Bà Hoa, Bà Hương và Bà Hồng (gọi tắt là nhà đầu tư) có dự định cùng nhau thành lập một công ty cổ phần; đặt tên là Công ty cổ phần Hoa Hồng; trụ sở đặt tại Quận 7, TP. Hồ Chí Minh; kinh doanh mua bán linh kiện điện tử. Được biết: Bà Hoa là thành viên công ty TNHH 2 thành viên Hòa Bình (thành lập từ tháng 012020); Bà Hương là chủ DNTN Mùa Xuân (thành lập từ tháng 052020); Bà Hồng là nhân viên cây xanh làm việc tại UBND tỉnh K. (có ký hợp đồng lao động xác định thời hạn 36 tháng từ ngày 02042020).
Câu Tình (3 điểm) Bà Hoa, Bà Hương Bà Hồng (gọi tắt nhà đầu tư) có dự định thành lập công ty cổ phần; đặt tên Công ty cổ phần Hoa Hồng; trụ sở đặt Quận 7, TP Hồ Chí Minh; kinh doanh mua bán linh kiện điện tử Được biết: Bà Hoa thành viên công ty TNHH thành viên Hịa Bình (thành lập từ tháng 01/2020); Bà Hương chủ DNTN Mùa Xuân (thành lập từ tháng 05/2020); Bà Hồng nhân viên xanh làm việc UBND tỉnh K (có ký hợp đồng lao động xác định thời hạn 36 tháng từ ngày 02/04/2020) Hỏi: Căn theo quy định Luật Doanh nghiệp, Anh/chị trả lời câu hỏi sau đây: 2.1 Nhận xét giải thích điều kiện chủ thể người tham gia góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Hoa Hồng? (0,5 điểm) 2.2 Hãy tư vấn pháp lý cho nhà đầu tư lựa chọn mô hình tổ chức quản lý cơng ty cổ phần Hoa Hồng phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp? (0,5 điểm) 2.3 Tình tiết bổ sung: Cơng ty cổ phần Hoa Hồng nói cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp từ ngày 01/12/2020 Vốn điều lệ công ty 10 tỷ đồng; cổ phần phổ thơng 05 tỷ đồng, cổ phần ưu đãi cổ tức 03 tỷ đồng, cổ phần ưu đãi biểu 02 tỷ đồng Công ty phát hành 1.000.000 cổ phần (mỗi cổ phần có mệnh giá 10.000 đồng) Hỏi: Hãy xác định giải thích loại cổ phần số lượng cổ phần loại mà Bà Hoa, Bà Hương Bà Hồng phải mua có quyền mua theo quy định Luật Doanh nghiệp? (0,5 điểm) 2.4 Tình tiết bổ sung: Trong tháng 12/2021, xảy kiện công ty cổ phần Hoa Hồng sau: (a) Bà Hoa nắm giữ 30% cổ phần công ty (trong có 20% cổ phần phổ thơng 10% cổ phần ưu đãi biểu quyết) muốn chuyển nhượng tồn cổ phần cho người khác ngồi cơng ty; (b) Bà Hương nắm giữ 200.000 cổ phần phổ thông công ty, đề nghị công ty chuyển đổi 100.000 cổ phần thành cổ phần ưu đãi cổ tức Do công ty không chấp nhận, Bà Hương yêu cầu cơng ty mua lại tồn cổ phần Hỏi: Hãy tư vấn vấn đề pháp lý cần phải lưu ý xem xét để giải kiện theo quy định Luật Doanh nghiệp? (1,5 điểm) Câu Bài làm 2.1 Nhận xét giải thích điều kiện chủ thể người tham gia góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Hoa Hồng? Cả chủ thể (bao gồm: bà Hoa, bà Hương, bà Hồng) đủ điều kiện để thành lập công ty Theo khoản 18 Điều Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ công ty, bao gồm góp vốn để thành lập cơng ty góp thêm vốn điều lệ cơng ty thành lập” Về nguyên tắc, chủ thể có quyền góp vốn thành lập cơng ty cổ phần bao gồm tổ chức cá nhân; số lượng tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa Mọi cá nhân, tổ chức có quyền góp vốn vào doanh nghiệp trừ trường hợp bị cấm theo khoản 2, Điều 17 Luật doanh nghiệp năm 2020 Khoản Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp quản lý doanh nghiệp”: Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, cơng chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; e) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh; g) Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình Khoản Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp quản lý doanh nghiệp”: Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng 2.2 Hãy tư vấn pháp lý cho nhà đầu tư lựa chọn mô hình tổ chức quản lý cơng ty cổ phần Hoa Hồng phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp? Ba nhà đầu tư (bà Hoa, bà Hương, bà Hồng) có quyền lựa chọn mơ hình tổ chức quản lý công ty cổ phần Hoa Hồng theo khoản Điều 137 phù hợp với quy định Luật doanh nghiệp 2020 “Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần”: Trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác, cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây: a) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp cơng ty cổ phần có 11 cổ đơng cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt; b) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ủy ban kiểm tốn trực thuộc Hội đồng quản trị Cơ cấu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ Ủy ban kiểm toán quy định Điều lệ công ty quy chế hoạt động Ủy ban kiểm toán Hội đồng quản trị ban hành (1) Mơ hình thứ nhất: Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc; (2) Mơ hình thứ hai: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trong Hội đồng quản trị có thành viên độc lập Ban kiểm tốn nội Cơng ty Hoa Hồng Cơng ty có 11 cổ đông cổ đông (cụ thể cổ đông bao gồm: bà Hoa, bà Hương, bà Hồng); tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần 20% số thành viên Hội đồng quản trị thành viên độc lập Tuy mơ hình có khác cấu tổ chức, bản, chức năng, nhiệm vụ quan tương tự 2.3 Hãy xác định giải thích loại cổ phần số lượng cổ phần loại mà Bà Hoa, Bà Hương Bà Hồng phải mua có quyền mua theo quy định Luật Doanh nghiệp? Theo luật doanh nghiệp, ta hiểu cổ phần pháp lý chứng minh tư cách cổ đông công ty họ có tham gia thành lập cơng ty hay khơng Cổ phần cơng ty cổ phần tồn hai loại là: cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi Theo Điều 120 Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập” bà Hương phải mua cổ phần phổ thông Theo khái niệm cổ phần công ty cổ phần vào việc công ty cổ phần Hoa Hồng cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (ngày 01/12/2020); vốn điều lệ công ty 10 tỷ đồng (cổ phần phổ thông tỷ đồng, cổ phần ưu đãi cổ tức tỷ đồng, cổ phần ưu đãi biểu tỷ đồng); công ty phát hành 1.000.000 cổ phần (mỗi cổ phần có mệnh giá 10.000 đồng) loại số lượng cổ phần mà Bà Hoa, Bà Hương Bà Hồng phải mua có quyền mua theo quy định Luật doanh nghiệp: + Cổ phần phổ thơng: Bắt buộc phải có + Cổ phần ưu đãi biểu quyết: Được quyền biểu nhiều cổ phần phổ thông + Cổ phần ưu đãi cổ tức: Được hưởng lợi tức nhiều cổ phần cổ đông + Ngoài ra, Điều 116 Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Cổ phần ưu đãi biểu quyền cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết” Điều 117 Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Cổ phần ưu đãi cổ tức quyền cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức” có quyền mua ưu đãi biểu ưu đãi cổ tức 2.4 Hãy tư vấn vấn đề pháp lý cần phải lưu ý xem xét để giải kiện theo quy định Luật Doanh nghiệp? (1,5 điểm) a) Theo Điều 116 Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Cổ phần ưu đãi biểu quyền cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết”: Cổ phần ưu đãi biểu cổ phần phổ thơng có nhiều phiếu biểu so với cổ phần phổ thông khác; số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu Điều lệ cơng ty quy định Chỉ có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đơng sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu Ưu đãi biểu cổ đông sáng lập có hiệu lực 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Quyền biểu thời hạn ưu đãi biểu cổ phần ưu đãi biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền nắm giữ quy định Điều lệ công ty Sau thời hạn ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi biểu chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu có quyền sau đây: a) Biểu vấn đề thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông với số phiếu biểu theo quy định khoản Điều này; b) Quyền khác cổ đông phổ thông, trừ trường hợp quy định khoản Điều Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp chuyển nhượng theo án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật thừa kế Chính phủ quy định chi tiết Điều ➢ Bà Hoa không chuyển giao 10% cổ phần ưu đãi