Nhưng khi ông Hải đã ký kết hợp đồng, bên giao hàng đã giao hàng đếnnhưng ông Nam - thành viên hợp danh của công ty lại không nhận hàng và thanh toántiền cho bên doanh nghiệp Trung Quốc
Trang 1TRƯỜNG ĐẠI HỌC THƯƠNG MẠI KHOA MARKETING
_~oOo~ _
BÀI TẬP
GIẢI BÀI TẬP 6 TÌNH HUỐNG HỌC PHẦN LUẬT KINH TẾ
Giảng viên hướng dẫn: Ths.Phùng Bích Ngọc Nhóm: 7
Lớp học phần: 2245PLAW0321
Hà Nội, ngày tháng 11 năm 2022
Trang 2MỤC LỤC
TÌNH HUỐNG 1: 3
TÌNH HUỐNG 2: 6
TÌNH HUỐNG 3: 9
TÌNH HUỐNG 4: 12
TÌNH HUỐNG 5: 15
TÌNH HUỐNG 6: 19
Trang 3TÌNH HUỐNG 1:
Ông Nguyễn Văn Nam và ông Hà Minh Hải cùng nhau thành lập Công ty hợpdanh H, đăng ký kinh doanh ngày 3/4/2019, vốn đăng ký ban đầu là 1 tỷ đồng, ngànhnghề kinh doanh chủ yếu là bán buôn và bán lẻ các thiết bị y tế
Câu 1: Tháng 8 năm 2020, ông Hải đã nhân danh công ty H ký một hợp đồng mua bán thiết bị y tế với một doanh nghiệp Trung Quốc, với điều khoản thời hạn giao hàng và thanh toán tiền là 30 ngày kể từ ngày ký kết hợp đồng Ngay khi vừa ký kết xong hợp đồng, ông Hải bị tai nạn giao thông, phải tạm thời ngừng điều hành công ty hợp danh H trong một khoảng thời gian ít nhất là 3 tháng Đến thời hạn giao hàng, ông Nam không nhận hàng và thanh toán tiền cho bên doanh nghiệp Trung Quốc, vì vậy, Doanh nghiệp Trung Quốc đã khởi kiện Công ty hợp danh H ra Toà án Ai sẽ là người đại diện pháp luật của Công ty hợp danh H trước Toà? Người chịu trách nhiệm trực tiếp đối với rủi ro trong quan hệ dưới đây là ai?
Trong trường hợp này, ông Nam sẽ là người đại diện pháp luật của công ty hợpdanh H trước Tòa Căn cứ theo Khoản 1 Điều 184 Luật Doanh Nghiệp 2020: “Cácthành viên hợp danh là người đại diện theo pháp luật của công ty và tổ chức điều hànhhoạt động kinh doanh hằng ngày của công ty Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danhtrong thực hiện công việc kinh doanh hằng ngày của công ty chỉ có hiệu lực đối vớibên thứ ba khi người đó được biết về hạn chế đó.”
Do lúc này, ông Hải bị tai nạn giao thông, phải tạm ngừng việc điều hành công
ty hợp danh H trong một khoảng thời gian ít nhất là 3 tháng cho nên ông Nam - thànhviên còn lại của công ty hợp danh H sẽ phải là người đứng ra đại diện pháp luật củacông ty hợp danh H trước Tòa
Người chịu trách nhiệm trực tiếp đối với rủi ro trong quan hệ đó chính là ôngNam Vì ông Hải - thành viên hợp danh của công ty có quyền nhân danh công ty đàmphán ký kết hợp đồng được cho là có lợi cho công ty theo Điểm b Khoản 1 Điều 181Luật Doanh Nghiệp 2020 “Thành viên hợp danh có quyền nhân danh công ty kinhdoanh các ngành, nghề kinh doanh của công ty; đàm phán và ký kết hợp đồng, giaodịch hoặc giao ước với những điều kiện mà thành viên hợp danh đó cho là có lợi nhấtcho công ty” Nhưng khi ông Hải đã ký kết hợp đồng, bên giao hàng đã giao hàng đếnnhưng ông Nam - thành viên hợp danh của công ty lại không nhận hàng và thanh toántiền cho bên doanh nghiệp Trung Quốc - nghĩa là không thực hiện tốt trách nhiệm củamình để bảo đảm lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp, khi đó ông sẽ phải chịu tráchnhiệm cá nhân đối với thiệt hại cho doanh nghiệp, căn cứ vào Điều 13 Luật DoanhNghiệp 2020:
“ a) Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp có trách nhiệm sau đây:– Thực hiện quyền và nghĩa vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốtnhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp;
Trang 4– Trung thành với lợi ích của doanh nghiệp; không lạm dụng địa vị, chức vụ và
sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh, tài sản khác của doanh nghiệp để tư lợihoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;
– Thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho doanh nghiệp về doanh nghiệp màmình, người có liên quan của mình làm chủ hoặc có cổ phần, phần vốn góp theo quyđịnh của Luật này
b) Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp chịu trách nhiệm cá nhânđối với thiệt hại cho doanh nghiệp do vi phạm trách nhiệm quy định tại mục a ở trên.”
