ta thấy: Anh Hồ làm cổ đông CTCP kinh doanh thiết bị văn phịng khơng thuộc trường hợp Luật Doanh Nghiệp không cho phép thành lập DN nên có quyền thành lập CTCP Chị Ngọc chủ doanh nghiệp tư nhân kinh doanh đồ gỗ không thuộc trường hợp bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp Đồng thời, theo quy định Khoản 3, Điều 188 Luật Doanh nghiệp năm 2020 chủ doanh nghiệp tư nhân bị hạn chế quyền không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh Do đó, chị Ngọc với tư cách cá nhân, hồn tồn có quyền thành lập quản lý cơng ty cổ phần Bà Mai công chức sở KHĐT nghỉ hưu năm không thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp nên có quyền thành lập quản lí doanh nghiệp Vậy nên, nhà đầu tư trường hợp thành lập cơng ty cổ phần Vì nhà đầu tư không thuộc trường hợp mà pháp luật quy định cấm Cầu 2: Do nhu cầầu hoạt động kinh doanh, tháng 6/2021 công ty muôến huy động thếm vôến Hãy tư vầến phương thức huy động vơến cho Cơng ty Hồng Gia? Huy động vôến nhăầm đáp ứng nhu cầầu kinh doanh vầến đếầ tầết yếếu công ty, quyếần công ty thuộc phạm trù tự kinh doanh công ty Tuy nhiến, việc huy động vôến sẽỗ làm phát sinh hàng loạt vầến đếầ pháp lí cầần phải giải quyếết như: đảm bảo nghĩa vụ phát sinh từ việc huy động vôến, quyếần lợi nhà đầầu tư (góp vơến cho vay), rủi ro huy động vơến Vì phụ thuộc vào cách thức tổ chức, tính chầết loại hình doanh nghiệp mà lựa chọn cách thức, hình thức huy động vơến phù hợp với loại hình doanh nghiệp mà cụ thể đầy loại doanh nghiệp công ty cổ phầần - Phương thức: chào bán cổ phần cho cổ đông hữu Căn theo Khoản Điều 124 Luật Doanh nghiệp 2020: “Chào bán cổ phần cho cổ đông hữu trường hợp công ty tăng thêm số lượng cổ phần, loại cổ phần Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 quyền chào bán bán tồn số cổ phần cho tất cổ đông theo tỷ lệ sở hữu cổ phần có họ cơng ty.” Đây trường hợp công ty tăng thêm số lượng cổ phần loại cổ phần quyền chào bán bán tồn số cổ phần cho tất cổ đông theo tỉ lệ sở hữu cổ phần có họ cơng ty Cách huy động vốn không làm tăng số lượng cổ đông công ty song làm tăng vốn điều lệ Huy động vốn hình thức gọi huy động vốn từ nội công ty Trong trường hợp ta thấy thành viên công ty gồm có anh Hịa, chị Ngọc bà Mai thành lập cơng ty cổ phần Hồng Gia với vốn điều lệ tỷ đồng Ba người cổ đơng sáng lập, sở hữu cổ phần phổ thông ký tên danh sách cổ đông sáng lập cơng ty cổ phần Sau để huy động thêm vốn, công ty cổ phần tiến hành chào bán cổ phần cho cổ đông hữu, tức tăng thêm số lượng cổ phần loại cổ phần chào bán bán toàn số cổ phần cho tất cổ đơng (anh Hòa, chị Ngọc bà Mai) theo tỉ lệ sở hữu cổ phần có họ cơng ty - Phương thức: Chào bán cổ phần công chúng Để thực phương thức chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng, công ty cổ phần cần phải đáp ứng số điều kiện cụ thể Căn theo Khoản Điều 15 Luật Chứng khoán 2019 cơng ty cổ phần Hồng Gia chưa đáp ứng số điều kiện để huy động vốn phương thức chào bán cổ phần công chúng: Điều kiện chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng công ty cổ phần bao gồm: a, Mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ 30 tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b, Hoạt động kinh doanh 02 năm liên tục liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán; Qua quy định việc chào bán cổ phần công chúng thực không đáp ứng đủ điều kiện quy định Luật Chứng khoán 2019 Thứ nhất, mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán cơng ty cổ phần Hồng Gia đạt mức vốn điều lệ tỷ đồng theo quy định 30 tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế tốn Thứ hai, tính đến tháng 6/2021 thời gian hoạt động kinh doanh tối thiểu công ty cổ phần Hoàng Gia chưa đủ để thực phương thức chào bán cổ phần công chúng công ty cổ phần thành lập tháng, theo