Bảo vệ cổ đông, thành viên công ty theo quy định của pháp luật hiện hành

TRƯỜNG ĐẠI HỌC DUY TÂN BAN SAU ĐẠI HỌC TIỂU LUẬN MÔN HỌC : PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP BẢO VỆ CỔ ĐÔNG, THÀNH VIÊN CÔNG TY THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH HVTH : NGUYỄN THỊ TÂM GVHD: TS PHẠM THỊ THI Đà Nẵng, ngày 23 tháng 04 năm 2023 MỤC LỤC LỜI NÓI ĐẦU Chương Khái quát bảo vệ cổ đông, thành viên công ty 1.1 Khái niệm cổ đông, thành viên công ty .2 1.1.1 Khái niệm cổ đông 1.1.2 Khái niệm thành viên công ty 1.2 Khái niệm bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty 1.3 Nhu cầu bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty 1.4 Vai trò bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty 1.5 Các yếu tố ảnh hưởng đến việc bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty 1.5.1 Yếu tố pháp luật 1.5.2 Yếu tố thi hành, áp dụng pháp luật 1.5.3 Yếu tố văn hóa .6 1.5.4 Yếu tố hội nhập 1.5.5 Quan hệ nội công ty 1.2 Các nguyên tắc bảo vệ cổ đông, thành viên công ty 1.2.1 Đối xử công cổ đông 1.2.2 Cân quyền lợi cổ đông lớn cổ đông thiểu số, thành viên nắm tỷ lệ phần trăm vốn góp lớn với thành viên nắm giữ tỷ lệ phần trăm vốn góp nhỏ 1.2.3 Bảo vệ cổ đơng, thành viên công ty phải gắn liền với việc tạo điều kiện cho công tác quản lý, điều hành công ty, phát triển công ty 1.2.4 Nâng cao hiệu bảo vệ cổ đông, thành viên công ty nhằm xây dựng môi trường kinh doanh lành mạnh để thu hút đầu tư Chương Các cách thức bảo vệ cổ đông, thành viên công ty giai đoạn nay.10 2.1 Công cụ pháp luật: hệ thống văn quy phạm pháp luật nói chung văn hướng dẫn thi hành án lệ .10 2.2 Tổ chức thực pháp luật nghiêm minh 11 2.3 Thông qua chế tự điều chỉnh 11 2.4 Các nguyên tắc “mềm” nội quy công ty, văn hóa cơng ty .13 2.5 Khác 13 Kết luận 17 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .18 LỜI NÓI ĐẦU Nước ta bước vào thời kỳ công nghiệp hóa đại hóa, phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Đặc biệt sau kiện gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), kinh tế nước ta có phát triển đáng kể Số lượng công ty thành lập ngày nhiều đáp ứng nhu cầu xã hội Trong đó, cơng ty cổ phần (CTCP), cơng ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH), công ty hợp danh loại hình doanh nghiệp phổ biến, có vai trò to lớn kinh tế thị trường Trong bối cảnh loại hình doanh nghiệp ngày phát triển nhanh số lượng, thị trường chứng khoán đà phát triển vấn đề thiết lập thể chế thiết chế hữu hiệu để bảo vệ tốt quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư ngày trọng Nội dung bảo vệ cổ đông, thành viên công ty công ty cổ phần, công ty TNHH, công ty hợp danh Việt Nam xuất sớm Trải qua thời kỳ, Pháp luật ngày hoàn thiện cho thấy quan tâm Nhà nước quyền, lợi ích hợp pháp cổ đơng, thành viên công ty lẽ bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư nhỏ lẻ tạo điều kiện thuận lợi để huy động vốn cho phát triển kinh tế, góp phần tạo dựng mơi trường kinh doanh lành mạnh Việt Nam Tiểu luận “Bảo vệ cổ đông, thành viên công ty theo quy định pháp luật Việt Nam hành” tìm hiểu yếu tố ảnh hưởng đến việc bảo vệ cổ đông, thành viên công ty cách thức biện pháp bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty Việt Nam giai đoạn Kết cấu tiểu luận gồm chương: Chương 1: Khái quát bảo vệ cổ đông, thành viên công ty theo quy định pháp luật Việt Nam hành Chương 2: Các cách thức bảo vệ cổ đông, thành viên công ty giai đoạn Chương Khái quát bảo vệ cổ đông, thành viên công ty 1.1 Khái niệm cổ đông, thành viên công ty 1.1.1 Khái niệm cổ đông Theo khoản Điều Luật doanh nghiệp (LDN) 2020 “cổ đông cá nhân tổ chức sở hữu cổ phần cơng ty cổ phần” Cổ phần vốn điều lệ chia thành nhiều phần nhau, phần vốn nhỏ công ty cổ phần (CTCP) Theo quy định LDN 2020, tư cách cổ đông tổ chức, cá nhân xác lập trường hợp sau: đăng ký mua cổ phần thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp; mua cổ phần công ty chào bán phạm vi cổ phần quyền chào bán; nhận chuyển nhượng cổ phần từ cổ đông công ty; thừa kế cổ phần thuộc