Câu 2: Tháng 12 năm 2001, ông Nam đã kết hôn với bà Nguyễn Thị Bình Tháng 9 năm 2020, bà Bình muốn trở thành thành viên hợp danh trong công ty
H, do đó, yêu cầu ông Nam tặng cho một phần vốn góp trong công ty Ông Nam
đã tiến thành thủ tục tặng cho ½ vốn góp của mình cho bà Bình Bà Bình có đương nhiên trở thành thành viên hợp danh trong công ty H không? Bà Bình cần làm gì để trở thành thành viên hợp danh trong công ty H?
Theo Khoản 3 Điều 180 Luật Doanh Nghiệp 2020 “Thành viên hợp danh khôngđược chuyển một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho tổ chức,
cá nhân khác nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại”, ôngNam tiến hành thủ tục tặng ½ số vốn của mình cho cho bà Bình hợp pháp nếu được sựchấp thuận của của các thành viên còn lại
Theo Khoản 1 Điều 186 Luật Doanh Nghiệp 2020 “Công ty có thể tiếp nhậnthêm thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn; việc tiếp nhận thành viên mới củacông ty phải được Hội đồng thành viên chấp thuận”, Công ty H có thể tiếp nhận thêmthành viên mới nếu được hội đồng thành viên chấp thuận
Nếu đạt được 2 điều kiện trên thì bà Bình sẽ trở thành thành viên hợp danh củacông ty hợp danh H vì ông Bình đã làm xong thủ tục tặng ½ vốn góp của ông cho bàBình
Câu 3: Sau một thời gian hoạt động, tính đến tháng 8 năm 2020, Công ty hợp danh H tạo ra một khoản nợ rất lớn, khoảng 5 tỷ đồng Trong khi đó, toàn bộ tài sản còn lại của ông Nam và ông Hải chỉ còn 1,5 tỷ đồng Giới hạn trách nhiệm
mà ông Nam, ông Hải phải chịu đối với rủi ro của công ty hợp danh H là bao nhiêu? Giải thích.
Theo Điểm b Khoản 1 Điều 177 Luật Doanh Nghiệp 2020 “Thành viên hợpdanh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụcủa công ty”
Theo Điểm đ Khoản 2 Điều 181 Luật Doanh Nghiệp 2020 về nghĩa vụ củathành viên hợp danh “Liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công
ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải số nợ của công ty”
Ông Nam và ông Hải là thành viên hợp danh, vì vậy phải chịu trách nhiệm vôhạn và liên đới đối với các khoản nợ của công ty bằng tài sản đã đăng ký góp vốn
Trang 5Trong trường hợp tài sản góp vốn không đủ để trả số nợ 5 tỷ thì ông Nam và ông Hảiphải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty bằng tài sản củamình.
Câu 4: Do mâu thuẫn không giải quyết được với vợ là bà Bình, ông Nam quyết định bán phần vốn góp của mình trong công ty cho ông Lê Huy Hoàng với giá là 4 tỷ đồng Ông Hoàng đã trả đủ tiền cho ông Nam Ông Nam chuyển nhượng phần vốn góp cho ông Hoàng có hợp pháp không? Giải thích.
Theo Điểm d Khoản 1 Điều 187, Thành viên góp vốn có quyền chuyển nhượngphần vốn góp của mình tại công ty cho người khác, ở đây ông Nam có quyền chuyểnnhượng phần vốn góp của mình cho ông Lê Huy Hoàng Tuy nhiên ở câu 3, công tyhợp danh H đang tạo ra một khoản nợ rất lớn, khoảng 5 tỷ đồng, toàn bộ tài sản củaông Nam và ông Hải là 2 thành viên góp vốn chỉ còn 1.5 tỷ đồng Áp dụng điểm akhoản 2 điều 187 thì thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ vànghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn cam kết đã góp cho nên ông Namkhông có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho ông Lê Huy Hoàng
Trang 6Câu 1: Sau khi phát hiện công ty X mất khả năng thanh toán nợ đến hạn Tòa án nhân dân tỉnh Hà Nam có quyền ra quyết định mở thủ tục phá sản không? Giải thích.