quy định năm liên tục liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán - Phương thức : chào bán cổ phần riêng lẻ Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 Căn Điều 125 Luật Doanh nghiệp 2020 Điều 32 Luật Chứng khốn 2019 Theo đó, trường hợp cơng ty cổ phần Hồng Gia khơng phải cơng ty đại chúng khơng đáp ứng đủ điều kiện quy định Khoản Điều 32 Luật Chứng khốn 2019: “1 Cơng ty đại chúng cơng ty cổ phần thuộc hai trường hợp sau đây: a) Cơng ty có vốn điều lệ góp từ 30 tỷ đồng trở lên có tối thiểu 10% số cổ phiếu có quyền biểu 100 nhà đầu tư cổ đông lớn nắm giữ; b) Công ty thực chào bán thành công cổ phiếu lần đầu công chúng thơng qua đăng ký với Ủy ban Chứng khốn Nhà nước theo quy định khoản Điều 16 Luật này.” Với quy định ta thấy cơng ty cổ phần Hồng Gia chưa đáp ứng điều kiện để trở thành công ty đại chúng với vốn điều lệ tỷ đồng chưa đáp ứng đủ vốn điều lệ quy định “30 tỷ đồng trở lên” chưa thực chào bán thành công cổ phiếu lần đầu công chúng công ty cổ phần không đáp ứng đủ điều kiện quy định Luật Chứng khốn 2019 Vì cơng ty cổ phần Hoàng Gia sử dụng phương án chào bán cổ phần riêng lẻ cho công ty công ty đại chúng Để thực phương thức này, công ty cổ phần Hoàng Gia phải đáp ứng đủ điều kiện theo quy định Khoản Điều 125 Luật doanh nghiệp 2020: “ a) Không chào bán thông qua phương tiện thông tin đại chúng; b) Chào bán cho 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp chào bán cho nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp.” Bên cạnh đó, quy định điểm b,c Khoản Điều 125 Luật doanh nghiệp 2020, Công ty cổ phần công ty đại chúng thực chào bán cổ phần riêng lẻ theo quy định sau đây: “b) Cổ đông công ty thực quyền ưu tiên mua cổ phần theo quy định khoản Điều 124 Luật này, trừ trường hợp sáp nhập, hợp công ty; c) Trường hợp cổ đông người nhận chuyển quyền ưu tiên mua khơng mua hết số cổ phần lại bán cho người khác theo phương án chào bán cổ phần riêng lẻ với điều kiện không thuận lợi so với điều kiện chào bán cho cổ đông, trừ trường hợp Đại hội đồng cổ đơng có chấp thuận khác.” - Phương thức: Phát hành trái phiếu Căn theo Điều 10 Nghị định 81/2020/NĐ-CP sửa đổi Nghị định 163/2018/ NĐ- CP quy định phát hành trái phiếu doanh nghiệp Cơng ty cổ phần Hồng Gia Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 sử dụng phương thức phát hành trái phiếu không đáp ứng đủ điều kiện quy định Trường hợp thuộc vào Khoản Điều 10 điều kiện phát hành trái phiếu không chuyển đổi trái phiếu không kèm theo chứng quyền u cầu cơng ty “Có thời gian hoạt động tối thiểu từ 01 năm kể từ ngày cấp lần đầu Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy phép có giá trị tương đương theo quy định pháp luật…” Đối với trường hợp thuộc vào Khoản Điều 10 nghị định phát hành trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm chứng quyền phải “… Đáp ứng điều kiện phát hành quy định điểm b, điểm c, điểm d, điểm đ, điểm e, điểm g khoản Điều này;” Như vậy, tính đến thời điểm tháng 6/2021 cơng ty cổ phần hoạt động chưa đầy năm nên thực phương thức phát hành trái phiếu để huy động vốn - Ngồi cịn có số loại hình huy động vốn khác tham khảo : Vay ngân hàng thương mại (Ví dụ số ngân hàng thương mại Việt Nam: Vietcombank, BIDV, Vietinbank, ): công ty cổ phần phải sử dụng nguồn vốn từ việc vay ngân hàng phục vụ cho nhu cầu tài thường xuyên cho dự án đầu tư mở rộng sản xuất kinh doanh Vốn ngân hàng dài hạn (3 năm trở lên ), trung hạn (1-3 năm ), ngắn hạn (dưới năm).Thông thường, công ty cổ phần phải xuất trình hồ sơ vay vốn, cung cấp thơng tin cần thiết phải có đảm bảo tiền vay chấp, cầm cố, bảo lãnh mà ngân hàng yêu cầu Khi không đáp ứng yêu cầu ngân hàng đề ra, công ty cổ phần khơng thể vay vốn Hình thức tín dụng th mua: hình thức này, công ty phải ký hợp đồng thuê tài sản