di sản người để lại thừa kế; cổ đông công ty tặng cho; mua cổ phần bán đấu giá để thi hành án Tuỳ theo cách phân loại theo quyền nghĩa vụ gắn liền với loại cổ phiếu mà cổ đông sở hữu, cổ đông phân thành sau: cổ đông sáng lập, cổ đông phổ thông cổ đông ưu đãi Tuỳ theo tỷ lệ cổ phần mà cổ đông nắm giữ công ty, cổ đông phân loại thành: - Cổ đông lớn: điều lệ công ty cổ phần quy định tỷ lệ để coi cổ đông lớn sở pháp luật hành Theo Điều 2, Thông tư số 155/2015/TT- BTC việc hướng dẫn cơng bố thơng tin thị trường chứng khốn quy định “cổ đơng lớn nhóm người có liên quan sở hữu từ 5% trở lên số cổ phiếu lưu hành có quyền biểu cơng ty đại chúng; nhà đầu tư sở hữu từ 5% trở lên chứng quỹ quỹ đóng; cổ đơng sáng lập thời gian bị hạn chế chuyển nhượng công ty đại chúng, cơng ty đầu tư chứng khốn đại chúng; thành viên sáng lập quỹ đại chúng” - Cổ đông nhỏ: Như đề cập định nghĩa cổ đơng lớn, hiểu “cổ đơng nhỏ cổ đông sở hữu trực tiếp gián tiếp 5% số cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phát hành” Căn vào khả chi phối công ty, cổ đông chia thành 02 loại: Cổ đông đa số CĐTS 1.1.2 Khái niệm thành viên công ty Theo khoản 29 điều LDN 2020 quy định “ Thành viên công ty cá nhân, tổ chức sở hữu phần toàn vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) công ty hợp danh” 1.2 Khái niệm bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty Trong ngơn ngữ tiếng Việt, “bảo vệ” có nghĩa chống lại hủy hoại, xâm phạm để giữ gìn cho nguyên vẹn; bênh vực lý lẽ để giữ vững ý kiến hay quan điểm; bảo vệ quyền lợi có nghĩa bảo vệ lợi ích hưởng, mà người khác không xâm phạm đến Do vậy, bảo vệ cổ đông CTCP, thành viên công ty TNHH, công ty hợp danh hiểu hoạt động thực chủ thể có thẩm quyền nhằm bảo vệ quyền lợi ích hưởng cổ đơng, thành viên cơng ty nhằm phòng ngừa, ngăn chặn hành vi vi phạm cổ đông, thành viên công ty khác, đồng thời phục hồi quyền bị hạn chế tước bỏ hành vi vi phạm 1.3 Nhu cầu bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty Có thể nêu lý ban hành quy tắc chế bảo vệ cổ đông như: Thứ nhất, nguy lạm quyền người quản lý công ty Sự tách bạch quyền sở hữu quyền quản lý đặc trưng CTCP Các hội kinh doanh bị bỏ lỡ lúc định cần có phê chuẩn tất cổ đông cư trú khắp nơi Do vậy, cổ đông phải trao quyền lực cho đội ngũ quản lý chuyên nghiệp “dùng tiền để kinh doanh”, người có khơng có cổ phần công ty Tuy nhiên, lúc người quản lý công ty hành động mục tiêu tối đa hóa lợi ích cho cổ đơng Các xung đột lợi ích cổ đông người quản lý hữu, xuất phát từ mối quan hệ “ủy quyền - tác nghiệp” Người quản lý tiến hành giao dịch gây phương hại đến lợi ích cơng ty cổ đơng, chí chiếm đoạt lợi ích cổ đơng Chẳng hạn, dùng tài sản công ty để mưu lợi riêng thông qua việc trả lương cao, mua tài sản công ty với giá hời, vay vốn công ty với lãi suất thấp lãi suất thị trường, nâng giá trị hợp đồng việc thuê văn phòng, kho bãi… Vì lẽ đó, cổ đơng cần trao cơng cụ nhằm kiểm sốt người quản lý để đảm bảo họ hành động lợi ích cơng ty lợi ích cổ đơng Luật pháp nước, hay nhiều, thiết lập nguyên tắc pháp lý, chế bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị (HĐQT), Giám đốc (GĐ)/Tổng Giám đốc (TGĐ), trách nhiệm người quản lý, giám sát giao dịch dễ gây rủi ro cho công ty cổ đông Thứ hai, lấn át cổ đông lớn cổ đông nhỏ Trong CTCP, quyền cổ đông tương ứng với số vốn góp vào cơng ty Do vậy, cổ đơng góp nhiều vốn (tức có nhiều cổ phần) có nhiều ưu hoạt động quản lý công ty Với nguyên tắc thông qua định quản lý thơng thường có q nửa số cổ phần biểu Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) chấp thuận, cổ đơng nắm cổ phần có quyền biểu chịu “lép vế” Quyền hoạt động quản lý cơng ty thuộc số cổ đơng lớn Một mặt, nhóm nhỏ cổ đơng chi phối hoạt động cơng ty, họ có động để tối đa hóa giá trị cơng ty phục vụ lợi ích Mặt khác, lợi ích từ hoạt động kinh doanh cơng ty có khả bị phân phối không công cho đa số cổ đơng nhỏ, lạm quyền nhóm cổ đơng chi phối có khả gây hại cho cổ đơng nhỏ cịn lại Thứ ba, ý thức tinh thần tham gia đầu tư góp vốn theo kiểu đám đơng, nên