bình luận về tiêu chí thị phần trong việc xác định vị trí thống lĩnh thị trường theo quy định của luật cạnh tranh 2018

BÌNH LUẬN VỀ TIÊU CHÍ THỊ PHẦN TRONG VIỆC XÁC ĐỊNH VỊ TRÍ THỐNG LĨNH THỊ TRƯỜNG THEO QUY ĐỊNH CỦA LUẬT CẠNH TRANH 2018 Nguyễn Thị Hoài Phúc - K195022057 Sinh viên Khoa Luật Kinh tế, Chuyên ngành Luật Thương mại quốc tế Trường Đại học Kinh tế - Luật Tóm tắt: Thị phần xem yếu tố quan trọng sử dụng tiêu chí để xác định doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường Có thể nói, thị phần phần thể khả tác động doanh nghiệp lên thị trường liên quan với định hành vi Bài viết phân tích tiêu chí thị phần việc xác định vị trí thống lĩnh thị trường theo quy định pháp luật cạnh tranh Việt Nam, cụ thể Luật Cạnh Tranh 2018 Thơng qua việc phân tích quy định pháp luật Việt Nam liên quan đến tiêu chí thị phần, viết đưa số hạn chế tồn quy định nay, từ thể điểm cần hồn thiện quy định tiêu chí thị phần q trình xác định vị trí thống lĩnh doanh nghiệp thị trường.  Từ khóa: thị phần, vị trí thống lĩnh thị trường, Luật cạnh tranh, lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, hạn chế cạnh tranh Abstract: Market share is considered an important factor when used as one of the criteria to determine which enterprises have a dominant position in the market It can be said that market share will partly show the ability of that business to influence the relevant market with its decisions and behaviour The article will analyze the market share criteria in determining the dominant market position in accordance with the provisions of Vietnam's competition law, specifically the Competition Law 2018 Through the analysis of the provisions in Vietnamese law related to market share criteria, the article will present some limitations that still exist in the current regulations, thereby showing the points that need to be improved in the current regulations Keywords: market share, dominant position, competition law, abuse of the dominant position Đặt vấn đề: Trong thị trường kinh tế nay, thơng qua q trình mà doanh nghiệp cạnh tranh với nhau, có doanh nghiệp vượt lên với vai trò dẫn đầu lĩnh vực hoạt động mà khơng bị phụ thuộc hay bị chi phối quy luật thông thường thị trường , doanh nghiệp đạt vị trí thống lĩnh thị trường (VTTLTT) có tác động định thị trường định họ Chính vậy, việc xác định VTTLTT doanh nghiệp giúp cho quan cạnh tranh nhận định mức ảnh hưởng doanh nghiệp thị trường từ đánh giá kiểm soát hành vi doanh nghiệp hành vi có ảnh hưởng tiêu cực đến thị trường làm hạn chế cạnh tranh đối thủ khác Ở số quốc gia khác, pháp luật cạnh tranh có quy định định nghĩa khái niệm VTTLTT doanh nghiệp thông qua văn hướng dẫn thông hoạt động giải thích, thực thi quan cạnh tranh nước Điển hình kinh nghiệm xét xử đến từ khu vực EU, ECJ (Tòa án Công lý Châu Âu) xây dựng định nghĩa cho VTTLTT doanh nghiệp vị trí mà doanh nghiệp “có khả ngăn ngừa cạnh tranh có quản thị trường liên quan hành xử độc lập với đối thủ cạnh tranh, khách hàng người tiêu dùng2” Nhưng không quy định cụ thể định nghĩa VTTLTT việc đưa dấu hiệu cụ thể, để nhận diện loại doanh nghiệp Trần Thùy Linh, “Kiểm soát hành vi lạm dụng VTTLTT theo pháp luật cạnh tranh Việt Nam nay”, Luận án Tiến sĩ Luật học, Hà Nội, 2020, Tr.74 EUR, “Summary of the JudgmentJudgment of the Court (Third Chamber), Tomra Systems ASA and Others v European Commission, Appeal — Competition — Dominant position — Abuse — Market for machines for the collection of used beverage containers — Decision finding an infringement of Article 82 EC and Article 54 of the EEA Agreement — Exclusivity agreements, quantity commitments and loyalty rebates”, Case C-549/10 P, 19 April 2012 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 giải pháp số quốc gia lựa chọn Trong số hệ thống pháp luật Đức, Úc, Ấn Độ dùng để xác định VTTLTT quy định Luật Cạnh Tranh cua quốc gia Trong pháp luật cạnh tranh số quốc gia khác Hịa Kì hay EU thường xác định thông qua án lệ thực tiễn xét xử vụ việc thực tế Hiện nay, pháp luật cạnh tranh Việt Nam, cụ thể Luật Cạnh tranh 2018 không quy định cụ thể định nghĩa doanh nghiệp có VTTLTT mà xác định chủ thể thơng dấu hiệu nhận diện quy định pháp luật Các sử dụng việc xác định VTTLTT doanh nghiệp yếu tố có khả đo lường lực cạnh tranh doanh nghiệp đặt mối quan hệ tương quan với lượng đối thủ cạnh tranh khác thị trường