để sử dụng mua phần tài sản với điều kiện thích hợp có lợi cho doanh nghiệp Đây dạng sử dụng nguồn lực bên ngày phổ biến kinh doanh Liên doanh, liên kết với ngân hàng khác: Bằng phương thức này, công ty cổ phần huy động vốn cách liên doanh liên kết với công ty khác nhằm tạo vốn cho hoạt động liên doanh Cầu 3: Tháng 6/2021, Hồ mến chuyển nhượng tồn 150.000 cổ phầần phổ thông 30.000 cổ phầần ưu đãi biểu quyếết cho người ẽm trai Minh, biếết răầng công ty thành lập Hoà sở hữu 100.000 cổ phầần phổ thông 30.000 cổ phầần ưu đãi biểu quyếết Hỏi Hồ thực dự định khơng? Thứ nhất, việc chuyển nhượng tồn 150.000 cổ phần phổ thơng Tháng 1/2021, Hịa người khác thành lập Công ty cổ phần Hồng Gia Tại thời điểm cơng ty thành lập, Hồ giữ vai trị cổ đơng sáng lập Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 đăng ký mua sở hữu 100.000 cổ phần phổ thông 30.000 cổ phần ưu đãi biểu Sau công ty đăng ký thành lập doanh nghiệp Hịa lại có thêm 50.000 cổ phần phổ thơng đến tháng 6/2021 Hịa có tổng 150.000 cổ phần phổ thơng Tức 100.000 cổ phần phổ thơng trước Hịa cổ phần phổ thơng cổ đơng sáng lập, cịn 50.000 cổ phần phổ thơng sau cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp Đối với 100.000 cổ phần phổ thơng Hịa đăng ký mua sở hữu thời điểm công ty thành lập, theo quy định khoản Điều 120 Luật Doanh Nghiệp 2020 quy định Cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập: “3 Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông sáng lập dự định chuyển nhượng cổ phần phổ thơng khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó.” Và theo quy định khoản Điều 127 quy định việc chuyển nhượng cổ phần: “1 Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 Luật Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng.” Như tính đến tháng 6/2021, Cơng ty cổ phần Hoàng Gia thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Hịa thực dự định chuyển cổ phần phổ thơng cho Minh có chấp thuận Đại hội đồng cổ đơng thơng qua hình thức biểu điều lệ cơng ty khơng có quy định việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần Đối với 50.000 cổ phần phổ thơng Hịa có thêm sau thời điểm đăng kí thành lập Cơng ty cổ phần Hồng Gia, theo quy định Khoản 3, Khoản Điều 120 Luật Doanh Nghiệp 2020 quy định cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập: “4 Các hạn chế quy định khoản Điều không áp dụng cổ phần phổ thông sau đây: a) Cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp.” Theo với 50.000 cổ phần phổ thơng Hịa có thêm sau thời điểm đăng kí thành lập Cơng ty cổ phần Hồng Gia khơng tính vào trường hợp bị hạn chế chuyển nhượng Theo Hịa với vai trị cổ đơng sáng lập hồn tồn tự chuyển nhượng 50.000 cổ phần cho Minh mà khơng cần có đồng ý Đại hội đồng cổ đông 10 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 Thứ hai, việc chuyển nhượng 30.000 cổ phần ưu đãi biểu Theo quy định khoản khoản Điều 116 Luật Doanh Nghiệp 2020 quy định cổ phần ưu đãi biểu quyền cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết: “1 Chỉ có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu Ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có hiệu lực 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Quyền biểu thời hạn ưu đãi biểu cổ phần ưu đãi biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền nắm giữ quy định Điều lệ công ty Sau thời hạn ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi biểu chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp chuyển nhượng theo án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật thừa kế.” Như theo quy định khoản Điều 116 Luật Doanh Nghiệp 2020, chủ thể sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quy định có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu Tuy nhiên thời hạn ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có