ý thức tự bảo vệ cổ đơng, thành viên cơng ty Việt Nam cịn thấp Cổ đông, thành viên công ty thường không hiểu biết hiểu biết quy định pháp luật hành Đa số họ xuất phát từ nhiều thành phần khác nhau, có trình độ, nhận thức, kiến thức, phương thức đầu tư chủ yếu quan tâm đến khoản lời Họ quan tâm đến việc tăng giá, giá giá trị cổ phiếu ngày, không quan tâm đến nguy gây thất thoát vấn đề quản trị doanh nghiệp Trong đó, cổ đơng lớn biết nên họ gắn kết liên minh dễ dàng để kiểm sốt cơng ty, từ có xâm hại đến lợi ích chung định hướng phát triển doanh nghiệp lợi ích cổ đơng, thành viên cơng ty 1.4 Vai trị bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty - Đối với công ty, bảo vệ cổ đông, thành viên cơng ty hiệu góp phần thúc đẩy khả huy động vốn đầu tư, khuyến khích nhà đầu tư tiếp tục đồng hành công ty sẵn sàng bỏ vốn thêm cơng ty có nhu cầu huy động, thay phải vay vốn ngân hàng, tạo bền vững trình phát triển công ty - Đối với nhà đầu tư: Việc pháp luật bảo vệ cổ đông, thành viên cơng ty giúp nhà đầu tư thực quyền có sở Ngồi tránh chèn ép, đối xử không công cổ đông lớn, cuối nhận quyền lợi công cổ đông lớn xứng đáng với số vốn bỏ - Đối với quốc gia: Bảo vệ cổ đông, thành viên công ty làm cho môi trường đầu tư vốn minh bạch, lành mạnh từ thu hút đầu tư nước, giúp tăng trưởng kinh tế bền vững Muốn phát triển kinh tế cần phải có sách thu hút nguồn vốn nhàn rỗi từ xã hội nhà đầu tư Vì việc xây dựng chế pháp lý hoàn chỉnh việc bảo vệ cổ đông, thành viên công ty không giữ chân nhà đầu tư nước mà lựa chọn đầu tư Việt Nam mà ý nghĩa quan trọng việc thu hút đầu tư nước tham gia vào thị trường vốn 1.5 Các yếu tố ảnh hưởng đến việc bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty 1.5.1 Yếu tố pháp luật Các quy định pháp luật liên quan đến bảo vệ nhà đầu tư có nhiều lĩnh vực pháp luật quốc gia, chẳng hạn Hiến pháp, luật doanh nghiệp, luật chứng khoán, luật phá sản, luật cạnh tranh luật đầu tư,…Tuy nhiên, pháp luật liên quan đến bảo vệ cổ đông, thành viên công ty quy định luật doanh nghiệp luật chứng khốn giữ vai trị quan trọng bậc Theo Ngân hàng giới (World Bank), đánh giá tình trạng bảo vệ nhà đầu tư quốc gia chắn phải quan tâm đến vấn đề sau đây: 1)Sự cơng khai hóa thơng tin sở hữu công ty; 2) Bảo vệ cổ đông thiểu số; 3) Năng lực đảm bảo thực thi pháp luật tòa án quan quản lý thị trường chứng khốn Nhìn cách tổng quan, nhà nước sử dụng công cụ pháp luật để bảo vệ cổ đông thông qua phương diện chủ yếu sau đây: 1) quy định quyền cổ đông, thành viên công ty đặc biệt cổ đông thiểu số, quyền bồi thường thiệt hại khả khởi kiện để bảo vệ quyền lợi mình; 2) Quy định điều kiện họp biểu thông qua định Đại hội đồng cổ đông Hội đồng thành viên công ty; 3) Quy định nghĩa vụ chủ thể có liên quan đến quyền lợi ích cổ đơng, thành viên công ty nghĩa vụ công ty, nghĩa vụ người quản lý công ty đặc biệt cần phải hài hịa hóa mối quan hệ cổ đơng lớn cổ đơng thiểu số, thành viên góp vốn nhiều thành viên góp vốn Quy định pháp luật quyền cổ đông, thành viên công ty điều kiện tiên quan trọng để bảo vệ cổ đông, thành viên công ty; phương tiện để cổ đơng, thành viên cơng ty sử dụng để bảo vệ Những yếu tố khác chế kiểm sốt bên thơng qua cấu trúc quản trị nội hay chế kiểm sốt bên ngồi thiết chế đảm bảo thực thi pháp luật yếu tố bổ trợ, yếu tố đảm bảo, điều kiện cho quyền cổ đông, thành viên công ty thực thi nhằm bảo vệ cổ đông, thành viên công ty Về phương diện lí luận, vào tính chất quyền khả đảm bảo quyền cổ đơng, thành viên cơng ty quyền cổ đơng, thành viên cơng ty chia thành quyền mang tính phịng ngừa (prevention rights) quyền mang tính khắc phục (remedy rights) Căn LDN 2020, xét cách tổng quan, quyền cổ đơng, thành viên ơng ty chia thành nhóm chủ yếu sau đây: 1) Nhóm quyền tài sản; 2) Nhóm quyền quản trị/ quản lý công ty; 3) Quyền thông tin; 4) Quyền phục hồi quyền lợi hay nhóm quyền mang tính khắc phục 1.5.2 Yếu tố thi hành, áp dụng pháp luật Vấn đề áp dụng pháp luật thực tiễn hay thực thi pháp luật quan trọng việc bảo vệ cổ đông, thành viên công ty Nếu pháp