(Tiểu luận) đề tài phân tích điều kiện hợp đồng xây dựng fidic

Từ thiết kế đến hoàn thành, có rất nhiều dịch vụ và thông số cần được thựchiện.1Một số dịch vụ xây dựng phổ biến:- Dịch vụ tiền xây dựng:+ dự toán chi phí+ lập kế hoạch dự án+ Ra quyết đ

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG

KHOA LUẬT -

TIỂU LUẬN PHÁP LUẬT KINH DOANH QUỐC TẾ

Đề tài:

PHÂN TÍCH ĐIỀU KIỆN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG FIDIC

Lớp tín chỉ : PLU410(GĐ2-HKI-2223).1

Sinh viên thực hiện : Nhóm 4

Giảng viên hướng dẫn : ThS Mai Thị Chúc Hạnh

Hà Nội, tháng 12 năm 2022

DANH SÁCH THÀNH VIÊN NHÓM

STT Họ Tên Mã sinh viên Phân công công việc Mức độ hoàn

thành côngviệc

1 Nguyễn Duy Lộc(Nhóm trưởng) 2012720014

Phân công công việc,tổng hợp, chỉnh sửatiểu luận, thuyết trình 100%

2 Cầm Minh Trí 2012720042 Phân tích, nhận xétđiều 11 100%

3 Dương Việt Linh 2014720029 Phân tích, nhận xétđiều 3&6 100%

4 Nguyễn Trọng Nghĩa 2014720036 Phân tích, nhận xétđiều 12&13 100%

5 Nguyễn Quang Huy 2014720027 chỉnh sửa tiểu luậnMở đầu, kết luận, 100%

6 Lê Thị Nhạn 2014740085 Phân tích, nhận xétđiều 14&15 100%

7 Trần Thu Phương 2014740093

Phân tích, nhận xétđiều 1 và phần giớithiệu hợp đồng FIDICGreen book

100%

8 Tạ Vân Nhi 2014740088 Phân tích, nhận xétđiều 7&8 100%

9 Hoàng Thanh Bình 2014510016

Phân tích, nhận xétđiều 9&10, tổng hợp,chỉnh sửa tiểu luận 100%

10 Hoàng Thị Mai 2014510061 Phân tích, nhận xétđiều 2, 4&5 100%

11 Nguyễn Đức Phú 2011210078 Làm slide Powerpoint,thuyết trình 100%

12 Nguyễn Thuý Trinh 1917710159 Làm slide Powerpoint,thuyết trình 100%

1.1.1.2 Khái niệm hợp đồng cung ứng dịch vụ xây dựng 8

1.1.1.4 Một số điều khoản cần lưu ý trong hợp đồng xây dựng 12

Chương 2 Phân tích cụ thể các điều khoản của Hợp đồng Green Book FIDIC

2.1.1.6 Trách nhiệm theo luật pháp 22

2.10 Điều khoản về những biến đổi và khiếu nại 35

2.10.2 Nhận xét 36

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

STT Ký hiệu chữ viết tắt Chữ viết đầy đủ

1 FIDIC Hiệp hội Quốc tế các Kỹ sư Tư vấn

LỜI MỞ ĐẦUMột trong những điều rắc rối nhất của xây dựng nằm ở hợp đồng Vô số các mâu thuẫnphát sinh và thành bại cũng từ hợp đồng mà ra Trước hết quan hệ hợp đồng xây dựngphức tạp vì sản phẩm xây dựng là một sản phẩm rất đặc biệt: ký hợp đồng mua ngay từkhi chưa hình thành, thường cố định, có kích thước & giá thành rất lớn… và có rấtnhiều bên tham gia (chính quyền, dân cư, chủ đầu tư, tư vấn, nhà thầu, nhà cung cấp,nhà khai thác…).

Ở Việt Nam ta, phải tới năm 1989 mới có Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, có các dạng thứchợp đồng đơn giản, tuy khi có tranh chấp thì hợp đồng thường vô hiệu vì điều khoảnkhá sơ sài Thậm chí quyền và nghĩa vụ các bên cũng chưa quy định rõ ràng Nên kếtquả các vụ tố tụng đều gây ra rất nhiều tranh cãi

Cho đến những năm 90, khi các nhà đầu tư nước ngoài tràn vào thì mối quan hệ hợpđồng lại càng phức tạp, vì khác quốc gia khác luật pháp, khác phương thức làm việc…

vô vàn các vụ kiện xảy ra thì phần thắng lại rơi vào tay các nhà đầu tư nước ngoàiKhông chỉ ở Việt Nam, mà ở các quốc gia khác thời trước cũng vậy, nên năm 1999Hiệp hội Quốc tế các Kỹ sư Tư vấn sau khi nghiên cứu, thống nhất với các thành viêntrên thế giới, đã công bố các mẫu hợp đồng chuẩn:

- Hợp đồng Xây dựng (giao nhận thầu xây lắp – Red book),

- Hợp đồng Thiết bị & Thiết kế – Xây dựng (Nhà máy – Yellow book)

- Hợp đồng tổng thầu EPC (Kỹ thuật – mua sắm – xây dựng, Silver book)

- Hợp đồng ngắn (Short form)

Trong đó dạng hợp đồng ngắn ( hay còn gọi là Green Book-sách xanh ) vốn được sửdụng trong các dự án nhỏ, vì có phạm vi sử dụng rộng rãi nên đã trở thành một trongnhững dạng hợp đồng được ứng dụng nhiều nhất không chỉ ở nước ta mà trên toàn thếgiới Nắm bắt được tình hình đó, nhóm chúng em xin chọn đề tài: Phân tích điều kiệnhợp đồng xây dựng FIDIC cho bài tiểu luận của chúng em