hiệu lực năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Vì 30.000 cổ phần ưu đãi biểu Hòa chuyển thành 30.000 cổ phần phổ thông sau năm, lúc Hòa tự chuyển nhượng 30.000 cổ phần phổ thơng cho Minh Bên cạnh đó, theo khoản Điều 116 Luật Doanh Nghiệp 2020, thời điểm tháng 6/2020, Hịa khơng tự chuyển nhượng 30.000 cổ phần ưu đãi biểu cho Minh, trừ trường hợp chuyển nhượng theo án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật thừa kế Cầu 4: Ngọc sở hữu 50.000 cổ phầần phổ thơng Ngọc mến chuyển nhượng tồn sôế cổ phầần thành cổ phầần ưu đãi biểu quyếết cơng ty khơng chầếp nhận Vì vậy, Ngọc yếu cầầu công ty mua lại cổ phầần Hãy nhận xét vếầ yếu cầầu Ngọc? Thứ nhất, việc chị Ngọc muốn chuyển nhượng toàn số cổ phần phổ thông thành cổ phần ưu đãi biểu có hợp pháp hay khơng Căn theo Khoản Điều 114 Luật doanh nghiệp 2014: “ Cơng ty cổ phần phải có cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần phổ thông phải cổ đông phổ thông” Khoản Điều 114 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “ Cổ phần phổ thông chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo nghị Đại hội cổ đông” Cổ phần phổ thông là: cổ phần bắt buộc phải có cơng ty cổ đơng, phân chia dựa vốn điều lệ công ty Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi cổ đông 11 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 phổ thơng, có quyền lợi ích tương ứng với số cổ phần sở hữu, định vấn đề quan trọng công ty Cổ phần ưu đãi là: cổ phần ưu đãi cổ phần cơng ty cổ phần gồm có loại, sở hữu loại cổ phần này, cổ đông hưởng số quyền ưu đãi định Theo Khoản Điều 144 Luật doanh nghiệp 2020 quy định rằng: “ Ngồi cổ phần phổ thơng, cơng ty cổ phần có cổ phần ưu đãi Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi cổ đông ưu đãi Cổ đông ưu đãi gồm loại sau đây: a,Cổ phần ưu đãi cổ tức b,Cổ phần ưu đãi hoàn lại c,Cổ phần ưu đãi biểu d,Cổ phần ưu đãi khác theo quy định Điều lệ công ty pháp luật chứng khoán.” Cổ phần ưu đãi biểu cổ phần phổ thơng có nhiều phiếu biểu so với cổ phần phổ thông khác; số phiếu biểu cổ đông ưu đãi biểu Điều lệ công ty quy định Như vậy, theo quy định pháp luật Việt Nam hành cổ phần ưu đãi hồn tồn chuyển thành cổ phần phổ thơng có đồng ý Đại hội cổ đơng chuyển ngược lại từ cổ phần phổ thông thành cổ phần ưu đãi Sở dĩ khơng có quyền bởi, công ty cổ phần loại công ty huy động vốn thông qua phát hành cổ phiếu cổ phiếu phổ thông Điều mang lại nhiều thuận lợi mặt huy động vốn mặt khác lại hạn chế cấu tổ chức quản lý công ty Bất kì tổ chức hay cá nhân có quyền tự mua bán, chuyển nhượng cổ phiếu hay cổ phần, trở thành cổ đông công ty cổ phần Những cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hưởng quyền, lợi ích nhiều hơn, quyền lợi lớn biểu hay định vấn đề quan trọng cơng ty Chính lý này, pháp luật ban hành quy định để tránh việc cổ phần ưu đãi chuyển nhượng hay phát hành tràn lan, tránh việc cá nhân làm ảnh hưởng tới quyền lợi cá nhân khác hay tập thể Do đó, chị Ngọc hồn tồn khơng thể chuyển từ cổ phần phổ thông sang cổ phần ưu đãi biểu Theo khoản điều 120 Luật Doanh Nghiệp 2020 Thứ hai, việc chị Ngọc yêu cầu cơng ty mua lại cổ phần Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần xem quyền thành viên tham gia công ty Đây hiểu cách thức thành viên rút vốn khỏi công ty, bảo vệ lợi ích thân trước rủi ro định; giải pháp để bảo vệ quyền thành viên công ty Theo quy định pháp luật, thành viên 12 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần có quyền yêu cầu công ty mua lại số cổ phần Căn theo Điều 132 Luật doanh nghiệp 2020 quy định Mua lại cổ phần công ty theo yêu cầu cổ đông: “1, Cổ đông biểu không thông qua nghị việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ công ty có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần Yêu cầu phải văn bản, ghi rõ tên, địa cổ đơng, số lượng cổ phần loại, giá dự định bán, lý yêu cầu công ty mua lại Yêu cầu phải gửi đến công ty thời hạn 10 ngày kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua nghị vấn đề quy định khoản 2, Công ty phải mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông quy định Khoản Điều với giá thị trường giá tính theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn 90 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu Trường hợp không thỏa thuận giá bên u cầu tổ chức thẩm định giá định giá Cơng ty giới thiệu 03 tổ chức thẩm định giá để cổ đông lựa chọn lựa chọn định cuối cùng” Như vậy, cổ đơng hồn tồn có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần Điều xảy cổ đơng cảm thấy có nguy lạm quyền người quản lí cơng ty, gây phương hại quyền lợi ích đáng có lấn át, chèn ép cổ đơng lớn khác Tuy nhiên, việc yêu cầu công ty mua lại cổ phần phải đáp ứng số yêu cầu sau: Căn theo Khoản Điều 134 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “1, Công ty tốn cổ phần mua lại cho cổ đơng theo quy định Điều 132 Điều 133 Luật sau toán hết số cổ phần mua lại, công ty bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác” Điều có nghĩa rằng, cơng ty mua lại hay có nghĩa vụ mua lại cổ phần cổ đông theo yêu cầu cổ đơng sau tốn hết số cổ phần mua cơng ty đủ điều kiện toán khoản nợ, nghĩa vụ tài sản Đồng nghĩa với việc công ty không thỏa mãn điều kiện tốn, cơng ty khơng đủ khả tốn khoản nợ cơng ty khơng có nghĩa vụ mua lại số cổ phần cho dù yêu cầu cổ đông hợp pháp Như vậy, xét theo trường hợp nói trên, chị Ngọc sở hữu 50.000 cổ phần phổ thông muốn chuyển toàn số cổ phần sang cổ phần ưu đãi Sau q trình xem xét, cơng ty khơng đồng ý với yêu cầu chị chị Ngọc muốn công ty mua lại số cổ phần phổ thông Lí chị Ngọc hồn tồn khơng hợp lí chị khơng phải cổ đơng biểu không thông qua nghị việc tổ chức lại hay công 13 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 ty thay đổi quyền, lợi ích hợp pháp chị ghi điều lệ cơng ty Do đó, chị Ngọc hồn tồn khơng có quyền u cầu cơng ty phải mua lại hay có nghĩa vụ mua lại tồn số cổ phần Cầu 5: Sau thời gian kinh doanh, công ty hoạt động không hiệu mong đợi, có Mai vầỗn mến tiếếp tục kinh doanh cịn cổ đơng khác đếầu mến rút vôến khỏi công ty Hãy tư vầến cách thức giúp Mai thực mong mến mình? Thứ nhất, cổ đông công ty cổ phần Hồng Gia khơng rút vốn khỏi cơng ty hình thức Vì vậy, bà Mai muốn tiếp tục kinh doanh u cầu cổ đơng khác cơng ty chuyển nhượng bán lại cổ phần công ty, thành viên công ty người công ty mua lại số cổ phần (Theo khoản Điều 119 Luật Doanh Nghiệp 2020) Đối với chuyển nhượng cổ phần (Điều 127, điểm d Điều 115, điểm d Điều 111 Luật Doanh Nghiệp 2020): cổ đơng cơng ty anh Hịa bà Mai chuyển nhượng số cổ phần cho người người khác cổ đông đồng ý Đại hội đồng cổ đông (trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 khoản Điều 127 Luật Doanh Nghiệp 2020) Các cổ đông công ty không muốn tiếp tục chào bán phần vốn góp u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp Nếu bà Mai muốn tiếp tục kinh doanh cổ đông khác muốn rút vốn bà Mai mua lại số cổ phần cơng ty cổ phần Hồng Gia cịn lại thành viên bà Mai lúc cơng ty cổ phần không đáp ứng yêu cầu từ thành viên trở lên (điểm b khoản Điều 111 Luật Doanh Nghiệp 2020) phương án để bà Mai tiếp tục kinh doanh chuyển từ công ty cổ phần sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (theo Điều 203 Luật Doanh Nghiệp 2020) Vì vậy, bà Mai chuyển đổi từ công ty cổ phần sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (Căn khoản Điều 26 Nghị định 01/2021/NĐ-CP) Căn điều 203 Luật Doanh Nghiệp 2020 bà Mai cần mua lại cổ phần cổ đông khác, cổ đơng chuyển nhượng cổ phần cho bà Mai để cơng ty cổ phần Hồng Gia lại