luật dừng lại mức quy định giấy tờ không thực thi thực tiễn coi pháp luật khơng tồn Vì vậy, chế tài hành vi vi phạm pháp luật phải có độ nghiêm khắc mức để răn đe Các quy định pháp luật cổ đông, thành viên công ty phải thi hành thực tiễn Khi có án, định có hiệu lực Tồ án hay Trọng tài thương mại phán phải tơn trọng phải thi hành nghiêm túc thực tế Nếu quy định pháp luật khơng thực thi quy định dù tốt đến trở thành vô nghĩa 1.5.3 Yếu tố văn hóa Văn hóa doanh nghiệp yếu tố quan trọng định đến tồn phát triển lâu dài doanh nghiệp, có tác dụng nâng cao cam kết tổ chức tăng tính kiên định hành vi thành viên tổ chức trình phát triển 1.5.4 Yếu tố hội nhập Ngay từ thập niên 80 kỷ trước, Đảng Nhà nước ta sớm nhận thức tính cần thiết tất yếu việc hội nhập với kinh tế giới Từ sau Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI (1986), Việt Nam thức tiến hành công “đổi mới” kinh tế lĩnh vực, chủ trương phát triển kinh tế nhiều thành phần, hội nhập kinh tế sâu, rộng để phát triển kinh tế, nâng cao vị quốc gia mục tiêu quan trọng Để đạt mục tiêu đó, Việt Nam thực gặp phải nhiều thách thức rào cản đòi hỏi phải vượt qua mà nhiệm vụ quan trọng bậc xây dựng hệ thống pháp luật, tảng pháp luật phù hợp với thông lệ quốc tế gia nhập vào sân chơi chung (AFTA, ASEAN, WTO…) đảm bảo định hướng kinh tế thị trường Xã hội chủ nghĩa đề Về nguyên tắc, tất quốc gia hội nhập kinh tế quốc tế phải mở cửa tất thị trường cam kết, đồng thời xây dựng hành lang pháp lý theo chuẩn mực quốc tế, hay tham gia Công ước quốc tế kinh doanh, mua bán, quy chế xuất nhập khẩu… nhằm thu hút đầu tư khung pháp lý doanh nghiệp cho phù hợp với nguyên tắc quản trị công ty giới Điều cho thấy hội nhập kinh tế quốc tế yếu tố ảnh hưởng đến công tác quản trị công ty, có việc bảo vệ quyền lợi cho cổ đông thành viên công ty cổ phần Tuy hoà nhập với quốc tế từ lâu, nhà đầu tư cơng ty cổ phần Việt Nam cịn “non” kinh nghiệm khơng có nhu cầu kinh doanh lớn vươn giới Hơn nữa, với đặc thù riêng, người Việt Nam thường coi trọng thân quen, tin tưởng tiến hành sản xuất, kinh doanh Trước đây, có nghiên cứu rõ: “phù hợp với truyền thống người Việt Nam quan hệ họ hàng bền chặt Với tư tưởng, giọt máu đào ao nước lã, người họ hàng với họ tin tưởng vào Đặc biệt điều kiện có vốn, họ muốn liên kết lại với để kinh doanh chung, lấy công ty làm lãi chủ yếu, thích hợp với loại hình cơng ty đối nhân” Chính vậy, có quan điểm cho rằng, “cơ sở để loại hình doanh nghiệp phát triển tốt Việt Nam loại hình doanh nghiệp phải thỏa mãn điều kiện sau: quy mơ doanh nghiệp khơng q lớn lại dễ dàng mở rộng quy mô dài hạn; thành viên doanh nghiệp phải tồn tin tưởng lẫn nhau; doanh nghiệp phải đảm bảo an toàn mặt pháp lý trước pháp luật, tạo niềm tin cho khách hàng cấu tổ chức, quản trị điều hành không phức tạp” Vì vậy, cơng ty cổ phần, hầu hết cổ đông thường không hiểu biết nhau, người nước phép trở thành cổ đông công ty cổ phần Việt Nam, khó khăn cho người vốn có tư tưởng kinh doanh thận trọng lại ln đề cao tin tưởng, tín nhiệm lẫn 1.5.5 Quan hệ nội công ty Được hiểu cổ đông, viên công ty bảo vệ chủ thể bên Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên, thành viên HĐQT, thành viên BKS, Giám đốc Tổng giám đốc, kiểm soát nội bộ, kiểm tốn nội (nếu có) Để bảo vệ quyền cổ đơng, thành viên cơng ty Hội đồng thành viên, ĐHĐCĐ phải có hiệu LDN 2020 quy định cụ thể thủ tục, trình tự tiến hành họp ĐHĐCĐ, Hội đồng thành viên; trách nhiệm thông báo, báo cáo thông tin cho tổ chức trước họp, quyền cổ đông, thành viên công ty đưa vấn đề bàn bạc họp, thủ tục bỏ phiếu,… Việc quy định ngày cụ thể, chi tiết, rõ ràng cho thấy LDN 2020 mang lại bước tiến dài vấn đề bảo vệ cổ đông, thành viên công ty Việt Nam Bên cạnh đó, pháp luật đặt tiêu chí lựa chọn giám đốc, phân định quyền lực rõ ràng cổ đông với HĐQT, Hội đồng thành viên để cơng ty phát triển bền vững Người quản lý công ty (gồm thành viên HĐQT, HĐTV, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác) có trách nhiệm đảm bảo quyền lợi ích cổ đơng, thành viên cơng ty thân cơng ty theo