Pháp luậtkinh… 100% (3)

BT HK18 - Bài tập hóa hk18 nbk

Pháp luậtkinh… 100% (2)

10

NỘI DUNGChương 1 Tổng quan về hợp đồng dịch vụ xây dựng quốc tế

1.1 Tổng quan về dịch vụ xây dựng và hợp đồng cung ứng dịch vụ xây dựngquốc tế

1.1.1 Tổng quan về hợp đồng cung ứng dịch vụ xây dựng

Thuật ngữ dịch vụ xây dựng bao gồm nhiều nhiệm vụ và trách nhiệm trong quá trìnhxây dựng Từ thiết kế đến hoàn thành, có rất nhiều dịch vụ và thông số cần được thựchiện.1

- Dịch vụ thi công: 1 phần/toàn bộ dự án

- Dịch vụ quản lý, hậu xây dựng:

+ Giải quyết tranh chấp xây dựng

- Điều 107 Luật Xây dựng năm 2003 đưa ra khái niệm, hợp đồng trong hoạt động xâydựng là hợp đồng “được xác lập cho các công việc lập quy hoạch xây dựng, lập dự ánđầu tư xây dựng, khảo sát xây dựng, thiết kế công trình, giám sát, thi công xây dựngcông trình, quản lý dự án xây dựng công trình và các công việc khác trong hoạt độngxây dựng”.

- Khoản 1 Điều 13 – Luật xây dựng 2014 quy định: “Hợp đồng xây dựng là hợp đồngdân sự được thỏa thuận bằng văn bản giữa bên giao thầu và bên nhận thầu để thực hiệnmột phần hay toàn bộ công việc trong hoạt động đầu tư xây dựng.”

Như vậy, hợp đồng xây dựng có chủ thể là bên giao thầu và bên nhận thầu

- Nghị định 37/2015/NĐ-CP2quy định bên giao thầu và bên nhận thầu như sau: Bêngiao thầu là chủ đầu tư hoặc đại diện của chủ đầu tư hoặc tổng thầu hoặc nhà thầuchính Bên nhận thầu là tổng thầu hoặc nhà thầu chính khi bên giao thầu là chủ đầu tư;

là nhà thầu phụ khi bên giao thầu là tổng thầu hoặc nhà thầu chính Bên nhận thầu cóthể là liên danh các nhà thầu Hợp đồng xây dựng được lập thành văn bản và được kýkết bởi người đại diện đúng thẩm quyền theo pháp luật của các bên tham gia hợp đồng.Trường hợp một bên tham gia hợp đồng là tổ chức thì bên đó phải ký tên, đóng dấutheo quy định của pháp luật

Các loại hợp đồng xây dựng được quy định tại điều 3 Nghị định 37/2015/NĐ-CP (đãđược sửa đổi, bổ sung tại khoản 2 điều 1 Nghị định 50/2021/NĐ-CP) bao gồm:Theo tính chất, nội dung công việc hợp đồng xây dựng có các loại sau:

- Hợp đồng tư vấn xây dựng

- Hợp đồng thi công xây dựng công trình

Hợp đồng mua sắm vật tư, thiết bị

- Hợp đồng thiết kế và thi công xây dựng công trình

Hợp đồng thiết kế và mua sắm vật tư, thiết bị

Hợp đồng mua sắm vật tư, thiết bị và thi công xây dựng công trình

2 Nghị định 37/2015/NĐ-CP về hợp đồng xây dựng Thư viện pháp luật,

https://thuvienphapluat.vn/van-ban/Xay-dung-Do-thi/Nghi-dinh-37-2015-ND-CP-hop-dong-xay-dung-272352.as px

Hợp đồng thiết kế - mua sắm vật tư, thiết bị - thi công xây dựng công trình

- Hợp đồng chìa khóa trao tay

- Hợp đồng cung cấp nhân lực, máy và thiết bị thi công

Hợp đồng xây dựng đơn giản, quy mô nhỏ

Theo hình thức giá hợp đồng, hợp đồng xây dựng có các loại sau:

- Hợp đồng trọn gói

- Hợp đồng theo đơn giá cố định

- Hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh

- Hợp đồng theo thời gian

quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình; thẩm tra thiết kế; nghiệm thu công việc đãhoàn thành và các công việc tư vấn khác liên quan đến hoạt động xây dựng.

Hợp đồng cung ứng vật tư, thiết bị xây dựng: là hợp đồng được giao kết nhằm cungứng vật tư, thiết bị nằm trong dây chuyền công nghệ được lắp đặt vào công trình xâydựng theo thiết kế công nghệ cho dự án đầu tư xây dựng công trình Đối tượng của hợpđồng này không phải là dịch vụ mà là hàng hóa, tồn tại dưới dạng vật tư, thiết bị sẽđược lắp đặt cho công trình xây dựng

+ Hợp đồng thi công xây dựng là hợp đồng để thực hiện việc thi công một phần hoặctoàn bộ công trình theo thiết kế xây dựng công trình Đối tượng của hợp đồng này, xét

về tính chất, là một dịch vụ được cung ứng theo kết quả công việc, bên cung ứng dịch

vụ thi công xây dựng công trình có nghĩa vụ phải hoàn thành việc thi công công trìnhxây dựng theo đúng thiết kế của công trình, nếu có bất kỳ sự sai lệch nào so với thiết

kế, bên cung ứng dịch vụ thi công này sẽ được coi là chưa hoàn thành nghĩa vụ củamình