Sau khi phát hiện công ty X mất khả năng thanh toán nợ đến hạn Tòa án nhândân tỉnh Hà Nam không có quyền ra quyết định mở thủ tục phá sản vì Căn cứ theoĐiều 8 Luật phá sản“ Doanh nghiệp đăng ký kinh doanh hoặc đăng ký doanh nghiệp,hợp tác xã đăng ký kinh doanh hoặc đăng ký hợp tác xã tại tỉnh, thành phố trực thuộctrung ương nào thì Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương đó có thẩmquyền giải quyết phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó.” Lúc này công tyTNHH X được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, có trụ sở chính tại quậnĐống Đa, Hà Nội, do vậy Tòa án nhân dân Quận Đống Đa mới có thẩm quyền giảiquyết phá sản đối với công ty X
Câu 2: Để mở thủ tục phá sản đối với công ty X phải tiến hành thủ tục pháp lý gì?
Theo khoản 3, 4 Điều 5 Luật Phá sản 2014, các đối tượng có nghĩa vụ mở thủtục phá sản như sau:
- Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, hợp tác xã
- Chủ doanh nghiệp tư nhân, Chủ tịch Hội đồng quản trị của công ty cổ phần,Chủ tịch Hội đồng thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên,chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, thành viên hợp danh của công
ty hợp danh
Theo khoản 1 Điều 42 Luật Phá sản 2014, trừ các trường hợp quy định tại Điều
105 theo thủ tục rút gọn, Thẩm phán phải ra quyết định mở thủ tục phá sản trong thờihạn 30 ngày kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Thẩm phán ra quyếtđịnh mở thủ tục phá sản khi doanh nghiệp
Doanh nghiệp cần làm những thủ tục sau:
a) Báo cáo tài chính của doanh nghiệp, hợp tác xã trong 03 năm gần nhất.Trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã được thành lập và hoạt động chưa đủ 03 năm thì
Trang 7Discover more from:
Trang 8kèm theo báo cáo tài chính của doanh nghiệp, hợp tác xã trong toàn bộ thời gian hoạtđộng;
b) Bản giải trình nguyên nhân dẫn đến tình trạng mất khả năng thanh toán; báocáo kết quả thực hiện các biện pháp khôi phục doanh nghiệp, hợp tác xã mà vẫn khôngkhắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán;
c) Bảng kê chi tiết tài sản, địa điểm có tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã;d) Danh sách chủ nợ, danh sách người mắc nợ, trong đó phải ghi rõ tên, địa chỉcủa chủ nợ, người mắc nợ, khoản nợ, khoản cho vay có bảo đảm, không có bảo đảm,
có bảo đảm một phần đến hạn hoặc chưa đến hạn;
đ) Giấy tờ, tài liệu liên quan đến việc thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã;e) Kết quả thẩm định giá, định giá giá trị tài sản còn lại (nếu có)
Câu 3: Toà án nhân dân thành phố Hà Nội có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản đối với công ty X? Giải thích.
Căn cứ theo quy định tại Điều 8 Luật Phá sản 2014 như sau:
Thẩm quyền giải quyết phá sản của Tòa án nhân dân
1 Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau đây gọi chung làTòa án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với doanh nghiệpđăng ký kinh doanh hoặc đăng ký doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh hoặcđăng ký hợp tác xã tại tỉnh đó và thuộc một trong các trường hợp sau:
a) Vụ việc phá sản có tài sản ở nước ngoài hoặc người tham gia thủ tục phá sản
2 Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với doanhnghiệp, hợp tác xã có trụ sở chính tại huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh đó vàkhông thuộc trường hợp quy định tại khoản 1 Điều này
3 Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành Điều này
Câu 4: Quá trình tiến hành thủ tục phá sản, DN quản lý, thanh lý tài sản
đề nghị Thẩm phán áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với công ty TNHH
Y (trụ sở tại tỉnh M), do công ty này đang có dấu hiệu tẩu tán tài sản mà công ty TNHH Y là một trong số các con nợ của công ty X và yêu cầu tuyên vô hiệu đối
Trang 9với giao dịch thanh toán 1 tỷ đồng với công ty Z (trụ sở tại Hà Nội) Quyết định này của DN quản lý, thanh lý tài sản có hợp pháp không? Giải thích.