liên quan xác định từ trước Một số phổ biến sử dụng thị phần doanh nghiệp, rào cản gia nhập thị trường, quy mô đối thủ cạnh tranh, lực tài doanh nghiệp,… Đặc biệt với pháp luật Cạnh tranh Việt Nam, cụ thể Luật Cạnh tranh 2018 với quy trình để nhận diện xác định VTTLTT doanh nghiệp bao gồm : (i) xác định thị trường liên quan5; (ii) xác định thị phần doanh nghiệp thị trường liên quan xác định sức mạnh thị trường đáng kể doanh nghiệp Hai mà Việt Nam sử dụng thị phần sức mạnh thị trường đáng kể để xác định VTTLTT doanh nghiệp Đối với quy định Luật Cạnh tranh nay, tiêu chí thị phần xem tiêu chí tiên để xem xét vị trí thống lĩnh doanh nghiệp thị trường liên quan thông qua điều khoản quy định Luật Cạnh tranh 2018 liên quan đến tiêu chí số hướng dẫn chi tiết Nghị định 35/2020/NĐ-CP ban hành ngày 24/3/2020 10 Cụ thể viết này, tiêu chí thị phần phân tích bình luận cách thức sử dụng Trần Thùy Linh, Tlđd, Tr.74 OECD, Abuse of Dominance and Monopolisation, Policy Roundtables, 1996 Điều Luật Cạnh tranh 2018 Khoản Điều 10 Luật Cạnh tranh 2018 Điều 26 Luật Cạnh tranh 2018 Khoản Điều 12 Nghị định 35/2020/NĐ-CP ngày 24/3/2020 hướng dẫn thi hành Luật Cạnh Tranh Điều 24 Luật Cạnh tranh 2018 Khoản Điều 10 , Điều 24, Điểm a Khoản Điều 26 Luật Cạnh tranh 2018, 12/6/2018 10 Điểm a Khoản Điều 12 Nghị định 35/2020/NĐ-CP ngày 24/3/2020 hướng dẫn thi hành Luật Cạnh Tranh binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 quy định tiêu chí để làm xác định VTTLTT doanh nghiệp Việt Nam nay.  Theo đó, phần II tác giả phân tích, đánh giá tiêu chí thị phần việc xác định VTTLTT Việt Nam Từ đó, bất cập cịn tồn quy định tiêu chí thị phần việc xác định vị trí thống lĩnh thị trường doanh nghiệp tác giả phần III viết Qua đưa số đề xuất trình đánh giá hạn chế mà quy định Việt Nam gặp phải.  Quy định tiêu chí thị phần việc xác định VTTLTT pháp luật Việt Nam Thị phần định nghĩa theo nhiều cách, theo nhiều góc độ khác Thị phần phản ánh phần sản phẩm tiêu thụ riêng doanh nghiệp so với tổng sản phần tiêu thụ thị trường liên quan Như vậy, theo định nghĩa trên, thị phần thể phần mối quan hệ doanh nghiệp với đối thủ kinh doanh khác thị trường Trong việc xác định VTTLTT doanh nghiệp, thị phần có vai trị phản ánh quy mơ doanh nghiệp thị trường định từ đánh giá tầm ảnh hưởng doanh nghiệp thị trường mà hoạt động 11 Theo OECD nhận định thị phần sau: “Thị phần thước đô quy mô tương đối công ty ngành thị trường định dựa tỷ trọng tổng sản lượng, doanh số công suất mà chiếm…12” Hiện pháp luật cạnh tranh Việt Nam, cụ thể Luật Cạnh tranh 2018 chưa có quy định định nghĩa cụ thể thị phần khoản Điều 10 Luật có quy định cách xác định thị phần doanh nghiệp thị trường liên quan Quy định Luật Cạnh tranh 2018 kế thừa số điểm từ Luật Cạnh tranh 2004 việc quy định doanh số bán thu vào bổ Paul Blom and Philip Kotler, “Strategies for High Market - Share Companies”, Risk Management, Harvard Business Review https://hbr.org/1975/11/strategies-for-high-market-share-companies, 20/8/2021 12 OECD, Glossary of Industrial Organization Economics and Competition Law, 1993, Pg 57 11 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 sung thêm nội dung tính thị phần dựa tỷ lệ số đơn vị hàng hóa dịch vụ doanh nghiệp Có thể thấy việc bổ sung khắc phục hạn chế Luật cũ khó khăn việc xử lý số liệu để tính toán danh thu số thị trường liên quan mang tính đặc thù thị trường dịch vụ internet, thị trường truyền hình cáp, thị trường vận tải hành khách,… 13 Việc sử dụng số đơn vị sản phẩm dịch vụ bán hay thu vào thể đặc trưng ngành dễ dàng cho quan cạnh tranh quan có thẩm quyền khác tính tốn xác định thị phần doanh nghiệp thị trường liên quan Đây xem điểm Luật Cạnh tranh 2018, giúp khắc phục thiếu sót quy định cũ từ Luật Cạnh tranh 2004 Các phương thức xác định thị phần quy định Khoản Điều 10 Luật Cạnh tranh 2018 nguyên tắc chung cho việc xác định thị phần doanh nghiệp, vấn đề chi tiết khác liên quan đến việc xác định thị phần doanh nghiệp thị trường đặc biệt khác theo quy định Khoản Điều thuộc trách nhiệm Chính phủ Ở quy định này, thị phần xác định theo bốn yếu tố liên quan sau: (i) doanh thu bán ra; (ii) doanh số thu vào; (iii) số đơn vị hàng hóa, dịch vụ bán ra; (iv) số đơn vị hàng hóa, dịch vụ mua vào doanh nghiệp với tất doanh nghiệp thị trường liên quan Tuy nhiên, thay sử dụng doanh số bán doanh số mua vào nước Luật Cạnh tranh