+ Hợp đồng thiết kế - cung ứng vật tư, thiết bị - thi công xây dựng (viết tắt là hợp đồngEPC), là loại hợp đồng mà đối tượng của nó bao gồm tất cả các hoạt động thiết kế,cung ứng vật tư, thiết bị và thi công công trình

Căn cứ vào phương thức thực hiện hợp đồng, có thể phân chia hợp đồng xây dựngquốc tế thành:

+ Hợp đồng xây dựng trọn gói: hợp đồng thường được áp khi khối lượng công việc liênquan đến công trình xây dựng đã được xác định một cách cụ thể, rõ ràng

Hợp đồng xây dựng theo đơn giá: hợp đồng được áp dụng cho những phần công việcchưa thể xác định một cách chính xác số lượng và khối lượng công việc vào thời điểmgiao kết hợp đồng Do đó, hợp đồng này sẽ chỉ quy định về đơn giá cho một đơn vịkhối lượng, số lượng công việc, còn nhà đầu tư sẽ phải thanh toán cho nhà thầu theo sốlượng, khối lượng thực tế đã thực hiện trên cơ sở đơn giá đó

+ Hợp đồng xây dựng theo thời gian: hợp đồng thường được dụng cho những phầncông việc liên quan đến nghiên cứu, khảo sát, tư vấn thiết kế, giám sát xây dựng mang tính phức và rất khó xác định một cách cụ thể khối lượng, số lượng công việc sẽ

thực hiện Với hợp đồng này, nhà đầu tư sẽ thanh toán cho nhà thầu trên cơ sở số thờigian thực tế đã bỏ ra để thực hiện công việc cũng như trên cơ sở mức thù lao chochuyên gia mà hai bên đã thỏa thuận.

+ Hợp đồng xây dựng theo tỷ lệ phần trăm: hợp đồng được áp dụng cho những hoạtđộng tư vấn thông thường, đơn giản, theo đó giá trị của hợp đồng sẽ được tính theo tỷ

lệ phần trăm của giá trị công trình hoặc của khối lượng công việc

- Căn cứ vào sự tham gia của các nhà thầu phụ trong hợp đồng, có thể phân chiahợp đồng xây dựng thành hai loại:

+ Hợp đồng xây dựng không có sự tham gia của nhà thầu phụ

+ Hợp đồng xây dựng có sự tham gia của nhà thầu phụ

a Điều khoản về nội dung công việc phải thực hiện

Các thỏa thuận về nội dung công việc phải thực hiện là một điều khoản chủ yếu củahợp đồng xây dựng theo quy định của Luật Xây dựng năm 2003 Cần lưu ý là, nộidung công việc phải thực hiện hoàn toàn phụ thuộc vào công việc mà nhà đầu tư và nhàthầu thỏa thuận thực hiện là gì Tuy nhiên, dù công việc là gì, các bên cũng cần cónhững mô tả cụ thể về khối lượng về phạm vi công việc phải thực hiện Khối lượng vàphạm vi công việc phải thực hiện có thể được xác định căn cứ vào hồ sơ yêu cầu củachủ đầu tư, hồ sơ mời thầu, biên bản đàm phán giữa các bên

b Điều khoản về chất lượng và các yêu cầu kỹ thuật khác

Đây là một điều khoản phức tạp, thường được bổ sung bằng các phụ lục của hợp đồngvới những thỏa thuận chi tiết cũng như mô tả cụ thể công việc phải thực hiện về mọikhía cạnh trong đó có khía cạnh kỹ thuật Các phụ lục này phải được các bên ký kết vàcoi là một phần không thể tách rời của hợp đồng

c Điều khoản về thời gian và tiến độ thực hiện

Đây là một điều khoản chủ yếu của hợp đồng xây dựng theo quy định của Luật Xâydựng năm 2003 và cũng là một điều khoản quan trọng với ý nghĩa là một căn cứ để xácđịnh việc hoàn thành nghĩa vụ của nhà thầu

Về nguyên tắc, các bên cần thỏa thuận rõ thời điểm bắt đầu và thời điểm kết thúc việcthực hiện công trình Đối với kế hoạch thi công chi tiết làm cơ sở để thực hiện hợpđồng, nhà thầu có nghĩa vụ lập một cách cụ thể và thường được đưa vào phụ lục củahợp đồng.

Trong điều khoản này, các bên cũng có thể thỏa thuận về việc kéo dài thời gian thựchiện công việc, trong đó xác định một cách chi tiết các trường hợp mà nhà thầu đượckéo dài (như gặp bất khả kháng ), khoảng thời gian được phép kéo dài và chi phí liênquan đến việc công việc bị kéo dài

d Điều khoản về điều kiện nghiệm thu, bàn giao

Với điều khoản này, các bên sẽ phải thỏa thuận một cách cụ thể về:

Nội dung những công việc cần nghiệm thu (nghiệm thu từng phần công việc hoặcnghiệm thu toàn bộ công việc);

- Thành phần nhân sự của nhà đầu tư, nhà thầu và các khác (nếu có) tham gia nghiệmthu;

- Các loại giấy tờ, biên bản, biểu mẫu sử dụng trong nghiệm thu;

- Các công việc cần được đo lường để thanh toán cũng như phương pháp đo lườngđược sử dụng

e Điều khoản về giá cả và phương thức thanh toán

Về nội dung, điều khoản này chứa đựng hai vấn đề lớn: giá cả và thanh toán

Về giá cả, các bên cần thỏa thuận được về một số nội dung sau đây:

- Đồng tiền tính giá: Đồng tiền tính giá thường được đưa ra hồ sơ mời thầu và sau đócác bên sẽ sử dụng đồng tiền này để tính giá hợp đồng xây dựng

Giá của hợp đồng xây dựng: là khoản tiền mà nhà đầu tư phải trả cho nhà thầu để thựchiện toàn bộ công việc mà các bên đã thỏa thuận trong hợp đồng, thường được tínhtoán trên cơ sở nội dung công việc, chất lai và lượng công việc, tiến độ thực hiện côngviệc cũng như trên cơ sở các yêu cầu khác mà chủ đầu tư đặt ra đối với nhà thầu.Giá của hợp đồng xây dựng có thể được thỏa thuận bằng: phương pháp tính giá trọngói phương pháp tính giá theo đơn giá cố định, phương pháp tính giá theo giá điềuchỉnh hoặc phương pháp tính giá kết hợp

f Điều khoản về thời hạn bảo hành

Đây là một điều khoản chủ yếu của hợp đồng xây dựng quốc tế theo quy định của LuậtXây dựng năm 2003 Về nguyên tắc, thời hạn bảo hành công trình được các bên hợpđồng trên cơ sở loại và cấp công trình nhưng không ít hơn 24 tháng đối với loại côngtrình cấp đặc biệt, cấp I và không ít hơn 12 tháng đối với các công trình còn lại tính từngày chủ đầu tư ký vào biên bản bàn giao công trình xây dựng

Đồng thời, nhà thầu thi công xây dựng và nhà thầu cung cấp thiết bị phải nộp mộtkhoản tiền vào tài khoản của nhà đầu tư, gọi là mức tiền bảo hành công trình xây dựng.Mức tiền bảo hành này là 3% đối với các công trình cấp đặc biệt và cấp I; 5% đối vớicác công trình còn lại Khoản tiền này sẽ được hoàn trả lại cho nhà thầu xây dựng vànhà thầu cung cấp thiết bị khi họ hoàn thành nghĩa vụ bảo hành theo quy định của hợpđồng và của pháp luật và được nhà đầu tư xác nhận Tuy nhiên, các bên cũng có thểthỏa thuận trong hợp đồng về việc thay thế khoản tiền bảo hành này bằng thư bảo lãnhcủa ngân hàng có giá trị tương đương

g Điều khoản về trách nhiệm do vi phạm hợp đồng

Ngoài những nội dung giống với các hợp đồng khác khi xác định trách nhiệm do viphạm hợp đồng, trong hợp đồng xây dựng quốc tế các bên cần phải thỏa thuận đượcmột số vấn đề sau:

- Trách nhiệm đối với các sai sót: Các bên cần phải thỏa thuận một cách cụ thể về cácvấn đề như: cách thức hoàn thành các công việc còn dang dở; cách thức xác định, kiểmđịnh và sửa chữa, khắc phục những sai sót về kỹ thuật, về thi công xảy ra trong quátrình thực hiện công việc; các chi phí liên quan đến việc khắc phục sai sót; di chuyểncác phần công việc có sai sót ra khỏi công trường

Thực tế cho thấy sai sót trong quá trình thực hiện công việc là điều khó tránh khỏi Do

đó, bản thân Hợp đồng mẫu của FIDIC Sách Đỏ cũng đã đưa ra những quy định đểđiều chỉnh trách nhiệm của các bên đối với các sai sót Các điều 17.2 đến 17.4 đưa ranguyên tắc phân chia trách nhiệm của các bên như sau:

- Nhà thầu sẽ chịu toàn bộ trách nhiệm liên quan đến việc thực hiện công việc, cácnguyên vật liệu và các tài sản khác từ ngày khởi công đến ngày ký biên bản bàn giaocông trình (Điều 17.2);

- Nếu có bất kỳ mất mát và thiệt hại nào xảy ra đối với công trình, với tài sản xảy rakhông xuất phát từ những rủi ro thuộc trách nhiệm của chủ đầu tư, nhà thầu sẽ phảigánh chịu toàn bộ trách nhiệm về những mất mát và thiệt hại đó bằng chi phí của mình(Điều 17.3)

Những rủi ro thuộc trách nhiệm của chủ đầu tư thường bao gồm các sự kiện hoặcnhững tình huống không thuộc quyền kiểm soát của các bên (như chiến tranh, hànhđộng gây hấn hoặc bất kỳ hành động nào thuộc dạng này) hoặc từ những sự kiện,những hoàn cảnh gây ra bởi nhà đầu tư một cách trực tiếp hoặc gián tiếp (Điều 17.4)

- Các căn cứ miễn trách; Các bên cũng cần quy định cụ thể về các trường hợp miễntrách mà bên vi phạm hợp đồng được hưởng Các bên có thể dựa vào quy định tại Điều

294 của Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 hoặc Điều 19 của Hợp đồng mẫu FIDIC– Sách Đỏ

- Các chế tài có thể áp dụng khi có hành vi vi phạm hợp đồng: Các bên cần đưa ra cácquy định cụ thể về các chế tài mà bên bị vi phạm có thể áp dụng khi có hành vi viphạm hợp đồng của bên vi phạm Các chế tài này có thể là chế tài phạt, chế tài buộc bồithường thiệt hại, chế tài tạm ngừng hoặc chấm dứt hợp đồng