ngun tắc thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm đảm bảo lợi ích hợp pháp tối đa công ty theo quy định Luật Đây quy định bổ sung nhằm bảo vệ tốt quyền lợi hợp pháp cổ đơng, thành viên cơng ty Kiểm sốt nội cách thức để cổ đông, thành viên công ty gián tiếp giám sát hoạt động quản lý thực Ban kiểm sát (BKS) BKS thực giám sát HĐQT, GĐ TGĐ việc qurn lý điều hành công ty; chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ việc quản lý điều hành công ty; chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ việc thực trách nhiệm giao Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức công tác kế tốn, thống kê, lập báo cáo tài 1.2 Các nguyên tắc bảo vệ cổ đông, thành viên công ty 1.2.1 Đối xử công cổ đơng Pháp luật bảo vệ cổ đơng nói chung ngun tắc bình đẳng mà khơng có phân biệt cổ đông lớn hay cổ đông thiểu số; cổ đông định chế hay cá nhân; cổ đông nhà nước hay tư nhân; cổ đơng nước hay nước ngồi Đối xử bình đẳng cá cổ đơng số nguyên tắc quản trị công ty quan trọng quy định Bộ nguyên tắc quản trị công ty (Corporate Governance Principles OECD) 1.2.2 Cân quyền lợi cổ đông lớn cổ đông thiểu số, thành viên nắm tỷ lệ phần trăm vốn góp lớn với thành viên nắm giữ tỷ lệ phần trăm vốn góp nhỏ Pháp luật bảo vệ cổ đơng, thành viên cơng ty phải đảm bảo hài hịa, cân mặt lợi ích nhóm cổ đông lớn cổ đông thiểu số, thành viên nắm giữ tỷ lệ phần trăm vốn góp lớn với thành viên nắm giữ tỷ lệ phần trăm vốn góp nhỏ Vấn đề tương quan lợi ích, vị thế, đặc điểm loại cổ đông vấn đề phức tạp cho nhà làm luật xây dựng quy định quyền nghĩa vụ cổ đơng Nói bảo vệ cổ đơng nói tới việc bảo vệ quyền lợi ích đáng họ công ty Song quyền lợi ích đáng câu hỏi lớn, bảo vệ cổ đơng A khơng làm thiệt hại đến cổ đông B công ty Chẳng hạn, quy định kiện tham dự họp biểu thật cao có lợi cho cổ đông thiểu số, thành viên nắm giữ tỷ lệ phần trăm vốn góp nhỏ, giúp “tiếng nói” họ có thêm trọng lượng song gây khó khăn, bực tức cho cổ đơng cổ đơng góp vốn nhiều, thành viên nắm giữ tỷ lệ phần trăm vốn góp nhiều điều họ muốn khó thông qua, nguyên tắc, lợi nhuận lỗ chia theo tỷ lệ tương ứng với vốn góp (trừ loại cổ phần ưu đãi cổ tức) Vì thế, túc số tỷ lệ tối thiểu 65% hay 75% 51% để họp hợp lệ hay biểu thông qua định ĐHĐCĐ hay HĐTV chủ đề tranh luận Pháp luật công ty khơng thể q thiên vị, bảo vệ nhóm cổ đơng thiểu số hay nhóm cổ đơng đa số hay thành viên nắm giữ tỷ lệ vốn góp nhiều hay thành viên nắm giữ tỷ lệ vốn góp cách thái quá, vượt mức độ cần thiết 1.2.3 Bảo vệ cổ đông, thành viên công ty phải gắn liền với việc tạo điều kiện cho công tác quản lý, điều hành công ty, phát triển công ty Các quy định bảo vệ cổ đông phải nhằm phát triển cơng ty, để cơng ty hoạt động kinh doanh hiệu lợi ích chung khơng cản trở hoạt động kinh doanh bình thường cơng ty Pháp luật phải bảo vệ cổ đông không để quy định bảo vệ cổ đông bị lạm dụng, cản trở hoạt động kinh doanh bình thường công ty 1.2.4 Nâng cao hiệu bảo vệ cổ đông, thành viên công ty nhằm xây dựng môi trường kinh doanh lành mạnh để thu hút đầu tư Nền kinh tế quốc gia ngoại trừ đầu tư công hình thành từ nguồn vốn hoạt động kinh doanh nhà đầu tư, bao gồm nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngồi Thu hút nhiều nhà đầu tư kinh tế phát triển đem lại hiệu rõ rệt cho ngành xã hội Do phải hồn thiện chế pháp luật thuận lợi cho môi trường đầu tư việc bảo hộ quyền lợi đặt lên hàng đầu từ tạo mơi trường kinh doanh lành mạnh, điểm đến an toàn cho nhà đầu tư, tạo yên tâm bỏ vốn vào thị trường từ nhà đầu tư nước lẫn nhà đầu tư nước Chương Các cách thức bảo vệ cổ đông, thành viên công ty giai đoạn 2.1 Công cụ pháp luật: hệ thống văn quy phạm pháp luật nói chung văn hướng dẫn thi hành án lệ Việc bảo vệ cổ đông, thành viên công ty thực thông qua công cụ pháp luật, thể hệ thống văn quy phạm pháp luật Hiến pháp, Luật DN 2020, Luật chứng khoán, Luật đầu tư,… đó, quan LDN 2020 Nghị định 47/2021/NĐ-CP Các CTCP, CTTNHH, công ty hợp danh hoạt động theo pháp luật Việt Nam, ngồi cịn tùy theo quy mơ chịu quản lý quan quản lý nhà