lại sử dụng yếu tố doanh thu mua vào doanh số bán để thực việc xác định tính tốn thị phần cho doanh nghiệp thị trường liên quan Rõ ràng mặt định nghĩa, doanh thu doanh số khác Doanh số số lượng sản phẩm bán tháng, quý hay năm doanh nghiệp Doanh thu tổng giá trị lợi ích kinh tế doanh nghiệp thu kỳ kế toán, phát sinh từ hoạt động sản xuất, kinh doanh thông thường doanh nghiệp Yếu tố xác định giá trị hợp lý khoản thu thu (doanh số bán sau trừ khoản chiết thương mại, chiết khấu toán, giảm giá hàng bán gía trị hàng bán bị trả lại14 doanh thu phản ánh giá trị kinh tế mà doanh nghiệp thu Thanh Hằng, Một số quy định mởi Luật Cạnh tranh 2018, Cổng thông tin điện tử Viện Kiểm sát Nhân Dân Tối Cao, 27/07/2018, https://vksndtc.gov.vn/tintuc/Pages/lists.aspx?Cat=8&ItemID=1231 14 Quyết định số 149/2001/QĐ-BTC ban hành Chuẩn mực kế toán Việt Nam số 14 (VAS 14) doanh thu thu nhập khác 13 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 sau cung ứng dịch vụ hàng hóa cho khách hàng 15 Về doanh số lớn doanh thu Luật cạnh tranh nước khác sử dụng danh số bán ra, mua vào số đơn vị bán ra, mua vào để tính tốn thị phần mức thị phần sau tính toán phản ánh sức mạnh thị trường doanh nghiệp việc hầu áp dụng cách thức tính tốn tạo đồng việc đánh giá thị phần doanh nghiệp.16 Quy định Luật Cạnh tranh 2018 cách thức xác định thị phần chưa tương thích với quy định nước gây bối rối việc không thống yếu tố xác định thị phần Gỉa định trường hợp doanh nghiệp Việt Nam có xảy tranh chấp nước ngồi mà cần phải xác định thị phần gặp nhiều khó khăn khơng thống việc xác định thị phần thị trường liên quan pháp luật Việt Nam nước ngoài, cụ thể quốc gia mà Việt Nam xảy tranh chấp Theo cách xác định thị phần thị trường liên quan Khoản Điều 24 quy định tiêu chí thị phần doanh nghiệp có VTTLTT sau: “Doanh nghiệp coi có VTTLTT có sức mạnh thị trường đáng kể xác định theo quy định Điều 26 Luật có thị phần từ 30% trở lên thị trường liên quan.” Tiêu chí thị phần từ 30% trở lên quy định quy định mang tính định lượng việc xác định vị trí thống lĩnh doanh nghiệp Theo quy định trường hợp doanh nghiệp có thị phần từ 30% trở lên xem doanh nghiệp có VTTLTT mà khơng cần phải xem xét thêm yếu tố khác Ngưỡng thị phần 30% quy định xem ngưỡng thị phần thống lĩnh 17 cho doanh nghiệp thị trường Như thấy tiêu chí thị phần 30% trở lên điều khoản mang tính định lượng, ngồi điều khoản đề cập đến việc doanh nghiệp Mục số 4, Nội dung chuẩn mực Quyết định số 149/2001/QĐ-BTC ban hành Chuẩn mực kế toán Việt Nam số 14 (VAS 14) doanh thu thu nhập khác 16 Trần Thùy Linh, Tlđd, Tr.75 17 “Ngưỡng thị phần thống lĩnh ngưỡng thị phần quy định công ty vượt q mức coi vị trí thống lĩnh hoắc có sức mạnh thị trường đáng kể” Xem thêm OECD, “Hướng dẫn Cạnh tranh dành cho Quan tòa ASEAN”, Mục 6.2, Tr.6, 9/2018 15 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 có sức mạnh thị trường đáng kể mang tính định tính 18 Mặc dù, số trường hợp, ngưỡng thị phần chấp nhận bối cảnh kinh tế Việt Nam, hầu hết doanh nghiệp kinh doanh với quy mô vừa nhỏ thị trường liên quan việc quy định mức thị phần cụ thể chưa phải giải pháp tốt việc xác định VTTLTT doanh nghiệp.19 Điểm hạn chế tác giả đề cập phân tích cụ thể phần ba viết Tiếp theo, tiêu chí thị phần lại sử dụng với hình thức thị phần kết hợp nhóm doanh nghiệp có VTTLTT Khoản Điều 24 tiêu chí thị phần Khoản lại xem xét với tiêu chí sức mạnh thị trường hành động gây hạn chế cạnh tranh thị trường nhóm doanh nghiệp thuộc trường hợp có VTTLTT Điều khoản kết hợp yếu tố định lượng (thị phần kết hợp nhóm doanh nghiệp) yếu tố định tính (sức mạnh thị trường đáng kể) để xác định vị trí thống lĩnh doanh nghiệp Đây xem điểm cải thiện so với quy định cũ Luật Cạnh tranh 2014 thay yếu tố khả gây hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thành yếu tố sức mạnh thị trường đáng kể Bên cạnh đó, việc bổ sung thêm quy định cho nhóm doanh nghiệp có từ năm doanh nghiệp trở lên Điểm d Khoản Điều sửa đổi điểm hạn chế quy định cũ không hạn chế số lượng doanh nghiệp tối đa nhóm doanh nghiệp thống lĩnh 20 Ngoài ra, Khoản Điều 24 loại bỏ việc doanh nghiệp có thị phần 10% thị trường liên quan mà nằm nhóm doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh Mức thị phần 10% xem thị phần bến an toàn (safe harbour) 21 cho doanh nghiệp đạt mức thị phần việc miễn trừ trách nhiệm liên quan đến nhóm doanh nghiệp