Khác với Điều 301 Luật Thương mại năm 2005, Luật Xây dựng năm 2003 cho phépcác bên được quyền thỏa thuận mức phạt lên đến 12% giá trị phần hợp đồng bị viphạm, đối với các công trình xây dựng từ nguồn vốn nhà nước (Điều 110 khoản 2)

h Điều khoản về ngôn ngữ sử dụng trong hợp đồng

Luật pháp các nước không có quy định cụ thể về ngôn ngữ sử dụng trong hợp đồng,nói cách khác, hợp đồng được lập bằng ngôn ngữ nào thì hoàn toàn phụ thuộc vào sựthỏa t cũng như khả năng ngoại ngữ của các bên Tuy nhiên, với một hợp đồng đượcgiao kết bởi một bên Việt Nam và một bên nước ngoài, hợp đồng xây dựng có thể đượclập bằng tiếng Việt và tiếng Anh/ngôn ngữ khác phù hợp

Ngoài những điều khoản chủ yếu nêu trên, các bên còn có thể đưa vào trong hợp đồng

nhiều điều khoản khác như: điều khoản về các định nghĩa và diễn giải; điều khoản vềcác biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng; điều khoản về nhà thầu phụ (nếu có); điềukhoản về quản lý chất lượng công trình xây dựng điều khoản về nghiệm thu các côngviệc đã hoàn thành; điều khoản về bảo vệ môi trường, an toàn lao động và phòng chốngcháy nổ trong quá trình thi công; điều khoản về điện, nước, an ninh công trường; điềukhoản về thanh lý hợp đồng xây dựng…

1.2 Hợp đồng FIDIC là gì?

Hợp đồng FIDIC là loại hợp đồng do Hiệp hội Các kỹ sư tư vấn quốc tế biên soạn Đây

là hình thức tiêu chuẩn được sử dụng phổ biến nhất của hợp đồng xây dựng, kỹ thuậtquốc tế được chấp nhận rộng rãi trên thế giới hiện nay, thường được sử dụng trong cáclĩnh vực xây dựng và kỹ thuật dành cho các dự án đầu tư quốc tế lớn và nhỏ mà cácbên sử dụng ngôn ngữ khác nhau, có quốc tịch khác nhau và đến từ các khu vực pháp

lý khác nhau

Những quy định trong loại hợp đồng này có mục đích làm rõ mối quan hệ giữa các bêntham gia hợp đồng và phân chia rủi ro giữa Nhà thầu và Chủ đầu tư Các rủi ro đượcchia sẻ công bằng và được áp dụng các nguyên tắc để kiểm soát các rủi ro đó.Tuy nhiên, các điều khoản trong hợp đồng FIDIC không hoàn toàn phù hợp đối vớimọi trường hợp Tùy thuộc vào đặc trưng kinh tế, quy định pháp luật ở quốc gia đangđược đầu tư để cân nhắc trong việc lựa chọn có sử dụng hợp đồng FIDIC hay không.Đối với các hợp đồng xây dựng, kỹ thuật đơn giản, dễ dàng thực hiện nhanh chóng,các hợp đồng có quy mô nhỏ hoặc các bên có thể thống nhất với nhau về hình thứchợp đồng hay muốn tự thiết kế một mẫu hợp đồng riêng với nhau nhằm mục đích hợptác lâu dài thì không cần sử dụng hợp đồng FIDIC

1.2.1 Đặc điểm của hợp đồng FIDIC

Sự công bằng trong việc phân chia rủi ro giữa các chủ thể bên trong hợp đồng (rủi ro sẽtương ứng với thỏa thuận về giá trị của hợp đồng, quyền kiểm soát chất lượng dự án)

Kể từ giai đoạn khởi đầu của dự án, người phụ trách soạn thảo hợp đồng sẽ phân tíchrủi ro và xác định hình thức hợp đồng phù hợp nhất với mức độ rủi ro có thể xảy ra

Trong năm 1999, Hiệp hội Quốc tế các Kỹ sư Tư vấn (FIDIC) đã công bố lần xuất bảnthứ nhất của 4 dạng hợp đồng tiêu chuẩn mới.3

Dạng này được khuyến nghị cho các công trình xây dựng hoặc kỹ thuật do Chủ đầu tưhoặc đại diện của Chủ đầu tư, các nhà tư vấn thiết kế Theo sự sắp xếp thông thườngđối với các loại hợp đồng này thì Nhà thầu xây dựng thực hiện công trình đúng vớithiết kế do Chủ đầu tư cung cấp Tuy nhiên công trình có thể bao gồm một số hạngmục về cơ điện và/hoặc xây dựng do Nhà thầu thiết kế

Dạng này được khuyến nghị dùng cho việc cung cấp nhà máy điện và/hoặc cơ khí vàcho việc thiết kế và thi công các công trình xây dựng hoặc kỹ thuật Theo sự sắp xếpthông thường đối với loại Hợp đồng này thì Nhà thầu thiết kế và cung cấp các nhà máyvà/hoặc các công việc khác theo các yêu cầu của Chủ đầu tư mà có thể kết hợp cả cáccông việc hạ tầng, cơ, điện và/hoặc xây dựng

Dạng này có thể thích hợp với việc cung cấp trên cơ sở chìa khóa trao tay một dâychuyền hay một nhà máy điện, một xí nghiệp hay cơ sở tương tư hoặc một dự án hạtầng hoặc một loại dự án phát triển khác mà ở đó: giá thành và thời gian được yêu cầucao hơn, và Nhà thầu chịu trách nhiệm hoàn thành đối với thiết kế thi công công trình,

vớ sự tham gia rất ít của Chủ đầu tư Theo sự sắp xếp thông thường, đối với các dự ánchìa khóa thì Nhà thầu thực hiện mọi công việc tư vấn, Mua sắm và xây dựng (EPC):cung cấp trang thiết bị đồng bộ, sẵn sàng để vận hành (tại lúc “chìa khóa trao tay”)