nước sau: Sở Kế hoạch Đầu tư, Uỷ ban chứng khoán nhà nước, trung tâm lưu ký chứng khoán, quan quản lý thuế, ngân hàng nhà nước, Bảo hiểm, Cơ quan quản lý địa phương… Với quản lý tốt chế hành chính, thúc đẩy cho hoạt động doanh nghiệp thông suốt phù hợp với pháp luật, từ cơng cụ tốt bảo vệ cổ đơng, thành viên cơng ty Đối với quyền cổ đơng, LDN 2020 quy định rõ Điều  Quyền nhận cổ tức Khoản Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định cổ tức phải toán đầy đủ thời hạn 06 tháng kể từ ngày kết thúc họp ĐHĐCĐ thường niên HĐQT lập danh sách cổ đông nhận cổ tức, xác định mức cổ tức trả cổ phần quyền ưu tiên mua cổ phần: Theo Luật Doanh nghiệp năm 2020, cổ đông ưu tiên mua cổ phần chào bán tương ứng với tỷ lệ sở hữu cổ phần có cổ đơng cơng ty (Điều 124)  Quyền yêu cầu mua lại cổ phần 10 Quyền yêu cầu mua lại góp phần bảo vệ lợi ích cổ đơng họ có thay đổi nguyện vọng Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định “cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ công ty có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần mình”  Quyền dự họp ĐHĐCĐ  Quyền biểu  Quyền yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ  Quyền ứng cử vào HĐQT BKS  Quy định hợp đồng, giao dịch phải ĐHĐCĐ HĐQT chấp thuận Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 05% tổng số cổ phần phổ thông trở lên tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ cơng ty có quyền xem xét, tra cứu, trích lục sổ biên nghị quyết, định HĐQT, báo cáo tài năm năm, báo cáo Ban Kiểm soát, hợp đồng, giao dịch phải thông qua HĐQT tài liệu khác (Điều 115 Luật Doanh nghiệp năm 2020)  Quyền yêu cầu huỷ bỏ nghị ĐHĐCĐ Điều 191 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định cổ đơng có quyền yêu cầu Tòa án trọng tài hủy nghị ĐHĐCĐ số trường hợp  Quyền khởi kiện thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ theo khoản Điều 115 Luật Doanh nghiệp năm 2020, HĐQT vi phạm nghiêm trọng quyền cổ đông, nghĩa vụ người quản lý định vượt thẩm quyền giao cổ đơng, nhóm cổ đơng khoản Điều 115 có quyền yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ 2.2 Tổ chức thực pháp luật nghiêm minh Cũng nhiều quốc gia khác giới, theo pháp luật hành Việt Nam, tòa án nhân dân trọng tài thương mại hai hình thức tài phán mà cổ đơng sử dụng để bảo vệ quyền lợi Nếu khởi kiện tòa án, việc giải vụ việc theo quy định Bộ luật tố tụng Dân 2015 Việc nâng cao hiệu lực, hiệu quả, chất lượng cơng tác xét xử tịa án nhân dân tổ chức tốt thi hành án dân địi hỏi tất yếu cho việc bảo vệ cổ đơng Bên cạnh đó, mức xử phạt hành vi vi phạm phải mang tính răn đe cso, khơng nên q thấp tạo 11 tâm lý khinh nhờn, coi thường pháp luật hay chí chấp nhận nộp số tiền phạt để mang lợi nhuận lớn số tiền phạt vi phạm nhiều lần Mức xử phạt nhẹ làm giảm hiệu lực pháp luật thực tiễn 2.3 Thông qua chế tự điều chỉnh Trong tất cơng ty, Điều lệ giữ vai trị đặc biệt quan trọng Với chất “hợp đồng đặc biệt” thành viên, cổ đơng Điều lệ cứ, sở để giải tranh chấp phát sinh Điều lệ công ty biểu tương quan lực lượng cổ đông định hướng phát triển cơng ty Theo quy định LDN 2020 tất cơng ty phải có Điều lệ phải xây dựng sở phù hợp với quy định LDN 2020 văn hướng dẫn thi hành Điều LDN 2020 quy định rõ nội dung Điều lệ cơng ty phải có, bao gồm vấn đề liên quan đến quyền lợi cổ đông như: quyền nghĩa vụ thành viên, cổ đông công ty; thể thức thông qua định công ty; nguyên tắc giải tranh chấp nội bộ; trường hợp thành viên u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp cổ phần; nguyên tắc phân chia lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh; thể thức sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty,…Hơn nữa, Điều LDN 2020 quy định nội dung mà Luật DN 2020 quy định cụ thể, Điều lệ công ty bao gồm nội dung khác thành viên, cổ đông thỏa thuận ngưng không trái với quy định pháp luật Luật DN có nhiều quy định cho phép công ty quyền quy định cụ thể vấn đề điều lệ mình, cụm từ “trừ trường hợp điều lệ công ty có quy định khác”, “trong trường hợp Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác thì…”, “Tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định”, “do Điều lệ công ty quy định”… xuất nhiều lần LDN 2020 Tùy theo điều kiện công ty, cổ đông (thông qua HĐTV hay ĐHĐCĐ) có quyền quy định điều lệ quy định nội nguyên tắc quản trị công ty, nguyên tắc công bố thông tin, chế qua định… theo hướng bảo vệ tốt hơn, mạnh mẽ quyền lợi cổ đông, đặc biệt cổ đông thiểu số Chẳng hạn, bên cạnh nghĩa vụ công bố thông tin theo pháp luật mang tính bắt buộc, bảo vệ cổ đơng cịn thực qua chế cơng bố thông tin tự nguyện Sự tự nguyện công bố thông tin cho nhà đầu tư tin tưởng, tạo hội cho cổ đông giám sát công tác qurn lý điều hành công ty 12 Tuy nhiên thực tế cổ đông chưa coi trọng Điều lệ mức họ thường coi tài liệu bắt buộc phải có để thành lập cơng ty quan tâm đến nội dung Vì vậy, điều lệ mẫu sơ sài băn phòng luật sư thường nhà đầu tư sử dụng chung việc đăng lý thành lập công ty Tâm lý không coi trngj điều lệ, dẫn đến hậu không tốt quản lý công ty làm giảm khả tự điều chỉnhđiểm tiến quan trọng mà LDN 2020 dành cho cổ đơng Trong thực tế, cổ đơng khó sử dụng điều lệ để giải tranh chấp hay bảo vệ quyền lợi ràng buộc nghĩa vụ người quản lý công ty Từ kinh nghiệm thực tiễn giải tranh chấp phát sinh công ty, nhiều thẩm phán cho điều lệ sơ sài, khong hợp lý nguyên nhân dẫn đến tranh chấp nội công ty, cổ đơng, thành viên coi trọng điều lệ công ty, điều lệ thiếu nhiều điều khoản cần thiết cho công tác quản trị công ty bảo vệ quyền lợi cổ đông, thành viên công ty 2.4 Các nguyên tắc “mềm” nội quy công ty, văn hóa cơng ty Quan niệm luật mềm (soft law) nhiều giáo sư luật phương Tây thực chất khơng phải luật theo nghĩa hiểu Việt Nam Ở nước phương Tây, họ sử dụng khái niệm để nhóm quy tắc liên quan đến bảo vệ cổ đông mà quan nhà nước ban hành, án lệ Tòa án Luật mềm thường hiểu bao gồm quy tắc quản trị công ty (code of corporate govermance), quy tắc đạo đức kinh doanh (codes of ethics, business ethics) quy tắc nghề nghiệp mà kiểm toán viên cần phải tuân theo Luật mềm giáo sư luật phương Tây mơ tả quy tắc mang tính tự nguyện, mà cơng ty áp dụng không áp dụng Tuy nhiên, nguyên tắc quản trị Việt Nam ban hành văn quy phạm pháp luật với chế tài quy định cụ thể Những nguyên tắc quản trị công ty, quy tắc đạo đức nghề nghiệp kiểm toán viên, kế tốn vai trị định việc bảo vệ cổ đơng; nhiên cịn vấn đề sử dụng thực tiễn 2.5 Khác Việc bảo vệ cổ đơng cịn thực chế tự bảo vệ, có nghĩa cổ đơng phải hiểu quyền mình, phải biết sử dụng quyền mình, bao gồm quyền chất vấn, quyền yêu cầu cung cấp thông tin, quyền khởi kiện người quản lý công ty…để bảo vệ quyền lợi nói riêng cơng ty nói chung Nếu cổ đông 13 tự bảo vệ mình, thờ với quyền, lợi ích đáng chẳng có chế bảo vệ thay Các thiết chế khác giai đoạn này, quan kiểm toán độc lập, tổ chức Luật sư vai trò Hội, Hiệp hội, tổ chức Cơng đồn, …ngày tơn trọng hồn thiện thời kỳ trước LDN 2020 quy định cấu tổ chức CTCP CTCP có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình có BKS khơng có BKS Như vậy, điểm đặc biệt LDN 2014 CTCP có quyền lựa chọn việc có hay khơng có BKS cấu tổ chức, quản lý cơng ty theo quy định Pháp luật Về lý thuyết, việc tồn BKS mang đến nhiều lợi ích cho cơng ty thực tế BKS chưa thể hết vai trò theo chức nhiệm vụ pháp luật quy định Do việc cho CTCP tự việc có thành lập BKS hay khơng hồn tồn hợp lý theo nhu cầu riêng CTCP, tương tự với Công ty TNHH thành viên trở lên  Đại hội đồng cổ đông ĐHĐCĐ quan định cao loại hình CTCP, gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, cổ đơng ưu đãi khác khơng có quyền biểu khơng thuộc ĐHĐCĐ Quyền ĐHĐCĐ quy định đầy đủ LDN 2020 ĐHĐCĐ bao gồm “nhà đầu tư tích cực” hay “nhà đầu tư chủ động” nghĩa người mà đầu tư vốn vào công ty muốn tham gia định đoạt số phận cơng ty thơng qua quyền biểu Cuộc họp ĐHĐCĐ hội quan trọng để cổ đơng đối thoại, chất vấn thành viên HĐQT, Giám đốc/ Tổng giám đốc thành viên quản lý công ty Pháp luật Việt Nam nhìn nhận cổ đơng CTCP nhà đầu tư chưa phải nhà quản lý doanh nghiệp ĐHĐCĐ quan định cao công ty cổ phần quan quản lý