thành viên bà Mai (theo khoản Điều 203 Luật Doanh Nghiệp 2020) Để đáp ứng điều kiện cịn thành viên Khi đó, bà Mai cần chủ bị hồ sơ tài liệu liên quan đến chuyển đổi doanh nghiệp Theo đó, hồ sơ gồm: Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp; Điều lệ; Bản hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân hiệu lực: Thẻ cước công dân Chứng minh nhân dân Hộ chiếu; 14 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 Hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp giấy tờ chứng minh hoàn việc chuyển nhượng thỏa thuận góp vốn đầu tư văn xác nhận quyền thừa kế hợp pháp; Quyết định Đại hội đồng cổ đông việc chuyển đổi công ty; Bản hợp lệ biên họp Đại hội đồng cổ đông việc chuyển đổi công ty; “Lưu ý: Kèm theo hồ sơ doanh nghiệp cần có: Tờ khai thơng tin người nộp hồ sơ; Bìa hồ sơ (bằng bìa nilon, khơng có chữ sử dụng cho mục đích khác) Văn ủy quyền (nếu có); Doanh nghiệp không đăng ký thay đổi người đại diện theo pháp luật đồng thời với hồ sơ chuyển đổi.” Trình tự, thủ tục chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên gồm: Bước 1: Chuẩn bị hồ sơ Bước 2: Nộp hồ sơ Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đăng ký Bước 3: Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cập nhật tình trạng pháp lý cơng ty Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Nếu bà Mai muốn tiếp tục kinh doanh chuyển đổi loại hình doanh nghiệp chuẩn bị hồ sơ, nộp hồ sơ quan đăng ký kinh doanh sở kế hoạch đầu tư nơi mà bà Mai sinh sống kinh doanh Câu 6: Giả sử Mai cổ đông khác không muốn tiếp tục công việc kinh doanh Hãy tư vấn cách thức để doanh nghiệp rút khỏi thị trường thủ tục cần thực Trường hợp cổ đông không muốn tiếp tục việc kinh doanh rút khỏi thị trường theo cách thức giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp theo điểm b khoản Điều 207 Luật Doanh Nghiệp 2020 thì: “theo định doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đơng cơng ty cổ phần” Vì Cơng ty cổ phần Hồng Gia giải thể theo trường hợp giải thể tự nguyện “Giải thể tự nguyện trường hợp chấm dứt hoạt động doanh nghiệp theo ý chí chủ sở hữu doanh nghiệp Giải thể tự nguyện diễn kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn chủ sở hữu doanh nghiệp không muốn tiếp tục kinh doanh Tuy nhiên, giải thể 15 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 cách để chủ sở hữu doanh nghiệp dừng hoạt động kinh doanh giải phóng khỏi nghĩa vụ tài sản Bán doanh nghiệp chuyển giao quyền nghĩa vụ tài sản doanh nghiệp cho người mua giải pháp ưu việt chủ doanh nghiệp lựa chọn nhằm tối đa hố lợi ích kinh tế Do vậy, thực tiễn kinh doanh, giải thể doanh nghiệp thường tiến hành việc bán doanh nghiệp không thực thành công” Bên cạnh cơng ty cổ phần Hồng Gia phải đáp ứng đủ điều kiện như: -Thứ nhất, toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản có liên quan -Thứ hai, thời điểm giải thể khơng có tranh chấp Tịa án hay Cơ quan Trọng tài -Thứ ba, khoản nợ hợp đồng thực giải pháp như: doanh nghiệp tiến hành toán hết khoản nợ thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng; chuyển giao nghĩa vụ toán nợ nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khác theo thỏa thuận bên liên quan Trình tự thủ tục giải thể công ty (Điều 208 Luật Doanh Nghiệp 2020): “1 Thông qua nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp Nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp phải bao gồm nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; b) Lý giải thể; c) Thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; d) Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; đ) Họ, tên, chữ ký chủ doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu công ty, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng quản