biểu quyết, trừ trường hợp chuyển nhượng theo án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật thừa kế Điều 120 Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập”: Công ty cổ phần thành lập phải có 03 cổ đơng sáng lập Công ty cổ phần chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước từ công ty trách nhiệm hữu hạn chia, tách, hợp nhất, sáp nhập từ công ty cổ phần khác không thiết phải có cổ đơng sáng lập; trường hợp này, Điều lệ công ty hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải có chữ ký người đại diện theo pháp luật cổ đơng phổ thơng cơng ty Các cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán đăng ký thành lập doanh nghiệp Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông sáng lập dự định chuyển nhượng cổ phần phổ thơng khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần Các hạn chế quy định khoản Điều không áp dụng cổ phần phổ thông sau đây: a) Cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp; b) Cổ phần chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập ➢ Ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vào ngày 01/12/2020 đến thời điểm 12/2021 chưa hết thời hạn năm Bà Hoa cổ đông sáng lập nên bà tự chuyển nhượng cho cổ đơng sáng lập khác chuyển giao 20% cổ phần phổ thơng cho người ngồi cơng ty Đại hội đồng cổ đông chấp thuận b) Điều 133 Luật doanh nghiệp 2020 quy định “Mua lại cổ phần theo định công ty”: Cơng ty có quyền mua lại khơng q 30% tổng số cổ phần phổ thông bán, phần toàn cổ phần ưu đãi cổ tức bán theo quy định sau đây: Hội đồng quản trị có quyền định mua lại khơng q 10% tổng số cổ phần loại bán thời hạn 12 tháng Trường hợp khác, việc mua lại cổ phần Đại hội đồng cổ đông định; Hội đồng quản trị định giá mua lại cổ phần Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không cao giá thị trường thời điểm mua lại, trừ trường hợp quy định khoản Điều Đối với cổ phần loại khác, Điều lệ công ty không quy định công ty cổ đơng có liên quan khơng có thỏa thuận khác giá mua lại khơng thấp giá thị trường; Cơng ty mua lại cổ phần cổ đông tương ứng với tỷ lệ sở hữu cổ phần họ cơng ty theo trình tự, thủ tục sau đây: a) Quyết định mua lại cổ phần công ty phải thông báo phương thức để bảo đảm đến tất cổ đông thời hạn 30 ngày kể từ ngày định thơng qua Thơng báo phải gồm tên, địa trụ sở cơng ty, tổng số cổ phần loại cổ phần mua lại, giá mua lại nguyên tắc định giá mua lại, thủ tục thời hạn toán, thủ tục thời hạn để cổ đông bán cổ phần họ cho công ty; b) Cổ đông đồng ý bán lại cổ phần phải gửi văn đồng ý bán cổ phần phương thức để bảo đảm đến công ty thời hạn 30 ngày kể từ ngày thông báo Văn đồng ý bán cổ phần phải có họ, tên, địa liên lạc, số giấy tờ pháp lý cá nhân cổ đông cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp số giấy tờ pháp lý tổ chức, địa trụ sở cổ đơng tổ chức; số cổ phần sở hữu số cổ phần đồng ý bán; phương thức tốn; chữ ký cổ đơng người đại diện theo pháp luật cổ đông Công ty mua lại cổ phần thời hạn nêu Bà Hương nắm giữ 200.000 cổ phần phổ thông công ty, đề nghị công ty chuyển đổi 100.000 cổ phần thành cổ phần ưu đãi cổ tức Do công ty không chấp nhận, Bà Hương yêu cầu cơng ty mua lại tồn cổ phần ➢ Cơng ty có quyền mua lại khơng q 30% tổng số cổ phần phổ thông bán, phần toàn cổ phần ưu đãi cổ tức Mua lại cổ phần theo định công ty việc cơng ty mua lại cổ phần cơng ty từ cổ đơng cơng ty Hội đồng quản trị có quyền định mua lại không 10% tổng số cổ phần loại chào bán hời hạn 12 tháng Đối với trường hợp khác Đại hội đồng cổ đông định (1) Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không cao giá thị trường thời điểm mua lại trừ trường hợp công ty mua lại cổ phần cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần họ công ty (2) Đối với loại cổ phần khác giá mua lại khơng thấp giá thị trường, Điều lệ công ty không quy định cơng ty cổ đơng có liên quan khơng có thỏa thuận khác