Dạng này được khuyến nghị dùng cho các công trình xây dựng hoặc kỹ thuật có vốntương đối nhỏ Tùy theo loại công việc và điều kiện cụ thể, dạng này cũng có thể thíchhợp đối với các hợp đồng có giá trị lớn hơn, đặc biệt đối với công trình tương đối đơn

3 CNC Counsel, (2017).

https://cnccounsel.com/wp-content/uploads/2017/08/CNC_Gioi-Thieu-Ve-Hop-Dong-FIDIC-1999_Ban-Tin-So-1 pdf

giản, lặp đi lặp lại hoặc công tình làm trong thời gian ngắn Theo sắp xếp thông thườngđối với loại hợp đồng này thì Nhà thầu xây dựng công trình phù hợp theo thiết kế dochủ đầu tư hay đại diện của Chủ đầu tư (nếu có) cung cấp, nhưng dạng này cũng có thểthích hợp đối với một hợp đồng có hoặc bao gồm toàn bộ các công việc hạ tầng về cơ,điện và/hoặc xây dựng do Nhà thầu thiết kế.

Các dạng hợp đồng được khuyến nghị cho việc sử dụng chung khi việc đấu thầu đượcmời trên cơ sở quốc tế Có thể yêu cầu sửa đổi ở một số quyền hạn pháp lý nào đó, đặcbiệt nếu các điều kiện được dùng trong những hợp đồng trong nước FIDIC coi các vănbản chính thức và đáng tin cậy là bằng tiếng Anh

Khi soạn thảo các Điều kiện Hợp đồng Nhà máy và Thiết kế - Xây dựng này, đã thấyrằng, trong khi có nhiều khoản sẽ được áp dụng rộng rãi thì có một số khoản nào đócần thiết phải thay đổi để tính đến các tình huống liên quan đến hợp đồng riêng Nhữngkhoản được xem là có thể áp dụng cho nhiều (nhưng không phải là cho tất cả) hợpđồng đều đã được đưa vào trong Điều kiện chung để chúng kết hợp chặt chẽ trong mỗihợp đồng

1.2.2 Các dạng hợp đồng FIDIC

Hiện nay, FIDIC ra mắt các loại hợp đồng FIDIC đáp ứng từng nhu cầu của các bêntham gia cùng với quy mô của dự án Các loại hợp đồng FIDIC được phân loại theomàu sắc tương ứng với các mô hình đầu tư vào dự án xây dựng, kỹ thuật như:4

- Sách Đỏ (The Red Book) - Dự án cổ điển do Chủ đầu tư thiết kế: được sử dụng chocác mẫu hợp đồng xây dựng hoặc các công việc kỹ thuật mà Employer (Chủ đầu tư)chịu trách nhiệm hầu như toàn bộ phần thiết kế, nhà thầu được phép thiết kế một phần

dự án nhưng không phải toàn bộ

- Sách Hồng (The Pink Book) - Dự án cổ điển do Chủ đầu tư thiết kế nhưng được cácngân hàng phát triển tài trợ vốn: là một loại hợp đồng phái sinh từ sách đỏ, được soạnthảo để sử dụng cho các dự án do các Ngân hàng Phát triển Đa phương (MDBs –Multilateral Development Banks) thực hiện tài trợ vốn cho dự án Hợp đồng này có các

4 CNC Counsel, (2017).

đặc trưng tương tự như sách đỏ, chủ đầu tư chịu trách nhiệm cho phần thiết kế và đượcthanh toán trên cơ sở đo lường số lượng công việc thực tế được thực hiện.

- Sách Vàng (The Yellow Book) - Dự án cổ điển do Nhà thầu thiết kế: sử dụng cho các

dự án mà nhà thầu chịu trách nhiệm gần như toàn bộ thiết kế và thi công Sách vàngcòn được gọi là hợp đồng nhà máy, thiết kế và thi công và là loại hợp đồng trọn gói vớicác khoản thanh toán thực hiện tại các mốc hoàn thành quan trọng dựa vào chứng nhậnđược nhà tư vấn đưa ra Người tư vấn đóng vai trò quản lý dự án, giám sát công trình

và xác nhận việc thanh toán

- Sách Cam (The Orange Book) - Dự án thiết kế, thi công vận hành): được dùng chocác dự án thiết kế, xây dựng và chìa khóa trao tay (Design – Build and Turnkey) và nhàthầu cũng phải chịu trách nhiệm thực hiện gần như toàn bộ Việc thiết kế bao gồm dự

án cơ sở hạ tầng, nhà máy và các dự án khác

- Sách Bạc ( The Silver Book), Hợp đồng DBO(Contract for Design, Build and OperateProjects) - Dự án chìa khóa trao tay/EPC: là hợp đồng dự án trao tay, phù hợp để sửdụng trong các dự án điện và cơ sở hạ tầng, trong đó nhà thầu sẽ đảm nhận toàn bộtrách nhiệm thiết kế và thực hiện dự án Các dự án này yêu cầu nhà thầu cung cấp tất cảcác tiện ích cho chủ đầu tư và các tiện ích đã sẵn sàng hoạt động vào thời điểm bàngiao Thiết kế được Nhà thầu thực hiện và việc thanh toán được thực hiện một lần