Quy định xem hợp lý doanh Thùy Linh, “8 điểm Luật Cạnh tranh 2018”, Tạp chí Pháp luật, 20/9/2018 https://plo.vn/kinh-te/8-diem-moi-cua-luat-canh-tranh-2018-793152.html 19 Trần Quang Tuyến - Lê Văn Đạo, “Tiêu chí kinh tế thị trường đầy đủ, đại hội nhập quốc tế: Những vấn đề đặt cho Việt Nam hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xác hội chủ nghĩa”, Tạp chí Cộng sản, 07/12/2020 20 Nguyễn Thanh Vinh, “Hành vi lạm dụng doanh nghiệp có VTTLTT theo pháp luật cạnh tranh Việt Nam”, Tóm tắt Luận văn Thạc sĩ Luật học, Thừa Thiên Huế, 2020, Tr 21 “Thị phần bến an tồn (safe harbour) quy định mức thị phần mà doanh nghiệp có mức thị phần mức bến an tồn coi khơng giữ vị trí thống lĩnh hay có sức mạnh thị trường đáng kể” Xem thêm OECD, “Hướng dẫn Cạnh tranh dành cho Quan tòa ASEAN”, Mục 6.2, Tr.6, 9/2018 18 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 nghiệp có mức thị phần thị trường liên quan nhỏ 10% nằm nhóm doanh nghiệp có VTTLTT việc đánh giá tác động hành vi mà doanh nghiệp doanh nghiệp khác nhóm doanh nghiệp điều khơng hợp lý Vì 10% xem thị phần bến an toàn dành cho doanh nghiệp nhỏ thị trường nay, đảm bảo việc đưa đánh giá khách quan tác động doanh nghiệp thị trường đối thủ cạnh tranh khác Tiếp theo, sức mạnh thị trường đáng kể nhắc đến tiêu chí thứ hai việc xác định doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh Khoản Điều 24 thị phần có mối quan hệ chặt chẽ với yếu tố Hai yếu tố rõ ràng có tương tác qua lại với nhau, phản ánh lẫn nên cần sử dụng kết hợp lại để đánh giá vị trí thống lĩnh doanh nghiệp thị trường liên quan Thị phần tỉ lệ thuận với sức mạnh thị trường doanh nghiệp thị trường liên quan Thị phần doanh nghiệp cao mức độ ảnh hưởng doanh nghiệp thị trường lớn.22 Chính mối quan hệ mà tiêu chí thị phần lần trở thành yếu tố sử dung để xác định sức mạnh thị trường đáng kể doanh nghiệp thống lĩnh thị trường Điểm a Khoản Điều 26 thông qua việc xác định tương quan thị phần doanh nghiệp thị trường liên quan giải thích cụ thể Điểm a Khoản Điều 12 Nghị định 35/2020/NĐ-CP ban hành ngày 24/3/2020 sau: “Tương quan thị phần doanh nghiệp thị trường liên quan đánh giá sở so sánh thị phần doanh nghiệp, nhóm doanh nghiệp thị trường liên quan.” Như vậy, yếu tố thị phần trường hợp thể phần mối quan hệ doanh nghiệp, nhóm doanh nghiệp thị trường liên quan Từ đánh giá mức độ ảnh hưởng qua lại chủ thể thị trường với Điều phản ánh sức mạnh thị trường doanh nghiệp khả chi phối doanh nghiệp thị trường hoạt động với đối thủ cạnh tranh khác Nhìn nhận từ mối quan hệ hai yếu tố việc sử dụng hai yếu tố để đánh giá xác định VTTL doanh Đào Ngọc Báu Vũ Văn Tấn, “Vai trò thị phần việc xác định VTTLTT doanh nghiệp”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 21 (325), tháng 11/2016 22 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 nghiệp cho biện pháp mang tính xác cao thị trường kinh tế động Việt Nam.23 Thông qua điều luật sử dụng yếu tố thị phần Luật Cạnh tranh 2018 để xác định VTTLTT doanh nghiệp, thấy vai trị quan trọng yếu tố mối quan hệ hai yếu tố thị phần sức mạnh thị trường việc xác định VTTLTT doanh nghiệp pháp luật cạnh tranh Việt Nam Xác định tiêu chí cách khách quan xác phản ánh khả tác động đến thị trường từ định doanh nghiệp, việc phát xử lý hành vi lạm dụng VTTLTT, gây hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp thị trường liên quan Tuy nhiên, quy định Luật Cạnh tranh, số hạn chế định cách thức xác định quy định liên quan đến tiêu chí thị phần Một số hạn chế quy định tiêu chí thị phần việc xác định VTTLTT doanh nghiệp: Thông qua q trình phân tích quy định pháp luật cạnh tranh Việt Nam, cụ thể quy định Luật Cạnh tranh 2018 yếu tố thị phần làm điều kiện để xác định doanh nghiệp có VTTLTT thể mặt hạn chế tồn cách quy định sử dụng tiêu chí Thứ nhất, theo quy định Khoản Điều 24 Luật Cạnh tranh 2018, doanh nghiệp có VTTLTT doanh nghiệp thuộc hai trường hợp sau: (i) doanh nghiệp có thị phần từ 30% trở lên thị trường liên quan (ii) doanh nghiệp có sức mạnh thị trường đáng kể, quy định Điều 26 Luật Cạnh tranh 2018 Như vậy, cần doanh nghiệp thuộc hai trường hợp doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường Tiêu chí thị phần sức mạnh thị trường đáng kể nhiều yếu tố xem xét để đánh giá khả tác động đến thị trường doanh nghiệp Việc xác định VTTLTT doanh nghiệp nhóm doanh nghiệp mà dựa vào tiêu chí thị Xêm