điều hành cơng ty Do vậy, thấy để đảm bảo quyền lợi cổ đông, tăng tính hiệu hoạt động ĐHĐCĐ, LDN 2020 quy định cụ thể trình tự thủ tục, tiến hành họp ĐHĐCĐ, trách nhiệm thông báo, báo cáo công bố thông tin cho tổ chức trước họp, quyền cổ đông đưa vấn đề bàn bạc họp, thủ tục bỏ phiếu Có thể nói LDN 2020 mang lại bước tiến dài vấn đề bảo vệ CĐTS Việt Nam  Hội đồng quản trị 14 LDN 2020 quy định chi tiết HĐQT, HĐQT quan quản lý cơng ty, để thực chức này, HĐQT có tồn quyền nhân danh cơng ty để định thực quyền nghĩa vụ công ty, trừ vấn đề thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ Quyền nhân danh quy định quyền nhân danh mối quan hệ đối nội, định HĐQT có giá trị pháp lý bên thứ ba giao dịch pháp luật, nhân danh công ty mối quan hệ đối ngoại phải thực qua người đại diện theo pháp luật người đại diện theo uỷ quyền cơng ty HĐQT có từ đến 11 thành viên; Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng thành viên HĐQT Về quyền nghĩa vụ HĐQT, có tách bạch quyền ĐHĐCĐ HĐQT Bởi vì, đồng chủ sở hữu công ty, cổ đông xem nhà đầu tư, thành viên HĐQT người quản lý doanh nghiệp Trong chừng mực nhà đầu tư gửi gắm vốn đầu tư quyền chèo lái công ty cho người quản lý doanh nghiệp Chính mà HĐQT có thẩm quyền lớn, thể danh mục quyền hạn nhiệm vụ quy định theo LDN 2020 Tuy nhiên thực tế cho thấy, HĐQT thường đại diện cho cổ đơng lớn, để CĐTS có quyền thực HĐQT vấn đề tồn nhiều năm qua mà luật khó thay đổi tìm giải pháp để bảo vệ triệt để  Giám đốc Tổng giám đốc Trong mối quan hệ với HĐQT, GĐ TGD người thừa hành, chịu giám sát HĐQT chịu trách nhiệm trước HĐQT Tuy nhiên để thực chức điều hành công việc kinh doanh ngày cơng ty, GĐ TGĐ có thẩm quyền riêng biệt GĐ TGĐ có quyền định vấn đề phạm vi điều hành Bên cạnh chức điều hành, GĐ TGĐ với Chủ tịch HĐQT thực chức đại diện theo pháp luật đương nhiên công ty trường hợp cơng ty có 02 người đại diện theo pháp luật, người đại diện theo pháp luật công ty Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch HĐQT người đại diện theo pháp luật trường hợp cơng ty có người đại diện theo pháp luật Pháp luật trao cho GĐ/TGĐ quyền riêng biệt với HĐQT, nhằm giúp cho GĐ/ TGĐ phụ thuộc nhiều vào HĐQT Do vậy, pháp luật đặt tiêu chí lựa chọn GĐ/ TGĐ Pháp luật phân rõ quyền nghĩa vụ để mong muốn bảo vệ 15 quyền lợi cho cổ đơng, thành viên cơng ty Trên thực tế thường Chủ tịch HĐQT kiêm GĐ/ TGD có doanh nghiệp tách bạch vai trò  Ban kiểm soát Là phận cấu tổ chức công ty trường hợp CTCP lựa chọn mô hình đa hội đồng; nhiên, kể trường hợp cơng ty có 11 cổ đơng cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có BKS BKS có chức giám sát HĐQT,GĐ TGĐ việc quản lý điều hành công ty Với chức đó, BKS khơng phải quan quản lý cơng ty, Kiểm sốt viên người quản lý doanh nghiệp theo LDN 2020 Tuy nhiên, kiểm sốt viên có trách nhiệm tương tự người quản lý doanh nghiệp Với chức giám sát công việc quản lý điều hành công ty HĐQT Giám đốc Tổng giám đốc, Kiểm soát viên độc lập với quan Bởi vậy, khác với GĐ TGĐ, Kiểm soát viên bầu ĐHĐCĐ Mối quan hệ Ban kiểm soát với HĐQT mối quan hệ quan giám sát quan bị giám sát Để đảm bảo BKS thực chức đó, LDN 2020 quy định chi tiết quyền cung cấp thông tin BKS Tuy nhiên, việc kiểm tra BKS sở yêu cầu cổ đông nhóm cổ đơng quy định khoản Điều 114 khơng cản trở hoạt động bình thường HĐQT, không gây gián đoạn điều hành hoạt động kinh doanh công ty Hiện nay, hầu hết cơng ty có 03 thành viên ban kiểm sốt, có số lượng nhỏ cơng ty có đến 05 thành viên Những thành viên thường hội đồng quản trị định, không độc lập cấp dưới, phụ thuộc vào thành viên hội đồng quản trị tổng giám đốc Như vậy, hoạt động ban kiểm sốt khơng hiệu Trên thực tế, hầu hết kiểm soát viên làm việc kiêm nhiệm cơng ty, có số lượng nhỏ kiểm sốt viên cổ đơng, đại diện cổ đông, không người lao động công ty, không chun trách, khơng có chun mơn cao Thực tế cho thấy, ban kiểm soát chưa thể đầy đủ vai trò theo chức nhiệm vụ pháp luật quy định, từ có ảnh hưởng đến quyền lợi nhà đầu tư cổ đông, vấn đề tương tự xảy công ty TNHH công ty hợp danh 16 17