Theo điều 113 Luật Phá sản 2014
Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày Tòa án nhân dân cấp trên trực tiếp ra quyếtđịnh giải quyết đề nghị, kiến nghị theo Điều 112 của Luật này mà có đơn đề nghị xemxét lại của người tham gia thủ tục phá sản, kiến nghị của Viện kiểm sát nhân dân tốicao hoặc kiến nghị của Tòa án nhân dân thì Chánh án Tòa án nhân dân tối cao xem xétlại quyết định đó khi có một trong các căn cứ sau:
a) Có vi phạm nghiêm trọng pháp luật về phá sản;
b) Phát hiện tình tiết mới có thể làm thay đổi cơ bản nội dung quyết định tuyên
bố phá sản mà Tòa án nhân dân, người tham gia thủ tục phá sản không thể biết đượckhi Tòa án nhân dân ra quyết định
Trường hợp có căn cứ quy định tại khoản 1 Điều này, Tòa án nhân dân tối caoyêu cầu Tòa án nhân dân đã ra quyết định giải quyết đề nghị, kiến nghị theo Điều 112của Luật này chuyển hồ sơ vụ việc phá sản cho Tòa án nhân dân tối cao để xem xétgiải quyết
Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận được đơn đề nghị, kiến nghị, Chánh ánTòa án nhân dân tối cao có quyền ra một trong các quyết định sau:
a) Không chấp nhận đề nghị xem xét lại, kiến nghị và giữ nguyên quyết địnhcủa Tòa án nhân dân cấp dưới;
b) Huỷ quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản của Tòa án nhândân cấp dưới, quyết định giải quyết đề nghị xem xét lại, kiến nghị của Tòa án nhân dâncấp trên trực tiếp và giao hồ sơ về phá sản cho Tòa án nhân dân cấp dưới giải quyết lại.Quyết định giải quyết đơn đề nghị, kiến nghị của Chánh án Tòa án nhân dân tốicao là quyết định cuối cùng và có hiệu lực pháp luật kể từ ngày ra quyết định
Trang 10TÌNH HUỐNG 3:
Ngày 20/01/2020, Công ty Cổ phần XYZ tiến hành họp Đại Hội đồng cổ đông.Cuộc họp được triệu tập và tiến hành đúng trình tự, thủ tục theo quy định của Điều lệCông ty, Luật Doanh nghiệp 2020, có số cổ đông đại diện cho 90% tổng số cổ phần cóquyền biểu quyết tham dự (theo điều lệ của Công ty Cổ phần XYZ thì cuộc họp Đạihội đồng Cổ đông được tiến hành khi có số cổ đông đại diện cho ít nhất 65% tổng số
cổ phần có quyền biểu quyết tham dự) Sau một ngày làm việc, tới 20h ngày20/1/2021, Đại hội đồng cổ đông đã bầu chọn được 4 thành viên Hội đồng quản trịtrong tổng số 5 thành viên, 2 thành viên Ban Kiểm soát trong tổng số 3 thành viên Tất
cả các quyết định này đã được thông qua một cách hợp pháp Mặc dù họp chưa xongnhưng vì điều kiện đã quá muộn, Đại hội đồng cổ đông nhất trí sẽ họp tiếp vào ngày27/01/2021 Sau 7 ngày, vào 9h00 sáng ngày 27/01/2021, Đại hội đồng cổ đông củaCông ty Cổ phần XYZ mới họp tiếp Tại cuộc họp này, một cổ đông của Công ty(chiếm 15% tổng số cổ phần có biểu quyết của Công ty) đã đề nghị bổ sung một nộidung mới vào cuộc họp nhưng Chủ tịch Hội đồng quản trị không chấp nhận với lý do
đề nghị đó không phù hợp với thủ tục quy định tại Điều lệ Công ty và Luật Doanhnghiệp Sau khi kiến nghị bị từ chối, 10 cổ đông của Công ty đã bỏ về, do đó, số cổđông đại diện cho số cổ phần tại cuộc họp chỉ còn 55,6% tổng số cổ phần có quyềnbiểu quyết của Công ty Đại hội đồng Cổ đông vẫn tiếp tục họp, bầu bổ sung các thànhviên vào Hội đồng quản trị và Ban Kiểm soát đã được 95% tổng số phiếu biểu quyếtcủa những cổ đông dự họp còn lại thông qua Tuy nhiên, nếu tính theo danh sách cổđông tham dự cuộc họp từ ngày đầu thì Nghị quyết trên chỉ chiếm 52% tổng số cổphần có quyền biểu quyết thông qua
Câu 1: Cuộc họp ngày 27/1/2021 có hợp pháp không? Giải thích?