- Sách Trắng (The White Book): là loại hợp đồng được sử dụng để chỉ định nhà tư vấncung cấp dịch vụ cho chủ đầu tư như nghiên cứu hợp đồng, tính khả thi, thiết kế, quản

lý và điều hành dự án Loại hợp đồng FIDIC thường được dùng để xây dựng nền tảngthỏa thuận giữa các chủ đầu tư và nhà đầu tư xây dựng và thiết kế được thực hiện

- Sách Xanh ( The Blue Book): Dự án có chi phí thấp hoặc nhanh chóng, tiếp cận dễdàng

1.2.3 Sách xanh (The Green Book)

Cuốn Màu Xanh Lá phù hợp cho các công việc đơn giản hoặc được lặp đi lặp lại Ởhợp đồng này, nhà thầu được yêu cầu thi công công trình phù hợp với các thiết kế màkhông cần quan tâm đến việc thiết kế đó do chủ đầu tư hay nhà tư vấn hoặc kiến trúc

sư của nhà đầu tư, hoặc thậm chí là được chính nhà thầu cung cấp

Sách xanh được sử dụng trong các dự án giá trị tương đối nhỏ, thời gian thi công ngắnhoặc liên quan đến công việc đơn giản hoặc lặp đi lặp lại Theo hướng dẫn của FIDIC,các dự án có giá trị dưới 500.000 USD hoặc thời gian xây dựng dưới 06 tháng, hoặccông việc có tính đơn giản như công việc nạo vét có thể là một ví dụ điển hình, thì nên

sử dụng sách xanh

Chương 2 Phân tích cụ thể các điều khoản của Hợp đồng Green Book FIDIC1999

2.1 Những quy định chung

2.1.1 Nội dung điều khoản

Trong Hợp đồng được định nghĩa dưới đây, các từ và cụm từ diễn đạt có nghĩa dùngcho chúng, trừ khi văn cảnh có yêu cầu khác đi

và mọi biến đổi đối với tài liệu này

- “Bản vẽ” có nghĩa là các bản vẽ công trình của Chủ đầu tư liệt kê trong phụ lục và ácbiến đổi đối với các bản vẽ đó

* Các cá nhân

- “Chủ đầu tư” có nghĩa là người được nêu tên trong thỏa thuận và những người kếthừa hợp pháp theo chức trách của người đó, nhưng không phải bất kỳ ai được chỉ định(trừ khi có sự đồng ý của Bên nhận thầu)

- “Nhà thầu” có nghĩa là người có tên trong Hợp đồng và những người kế thừa hợppháp theo danh tính người đó, nhưng không phải bất kỳ ai được chỉ định (trừ khi có sựđồng ý của Chủ đầu tư)

- “Bên” có nghĩa là hoặc Chủ đầu tư hoặc Nhà thầu

* Thời điểm, thời gian và khoảng thời gian

- “Ngày khởi công” có nghĩa là thời điểm 14 ngày sau thời điểm Hợp đồng bắt đầu cóhiệu lực hoặc một thời điểm nào khác do các Bên thỏa thuận.

- “Ngày” tức là ngày theo dương lịch

- “Thời gian để hoàn thành” có nghĩa là thời gian để hoàn thành công trình đã địnhtrong phụ lục (hoặc được kéo dài theo Khoản 7.3) được tính từ Ngày khởi công

* Tiền và thanh toán

- “Chi phí” có nghĩa là tất cả các khoản chi phí hợp lý do Nhà thầu chịu(hoặc sẽ phảichịu) bất kể trong hay ngoài phạm vi công trường bao gồm chi phí quản lý và chi tương

tự, nhưng không bao gồm lợi nhuận

* Các định nghĩa khác

- “Thiết bị của Nhà thầu” có nghĩa là tất cả máy móc, dụng cụ, xe cộ và các thứ khácđược yêu cầu phải có để làm công trình nhưng không bao gồm vật liệu hay thiết bị máymóc (hợp thành một bộ phận công trình N.D.)

- “Nước sở tại” có nghĩa là nước có công trường

- “Các trách nhiệm của Chủ đầu tư” có nghĩa là những sự việc được liệt kê trong phụlục 6.1

- “Điều kiện bất khả kháng” có nghĩa là một sự kiện hay một tình huống bất thườngngoài khả năng kiểm soát của một Bên, Bên đó không thể dự phòng một cách hợp lýtrước khi ký kết Hợp đồng, đã xảy ra mà Bên đó không thể dự phòng một cách hợp lýtrước khi ký kết Hợp đồng, đã xảy ra mà Bên đó không thể tránh hay khắc phục mộtcách hợp lý và thực chất không thể quy cho Bên kia

- “Vật liệu” có nghĩa là những vật thuộc mọi loại (khác với thiết bị) phải được Nhàthầu cung ứng và gộp vào công trình

- “Thiết bị” có nghĩa là những máy móc và những bộ phận có chủ đích tạo thành hoặcđang tạo thành bộ phận của công trình vĩnh cửu

- “Công trường(mặt bằng)” có nghĩa là địa điểm do Chủ đầu tư chuẩn bị để thi côngcông trình, và những địa điểm khác được định rõ trong Hợp đồng hình thành một phầncủa công trường

- “Sự biến đổi” có nghĩa là biến đổi trong đặc tính kỹ thuật và/hoặc trong các bảnvẽ(nếu có) được Chủ đầu tư thông báo theo Khoản 10.1.