trị; Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng; Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, nghị quyết, định giải thể biên họp phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp Nghị quyết, định giải thể phải đăng Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp niêm yết công khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi kèm theo nghị quyết, định giải thể phương án giải nợ đến chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích có liên quan Phương án giải nợ phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ; 16 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp sau nhận nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải nghị quyết, định giải thể phương án giải nợ (nếu có); Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự ưu tiên sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; b) Nợ thuế; c) Các khoản nợ khác; Sau tốn chi phí giải thể doanh nghiệp khoản nợ, phần lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần; Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp; Sau thời hạn 180 ngày kể từ ngày nhận nghị quyết, định giải thể theo quy định khoản Điều mà không nhận ý kiến việc giải thể từ doanh nghiệp phản đối bên có liên quan văn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp; Chính phủ quy định chi tiết trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp.” Theo đó, Điều 210 Luật Doanh nghiệp 2020: “1.Hồ sơ giải thể công ty bao gồm giấy tờ sau đây: a) Thông báo giải thể công ty; b) Báo cáo lý tài sản công ty; danh sách chủ nợ số nợ toán, gồm toán hết khoản nợ thuế nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp1 cho người lao động sau định giải thể doanh nghiệp (nếu có) 2.Thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, chủ sở hữu công ty, chủ doanh nghiệp tư nhân, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cơng ty chịu trách nhiệm tính trung thực, xác hồ sơ giải thể cơng ty 3.Trường hợp hồ sơ giải thể khơng xác, giả mạo, người quy định khoản Điều phải liên đới chịu trách nhiệm toán quyền lợi người lao động chưa giải quyết, số thuế chưa nộp, số nợ khác chưa toán chịu https://luatsu247.nẽt/tag/bao-hiẽm-that-nghiẽp 17 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 trách nhiệm cá nhân trước pháp luật hệ phát sinh thời hạn 05 năm kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể công ty đến Cơ quan đăng ký kinh doanh.” Trên tồn trình tự thủ tục hồ sơ liên quan đến giải thể công ty cổ đơng cơng ty cổ phần Hồng Gia khơng muốn tiếp tục kinh doanh tiến thành theo phương thức giải thể công ty PHẦN KẾT THÚC Qua việc phân tích đề bài, áp dụng quy định pháp luật để đưa hướng giải quyết, nhóm tác giả thấy rằng, công việc pháp lý liên quan đến Công ty cổ phần, giao dịch cổ phần cần quan tâm để tránh sai sót thực quản lý tránh vi phạm pháp luật Bên cạnh nhóm đưa tư vấn cho doanh nghiệp thực thủ tục pháp lý số trường hợp thường gặp trình quản lý Trong trình nghiên cứu thực tập này, khó tránh khỏi hạn chế khách quan chủ quan nên nhóm 04 mong nhận đóng góp từ thầy, để đề tài hoàn thiện Chúng em xin chân thành cảm ơn! DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Doanh Nghiệp 2020 Luật Chứng Khoán 2019 Nghị định 08/2020/NĐ-CP tổ chức hoạt động Thừa phát lại Nghị định 81/2020/NĐ-CP sửa đổi Nghị định 163/2018/ NĐ-CP quy định phát hành trái phiếu doanh nghiệp Nghị định 153/2020/NĐ-CP quy định chào bán, giao dịch trái phiếu doanh nghiệp riêng lẻ thị trường nước chào bán trái phiếu doanh nghiệp thị trường quốc tế Nghị định 01/2021/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Giáo trình Luật Thương Mại, Trường Đại học Luật Hà Nội Giáo trình Luật Chứng Khốn, Trường Đại học Luật Hà Nội Thư viện pháp luật 10 Cổng dịch vụ quốc gia 18 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com)