thêm David Parker and Colin Kirkpatric, “Measuring Regulatory Performance - The Economic Impact of Regulatory Policy: A Literature Review of Quantitative Evidence”, Expert Paper No.3, August 2012 23 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 phần dựa vào việc xem xét doanh nghiệp có sức mạnh thị trường đáng kể quy định đưa đánh giá tồn diện, đầy đủ xác vị trí doanh nghiệp thị trường Khi xem xét đến vị trí thống lĩnh doanh nghiệp thị trường phải xem xét kết hợp nhiều yếu tố với tách riêng biệt yếu tố quy định Chính vậy, tiêu chí thị phần khơng thể xem tiêu chí riêng biệt, tuyệt đối để xác định VTTLTT doanh nghiệp Mặc dù, vài trường hợp, thị phần thể phần sức mạnh doanh nghiệp Ví dụ theo nhận định Tòa án Châu Âu vụ việc Hoffman-La Roche sau: “Mặc dù thị phần thay đổi theo thị trường khác nhau, trừ trường hợp mà thị trường mang tính đặc thù, thị phần đặc biệt cao thị trường chứng vị trí chi phối thị trường Nếu doanh nghiệp thị trường liên quan nắm giữ thị phần đặc biệt cao khoảng thời gian dài việc doanh nghiệp sử dụng quy mơ sản xuất tiêu thụ loại sức mạnh, sức mạnh khiến doanh nghiệp tham gia thị trường cách hiển hách tạo điều kiện cho định doanh nghiệp không chịu hạn chế thời gian tương đối dài Sức mạnh VTTLTT Trong trường hợp này, doanh nghiệp có thị phần nhỏ khơng thể thời gian ngắn thỏa mãn nhu cầu thị trường doanh nghiệp có VTTLTT thỏa mãn”24 Theo nhận định tình Hoffmann-La Roche, thị phần cao đồng nghĩa với sức mạnh thị trường lớn, có tầm ảnh hưởng đối thủ cạnh tranh khác thị trường Tuy nhiên, điều trường hợp doanh nghiệp mang thị phần cao có đủ điều kiện yếu tố cần thiết để trì khống chế yếu tố cạnh tranh thị trường khoảng thời gian định Nếu đem tiêu chí xem xét tình giả định mà OECD đưa sau: “Một nhà cung cấp sản phẩm hoàn tồn nắm thị phần 100%, chật vật phát triển thị trường cho sản phẩm Trái lại, EUR, “Judgment of the Court of 13 February 1979, Hoffmann-La Roche & Co AG v Commission of the European Communities, Dominant position”, Case 85/76, Rn 41, Tr.521 24 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 lĩnh vực nhuộm, nhà cung cấp cuối cịn lại khó tồn tồn vật vờ dù có thị phần 100%”.25 Như vậy, chiếm thị phần cao thị trường liên quan khơng thể khẳng định doanh nghiệp có VTTLTT Việc cho mức thị phần lớn mà doanh nghiệp có mang lại cho doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường nhận định mang tính suy đốn nhận định số trường hợp nên áp dụng việc xét xử thực tế vụ việc Hoffman-La Roche đề cập Trong số trường hợp khác, doanh nghiệp dù có mức thị phần khơng cao có VTTLTT Trong trường hợp doanh nghiệp có mức thị phần khơng q lớn số thị phần cịn lại thị trường bị phân tán cho đối thủ cạnh tranh khác doanh nghiệp trở thành doanh nghiệp có VTTLTT Gỉa định thị trường, doanh nghiệp A với mức thị phần thị trường 13% đối thủ cạnh tranh lớn thị trường có mức thị phần 5% Như vậy, với mức thị phần nhỏ 13% đối thủ cạnh tranh lớn A lúc có thị phần 5% thị trường, gần doanh nghiệp A có số thị phần gấp đôi so với đối thủ cạnh tranh Doanh nghiệp A có vị trí thống lĩnh thị trường trường hợp Thế nên thị phần nhỏ khơng loại trừ khả có VTTLTT thị trường Trường hợp minh chứng thực tế cái vụ kiện điển vụ việc Cơng ty Virgin công ty hàng không Anh Birtish Airways Ủy ban Châu Âu xét xử 26 hay vụ việc cơng ty United Brands Tịa án Châu Âu xét xử 27,… ví dụ thực tế cho việc thị phần nhỏ loại trừ khả có VTTLTT doanh nghiệp Thơng qua việc hạn chế việc chọn tiêu chí thị phần thước đo dùng để xác định VTTLTT doanh nghiệp thị trường, quy định Việt Nam nên bổ sung thêm việc kết hợp yếu tố khác thay trọng tiêu chí thị phần khiến cho kết đánh giá khơng mang tính khách quan thiếu sót không xem xét đến yếu tố cần thiết khác Vốn dĩ, OECD, “Đánh giá OECD Luật Chính sách cạnh tranh Việt Nam”, 2018, tr 48 EUR, “Commission Decision of 14 July 1999 realting to a proceeding under Article 82 of the EC Treaty IV/D-2/34.780 - Virgin/British Airways”, 2000/74/EC 27 EUR, “Judgment of the Court of 14 February 1978 - United Brands Company and United Brands Continentaal BV v Commission of the European Communities”, Case 27/76, 1978 25 26 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 VTTLTT doanh nghiệp xây dựng trì nhiều yếu tố nên dùng yếu tố để đánh giá xem doanh nghiệp doanh nghiệp có VTTLTT Ngồi tiêu chí thị phần, quy định cần phải cân nhắc yếu