Cuộc họp ngày 27/01/2021 có hợp pháp
Giải thích: Theo khoản 2 Điều 145 Luật Doanh Nghiệp 2020 quy định: “Trườnghợp cuộc họp lần thứ nhất không đủ điều kiện tiến hành theo quy định tại khoản 1Điều này thì thông báo mời họp lần thứ hai phải được gửi trong thời hạn 30 ngày kể từngày dự định họp lần thứ nhất, nếu Điều lệ công ty không quy định khác Cuộc họpĐại hội đồng cổ đông lần thứ hai được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện từ33% tổng số phiếu biểu quyết trở lên; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định.”
+ Cuộc họp lần thứ 2 được tiến hành sau cuộc họp lần thứ nhất 7 ngày vẫn đảmbảo trong thời hạn 30 ngày như quy định của khoản 2 Điều 145 Luật Doanh Nghiệp
2020 nếu Điều lệ công ty không quy định khác
+ Cuộc họp lần thứ 2 được nhất trí tiến hành và có sự tham gia của Đại hộiđồng cổ đông tức là có số cổ đông đại diện cho 90% tổng số cổ phần có quyền biểuquyết tham dự đảm bảo số cổ đông dự họp đại diện từ 33% tổng số phiếu biểu quyết
Trang 11trở nên như quy định của khoản 2 Điều 145 Luật Doanh Nghiệp 2020 nếu Điều lệcông ty không quy định khác
Câu 2: Việc kiến nghị nội dung cuộc họp có hợp lệ không? Căn cứ pháp lý?
Việc kiến nghị nội dung cuộc họp không hợp lệ
Giải thích theo khoản 2 Điều 142 Luật Doanh Nghiệp 2020 quy định: ”Cổ đônghoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều 115 của Luật này có quyền kiến nghịvấn đề đưa vào chương trình họp Đại hội đồng cổ đông Kiến nghị phải bằng văn bản
và được gửi đến công ty chậm nhất là 03 ngày làm việc trước ngày khai mạc, trừtrường hợp Điều lệ công ty có quy định thời hạn khác Kiến nghị phải ghi rõ tên cổđông, số lượng từng loại cổ phần của cổ đông, vấn đề kiến nghị đưa vào chương trìnhhọp.”
+ Tại cuộc họp này, cổ đông đề nghị bổ sung một nội dung mới vào cuộc họp
Cổ đông đã không đưa kiến nghị bằng văn bản và được gửi đến công ty chậm nhất là
03 ngày làm việc trước ngày khai mạc, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định thờihạn khác Vậy nên, Kiến nghị nội dung cuộc họp này là không hợp lệ đã vi phạmkhoản 2 Điều 142 Luật Doanh Nghiệp 2020
Câu 3: Việc từ chối kiến nghị có hợp pháp không? Căn cứ pháp lý?
Việc từ chối kiến nghị nội dung cuộc họp là hợp lệ
Giải thích: Theo điểm a Khoản 3 Điều 142 Luật Doanh nghiệp 2020: “ Trườnghợp người triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông từ chối kiến nghị quy định tại khoản 2Điều này thì chậm nhất là 02 ngày làm việc trước ngày khai mạc cuộc họp Đại hộiđồng cổ đông phải trả lời bằng văn bản và nêu rõ lý do Người triệu tập họp Đại hộiđồng cổ đông chỉ được từ chối kiến nghị nếu thuộc một trong các trường hợp sau đây:a) Kiến nghị được gửi đến không đúng quy định tại khoản 2 Điều này”
→ Theo quy định tại Điều 140 Luật Doanh nghiệp 2020 thì Hội đồng quản trịtriệu tập họp Đại hội đồng cổ đông thường niên và bất thường Như vậy, có thể hiểuChủ tịch Hội đồng quản trị sẽ có quyền triệu tập cuộc họp Đại hội đồng cổ đông.+ Do kiến nghị trên không được gửi đến không đúng quy định tại khoản 2 Điều
142 Luật Doanh Nghiệp 2020 nên người triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông có quyền
Trang 12"Điều 147 Hình thức thông qua nghị quyết Đại hội đồng cổ đông
1 Đại hội đồng cổ đông thông qua nghị quyết thuộc thẩm quyền bằng hình thứcbiểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến bằng văn bản
Theo đó, quyết định bầu thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát phảiđược sự thông quan của nghị quyết Đại hội đồng cổ đông với cách thức biểu quyết tạicuộc họp Đại hội đồng