- “Công trình” có nghĩa là tất cả các công việc và thiết kế do Nhà thầu thực hiện (nếucó) bao gồm các công trình tạm và biến đổi nào đó

Những từ nói tới các cá nhân hoặc các Bên bao gồm các công ty, hãng và các tổ chức.Những từ nói tới số ít hoặc một giới sẽ bao gồm cả số nhiều hoặc giới khác theo yêucầu của việc diễn giải

Các tài liệu hợp thành Hợp đồng được dùng để giải thích chung giữa các Bên Nếu cóđiều gì tối nghĩa hoặc thiếu nhất quán trong tài liệu, Chủ đầu tư phải có sự chú giải cầnthiết cho Nhà thầu, và tính ưu tiên của tài liệu phải theo đúng thứ tự được liệt kê trongPhụ lục

Luật pháp của Hợp đồng được xác định trong phụ lục

Trừ phi có quy định khác, bất kỳ ở đâu việc đưa ra hoặc phát đi các thông báo hướngdẫn hoặc thông tin khác của một cá nhân nào đó phải được viết theo ngôn ngữ đã đượcxác định trong bản Phụ lục và không được rút lại hoặc làm trì hoãn một cách không có

lý do

Nhà thầu phải tuân theo luật pháp của những nước mà mình có công trình thực hiện.Nhà thầu sẽ phải cung cấp mọi thông báo và chi trả mọi chi phí và các món tiền khácliên quan tới công trình

chấp liên quan đến hợp đồng xây dựng trong các văn bản luật và dưới luật của ViệtNam Ví dụ như ở phần trách nhiệm theo luật pháp, Nhà thầu phải chi trả mọi chi phí

và các món tiền liên quan dễ dẫn đến vấn đề tranh chấp giữa Nhà thầu và Chủ thầutrong việc thực hiện hợp đồng và giao dịch hợp đồng

Các bên phải xác định rõ ràng trách nhiệm quản lý hợp đồng trong sơ đồ tổ chức đểđảm bảo trách nhiệm đơn lẻ và quản lý hợp đồng toàn diện

2.2 Chủ Đầu tư

2.2.1 Nội dung điều khoản

Chủ đầu tư phải cung cấp mặt bằng và quyền lui tới theo thời gian xác định trong Phụlục

Nếu Nhà thầu có yêu cầu, Chủ đầu tư sẽ giúp đỡ họ trong việc làm đơn xin giấy phép,chứng chỉ hoặc các giấy chấp thuận theo sự đòi hỏi của công trình

Nhà thầu phải tuân theo mọi chỉ dẫn liên quan đến công trình của Chủ đầu tư bao gồm

cả việc đình thi công toàn bộ hoặc một phần công trình

Không có sự chấp thuận hoặc đồng ý hoặc thiếu bình luận nào của Chủ đầu tư hoặc đạiđiện Chủ đầu tư được làm ảnh hưởng đến nghĩa vụ của Nhà thầu

2.2.2 Nhận xét:

Khoản 2 quy định một số nghĩa vụ đối với Chủ đầu tư; tuy nhiên, đây chưa phải là tất

cả các nghĩa vụ của Chủ đầu tư mà vẫn còn tồn tại cả ở các điều khoản khác Khoản 2.2 buộc Chủ đầu tư có nghĩa vụ hỗ trợ Nhà thầu khi được yêu cầu để xin giấyphép, chứng chỉ hoặc phê duyệt theo yêu cầu của luật pháp Quốc gia Nghĩa vụ hỗ trợhợp lý không phải là một nghĩa vụ tuyệt đối và nhìn chung không có nghĩa là Chủ laođộng sẽ phải chi tiền để thực hiện nghĩa vụ đó

Cần bổ sung thêm quy định trong trường hợp Chủ đầu tư có vi phạm và không khắcphục được trong thời hạn thì Nhà thầu có quyền đình chỉ Công trình hay không tạiKhoản 2.3

2.3 Những đại diện của Chủ đầu tư

2.3.1 Nội dung điều khoản

Một trong số nhân viên của Chủ đầu tư sẽ được ủy quyền thay mặt hành xử Ngườiđược uỷ quyền đó phải là người đã được xác định trong Phụ lục, hoặc nếu khác đi thìChủ đầu tư sẽ thông báo cho Nhà thầu

Chủ đầu tư cũng có thể chỉ định một hãng hoặc một cá nhân đảm nhiệm một số côngviệc nào đó Người được chỉ định phải được nêu tên trong Phụ lục, hoặc được Chủ đầu

tư thông tin cho Nhà thầu về những công việc đã được ủy thác và thẩm quyền củaNgười đại diện đó của Chủ đầu tư

2.3.2 Nhận xét:

Người được uỷ quyền là một trong số nhân viên của Chủ đầu tư và được chỉ định đểthực hành quyền thay mặt hành xử cho Chủ đầu tư, vì vậy vai trò của Người được uỷquyền là rất quan trọng Trong Hợp đồng theo mẫu FIDIC Short Form, điều khoản vềNgười được uỷ quyền đứng ngay sau điều khoản của Chủ đầu tư

Người đại diện cho Chủ đầu tư phải là một thực thể pháp lý được thành lập theo quyđịnh của Pháp luật Việt Nam Trong trường hợp chủ đầu tư chỉ định một hãng hoặc một

cá nhân đảm nhiệm một số công việc nào đó, cá nhân hoặc tổ chức đó có quyền thựchiện công việc đã được uỷ thác, có nghĩa vụ báo cáo công việc với Chủ đầu tư và chịutrách nhiệm về tiến độ công việc đó

2.4 Nhà thầu

2.4.1 Nội dung điều khoản

Nhà thầu phải thực hành nghĩa vụ một cách đầy đủ và đúng theo Hợp đồng Nhà thầuphải bảo đảm đủ mọi sự giám sát, lao động, vật liệu, máy móc và các trang thiết bị của