tố khác rào cản gia nhập thị trường, tiềm đối thủ cạnh tranh, độ bền mức thị phần cao mà doanh nghiệp sở hữu, khả tiếp cận đến nguồn lợi thị trường,…Đánh giá vị trị doanh nghiệp thị trường thông qua việc cân nhắc, xem xét nhiều yếu tố đưa kết luận xác hơn, phản ánh đầy đủ hơn.28 Thứ hai, tiêu chí thị phần quy định không đề cập đến thời điểm tính tốn thị phần nào, thời điểm doanh nghiệp thực hành vi gây hạn chế cạnh tranh hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh hay từ thời điểm mà quan cạnh tranh phát hành vi tiến hành điều tra Thị phần theo quy định Luật Cạnh tranh quy định thị phần tính tốn đánh giá trạng thái tĩnh Rõ ràng mặt kinh tế, thị phần doanh nghiệp biến động theo thời gian việc xem xét trạng thái tĩnh khơng phản ánh xác khách quan tầm ảnh hưởng doanh nghiệp sức mạnh thị trường doanh nghiệp thực định hành vi cụ thể Thêm vào đó, cách xác định thị phần áp dụng vào thị trường động với độ gia nhập thị trường doanh nghiệp thay đổi theo thời gian xảy tình trạng số doanh nghiệp thời điểm đầu gia nhập doanh nghiệp với thị phần cao lại khơng thể trì mức thị phần thời gian dài Sức mạnh thị trường có doanh nghiệp dễ bị thay đổi gia nhập thị trường doanh nghiệp Vì thế, việc có thêm quy định thời điểm xác định thị phần doanh nghiệp, xem xét yếu tố trạng thái động, thay đổi linh hoạt theo biến động thị trường xác định yếu tố trường hợp cụ thể giúp cho việc xác định vị trí thống lĩnh doanh nghiệp trở nên xác hơn, phản ánh thực tế sức mạnh thị trường doanh nghiệp cách khách quan 28 OECD, “The Role and Measurement of Quality in Competition Analysis”, Policy Roundtables, 2013 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 Thứ ba, Khoản Điều 24 quy định tiêu chí thị phần sức mạnh thị trường đáng kể hai riêng biệt để xác định VTTLTT khiến cho hai yếu tố hiểu hai yếu tố riêng biệt, độc lập với Nhưng thực chất, thị phần sức mạnh thị trường hai yếu tố có mối quan hệ với nhau, thị phần yếu tố để phản ánh phần sức mạnh thị trường doanh nghiệp 29 Thay kết hợp hai yếu tố lại để đưa nhận định xác việc xác định vị trí doanh nghiệp thị trường quy định điều lại tách riêng ra, khiến cho tiêu chuẩn đánh giá phản ánh cách khách quan đầy đủ tầm ảnh hưởng doanh nghiệp Như vậy, thay tách riêng hai yếu tố quy định nên chỉnh sửa để kết hợp hai yếu tố nhằm đánh giá khả tác động doanh nghiệp lên thị trường liên quan xác hơn, đầy đủ khách quan Bên cạnh đó, cần phải xác định VTTLTT doanh nghiệp theo liệu việc cụ thể, đặc biệt trình hành pháp Cơ quan cạnh tranh Thứ tư, tiêu chí thị phần từ 30% trở lên điều kiện để xác định doanh nghiệp có VTTL thị trường liên quan chưa hợp lý Theo Khoản Điều 24 doanh nghiệp cần có thị phần từ 30% trở lên xem doanh nghiệp có VTTLTT mà khơng cần chứng thêm yếu tố Theo đánh giá OECD ngưỡng thị phần 30% thấp, không linh hoạt hiển nhiên hầu hết doanh nghiệp bị vướng, kể doanh nghiệp khơng có sức mạnh thị trường Việc quy định ngưỡng thị phần giả định Luật Cạnh tranh 2018 Việt Nam khiến cho việc áp dụng tiêu chí việc xác định VTTLTT doanh nghiệp gặp nhiều khó khăn có khả nhiều doanh nghiệp có mức thị phần thị phần đạt 30% thị trường liên quan lại khơng có vị trí thống lĩnh thực Việc xác định cụ thể mức thị phần tạo số hạn chế định dựa vào mức thị phần quy định Có thể kinh tế mà hầu hết doanh nghiệp thị trường có quy mơ vừa nhỏ Việt Nam, mức quy định quy định ngưỡng thị phần chấp nhận quy định không mang tính lâu dài, EUR, “Commission Notice - Guidelines on the applicability of Article 81 of the EC Treaty to horizontal cooperation agreements”, Offical Journal, 2001/C3/02 29 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 đặc biệt thời đại mà nhịp độ phát triển kinh tế Việt Nam biến đổi phát triển ngày Ngồi ngưỡng thị phần có hạn chế trường hợp giả định đề cập đến đánh giá OECD sau: “Một thị trường có hai nhà cung cấp, trường hợp doanh nghiệp gia nhập thị trường thị phần 30% doanh nghiệp mới, yếu doanh nghiệp cịn lại chiếm gần 70% thị phần - lớn gấp hai lần thị phần doanh nghiệp cịn lại.”30 Trong tình doanh nghiệp chiếm gần 30% trở thành doanh nghiệp có VTTLTT đạt ngưỡng thị phần mà Luật Cạnh tranh 2018 quy định Ngược lại với việc doanh nghiệp dù đạt ngưỡng thị phần mà Luật Cạnh tranh 2018 quy định có trường hợp doanh nghiệp dù có thị phần nhỏ thị trường liên quan có sức ảnh hưởng thị trường đáng kể phân tích hạn chế phần Hoặc Luật mẫu UNCTAD đề cập đến vấn đề sau: “Việc sử dụng ngưỡng thị phần - để thiết lập trường hợp sơ chuyển gánh nặng chứng minh loại trừ thống trị - nâng cao hiệu thực thi quan cạnh tranh mang lại cho doanh nhân chắn mặt pháp lý Tuy nhiên, ngưỡng thị phần gây nguy thiếu nhấn mạnh nhấn mạnh mức thị phần số trường hợp định, dẫn đến tăng cường khơng thực thi Do đó, khơng nên để luật cạnh tranh quy định phủ nhận cơng ty thống trị đạt đến ngưỡng thị phần định.”31 Hiện tại, quy định ngưỡng thị phần cụ thể theo Khoản Điều 24 Luật Cạnh tranh 2018 khiến cho quan cạnh tranh bị phụ thuộc vào mức ngưỡng thị phần đánh giá vị trí thống lĩnh doanh nghiệp Ngoài việc quy định ngưỡng thị phần thống lĩnh dựa vào mức thị phần thị trường liên quan có tác dụng đưa giả định khơng phải biện pháp hiệu 32 Vì việc quy định mang tính suy đốn tầm ảnh hưởng doanh nghiệp OECD, Tlđd, tr 48 UNCTAD, “Model Law on Competiton (2020) revised Chapter IV”, Introduction, Suject 6, Pg 32 EUR, “Communication from the Commission — Guidance on the Commission's enforcement priorities in applying Article 82 of the EC Treaty to abusive exclusionary conduct by dominant undertakings”, 2009/C45/02 30 31 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 thị trường khơng thể phản ánh hồn tồn khả tác động doanh nghiệp 33 Ở pháp luật số khu vực Hoa Kỳ, Liên minh Châu Âu không quy định cụ thể ngưỡng thị phần cố định để khẳng định chắn doanh nghiệp có VTTLTT Việt Nam Hầu hết văn pháp lý quốc tế sử dụng mức thị phần để đưa khả giả định cho việc doanh nghiệp có VTTLTT số văn hướng dẫn Ủy ban Châu Âu 34 quy định thị phần cố định mang tính suy đốn bác bỏ sau tiến hành xem xét yếu tố khác đem lại kết xác vụ việc United Brands 1978 doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh Tịa án Châu Âu thụ lý35 Một số quốc gia có hệ thống luật thành văn Trung Quốc tiêu chuẩn thị phần việc xác định VTTLTT doanh nghiệp xác định cách tương đối, không nêu ngưỡng thị phần định trường hợp thuộc quy định suy đốn có khả doanh nghiệp có VTTLTT khơng quy định mang tính tuyệt đối Khoản Điều 24 Luật Cạnh tranh Việt Nam Cụ thể Điều 19 Luật Chống độc quyền Trung Quốc quy định sau: “Nếu thuộc trường hợp sau suy đốn chủ thể kinh doanh có VTTLTT: thị phần thị trường liên quan chủ thể kinh doanh đạt tới ½ (50%); thị phần kết hợp thị trường liên quan hai chủ thể kinh doanh đạt tới 2/3; thị phần kết hợp thị trường liên quan ba chủ thể kinh doanh đạt tới ¾”36 Các quốc gia hầu hết không quy định ngưỡng thị phần cụ thể cho doanh nghiệp VTTLTT mà mức độ thị phần xác định với nhiều yếu tố liên quan khác Việc quy định cụ thể ngưỡng thị phần cụ thể khiến cho trình xác định VTTLTT doanh nghiệp khơng có tính linh hoạt thời đại kinh tế phát triển liên tục việc quy định mức ngưỡng thị phần không Xem thêm OECD, “Hướng dẫn Cạnh tranh dành cho Quan tòa ASEAN”, Mục 6.4, Tr.6, 9/2018 34 Ahmet Fatih Özkan, “The Competition Law Review”, ISSN 1745-68X (Online), December 2014 35 Xem thêm EUR, “Judgment of the Court of 14 February 1978 - United Brands Company and United Brands Continentaal BV v Commission of the European Communities”, Case 27/76, Part C, Pg 217 36 Đào Ngọc Báu Vũ Văn Tấn, Tlđd 33 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 mang hiệu lâu dài việc kiểm sốt doanh nghiệp có VTTLTT 37 Thay quy định cách cụ thể trên, pháp luật Việt Nam nên xem mức thị phần thị phần mang tính giả định, mang tính suy đốn Bởi lẽ, thị phần phần phản ánh sức mạnh thị trường doanh nghiệp cần xem xét đến yếu tố khác để đưa đánh giá xác.38 Việc cố gắng tìm kiếm ngưỡng thị phần cụ thể để kiểm sốt doanh nghiệp có VTTLTT khơng cách thức quy định hiệu quả, đặc biệt thời kì phát triển Vì thế, cần tăng cường việc khảo sát thị trường khác nhau, sau đưa mức thị phần minh họa cho loại trường riêng biệt Việc minh họa mức ngưỡng thị phần cho doanh nghiệp thị trường cụ thể khiến cho việc tầm soát doanh nghiệp thị trường trở nên dễ dàng mà khơng gây đóng khung việc xác định thị phần thống lĩnh doanh nghiệp 39 Kết luận: Nhìn chung, quy định việc xác định danh nghiệp có VTTLTT Luật Cạnh tranh 2018, cụ thể điều khoản quy định yếu tố thị phần, khắc phục hạn chế mà văn Luật cũ gặp phải, nhiên chưa phù hợp với xu hướng Bằng chứng với quy định việc sử dụng yếu tố thị phần nhiều khuyết điểm cịn tồn q trình áp dụng thực thi Mặc dù, tiêu chí thị phần tiêu chí lựa chọn việc đánh giá tầm ảnh hưởng doanh nghiệp muốn phản ánh cách chân thực cần phải xem xét nhiều yếu tố Cần phải biết kết hợp tiêu chí thị phần với nhiều tiêu chí khác có khả tác động đến VTTLTT doanh nghiệp Bên cạnh đó, việc phụ thuộc yếu tố vấn đề bị tác động nhiều yếu tố xung quanh biện pháp phù hợp việc xây dựng quy định văn pháp luật nay, đặc biệt lĩnh vực ln có biến động theo thời điểm định thị trường cạnh tranh kinh tế Nguyễn Thanh Vinh, Tlđd, Tr.11-12 Đào Ngọc Báu, “Quyền tự cạnh tranh doanh nghiệp kết cấu thị trường cạnh tranh”, Tạp chí Nghiên cứu Lập cứu Lập pháp, Số 20 (420), tháng 10/2020 39 OECD,Tlđd, 1996 37 38 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 Thơng qua q trình phân tích quy định liên quan đến yếu tố thị phần việc xác định VTTLTT doanh nghiệp hạn chế tồn việc quy định yếu tố thị phần việc xác định VTTLTT doanh nghiệp nhận yếu tố điều kiện tất yếu VTTLTT mà phải xem xét đến nhiều yếu tố liên quan khác Bên cạnh đó, việc quy định cách đóng khung cứng nhắc cho xây dựng tiêu chí chuẩn cho yếu tố ln có thay đổi thị phần không phù hợp Do thời lượng viết có giới hạn nên với phân tích điểm cịn hạn chế quy định điểm đáng cân nhắc tiến hành viết phân tích cụ thể hạn chế nhiều góc độ nhằm đưa đề xuất phù hợp, giúp cho pháp luật cạnh tranh ngày hoàn thiện hơn, đáp ứng với phát triển nhanh chóng kinh tế thị trường TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Cạnh tranh 2018 Nghị định 35/2020/NĐ-CP ngày 24/3/2020 hướng dẫn thi hành Luật cạnh tranh Quyết định số 149/2001/QĐ-BTC ban hành Chuẩn mực kế toán Việt Nam số 14 (VAS 14) doanh thu thu nhập khác EUR, “Summary of the JudgmentJudgment of the Court (Third Chamber), Tomra Systems ASA and Others v European Commission, Appeal — Competition — Dominant position — Abuse — Market for machines for the collection of used beverage containers — Decision finding an infringement of Article 82 EC and Article 54 of the EEA Agreement — Exclusivity agreements, quantity commitments and loyalty rebates”, Case C-549/10 P, 19 April 2012 OECD, “Abuse of Dominance and Monopolisation”, Policy Roundtables, 1996 Paul Blom and Philip Kotler, “Strategies for High Market - Share Companies”, Risk Management, Harvard Business Review https://hbr.org/1975/11/strategiesfor-high-market-share-companies OECD, “Glossary of Industrial Organization Economics and Competition Law”, 1993 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 David Parker and Colin Kirkpatric, “Measuring Regulatory Performance - The Economic Impact of Regulatory Policy: A Literature Review of Quantitative Evidence”, Expert Paper No.3, August 2012 EUR, “Judgment of the Court of 13 February 1979, Hoffmann-La Roche & Co AG v Commission of the European Communities, Dominant position”, Case 85/76 10 EUR, “Commission Decision of 14 July 1999 realting to a proceeding under Article 82 of the EC Treaty - IV/D-2/34.780 - Virgin/British Airways”, 2000/74/EC 11 EUR, “Judgment of the Court of 14 February 1978 - United Brands Company and United Brands Continentaal BV v Commission of the European Communities”, Case 27/76, 1978 12 OECD, “The Role and Measurement of Quality in Competition Analysis”, Policy Roundtables, 2013 13 EUR, “Commission Notice - Guidelines on the applicability of Article 81 of the EC Treaty to horizontal cooperation agreements”, Offical Journal, 2001/C3/02 14 UNCTAD, “Model Law on Competiton (2020) revised Chapter IV”, 2020 15 EUR, “Communication from the Commission — Guidance on the Commission's enforcement priorities in applying Article 82 of the EC Treaty to abusive exclusionary conduct by dominant undertakings”, 2009/C45/02 16 Ahmet Fatih Özkan, “The Competition Law Review”, ISSN 1745-68X (Online), December 2014 17 Trần Thùy Linh, “Kiểm soát hành vi lạm dụng VTTLTT theo pháp luật cạnh tranh Việt Nam nay”, Luận án Tiến sĩ Luật học, Hà Nội, 2020 18 Thanh Hằng, “Một số quy định mởi Luật Cạnh tranh 2018”, Cổng thông tin điện tử Viện Kiểm sát Nhân Dân Tối Cao, 27/07/2018 19 OECD, “Hướng dẫn Cạnh tranh dành cho Quan tòa ASEAN”, 9/2018 20 Thùy Linh, “8 điểm Luật Cạnh tranh 2018”, Tạp chí Pháp luật, 20/9/2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018 binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018binh.luan.ve.tieu.chi.thi.phan.trong.viec.xac.dinh.vi.tri.thong.linh.thi.truong.theo.quy.dinh.cua.luat.canh.tranh.2018