(Luận văn) quy chế pháp lý về góp vốn bằng ngoại tệ trong doanh nghiệp thực trạng và phương hướng hoàn thiện

t to BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH ng hi ep w TRẦN CÔNG HUY n lo ad ju y th yi pl n ua al QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ GÓP VỐN BẰNG NGOẠI TỆ TRONG DOANH NGHIỆP – THỰC TRẠNG VÀ va n PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN ll fu oi m at nh z z LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC ht vb k jm om l.c gm n a Lu n va y te re TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2016 t to BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH ng hi ep w TRẦN CƠNG HUY n lo ad y th ju QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ GÓP VỐN BẰNG NGOẠI TỆ TRONG DOANH NGHIỆP – THỰC TRẠNG VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN yi pl n ua al n va ll fu oi m Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60380107 at nh z z vb ht LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC k jm om l.c gm n a Lu n va Người hướng dẫn khoa học: TS Lê Văn Hưng y te re TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2016 t to Lời cam đoan ng hi ep Tôi tên – mã số học viên: 7701240542A, học viên lớp Cao học Luật, Khóa 24 chuyên ngành Luật kinh tế, Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế TP Hồ Chí Minh, tác giả Luận văn thạc sĩ luật học với đề tài “Quy chế pháp lý w góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp - thực trạng phương hướng hoàn thiện” (Sau gọi tắt “Luận văn”) n lo ad y th ju Tôi xin cam đoan tất nội dung trình bày Luận văn kết nghiên cứu độc lập cá nhân hướng dẫn người hướng dẫn khoa học Trong Luận văn có sử dụng, trích dẫn số ý kiến, quan điểm khoa học yi pl n ua al số tác giả Các thơng tin trích dẫn nguồn cụ thể, xác kiểm chứng Các số liệu, thông tin sử dụng Luận văn hoàn toàn n va khách quan trung thực fu ll Học viên thực oi m at nh z z ht vb Trần Công Huy k jm om l.c gm n a Lu n va y te re MỤC LỤC t to ng hi Tóm tắt luận văn ep 1) Bối cảnh nghiên cứu 2) Mục tiêu nghiên cứu w n 3) Phạm vi nghiên cứu .3 lo ad 4) Phương pháp nghiên cứu .4 ju y th 5) Câu hỏi nghiên cứu: 6) Kết cấu bài: yi pl CHƯƠNG I: PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG GÓP VỐN TRONG DOANH NGHIỆP .6 ua al Khái niệm hành vi góp vốn 1.2 Chủ thể góp vốn 1.3 Quyền góp vốn 10 n 1.1 n va ll fu Quyền tự lựa chọn loại hình doanh nghiệp 11 1.3.2 Tự định số vốn bỏ loại tài sản góp vốn .12 oi m 1.3.1 nh Tài sản góp vốn .14 1.5 Ý nghĩa hoạt động góp vốn .16 at 1.4 z z vb Đối với công ty 16 1.5.2 Đối với thành viên công ty 17 1.5.3 Đối với chủ nợ 18 k jm gm Nguyên tắc góp vốn 19 l.c 1.6 ht 1.5.1 Tự nguyện, bình đẳng có lợi .20 1.6.2 Thỏa thuận thống ý chí 22 1.6.3 Minh bạch 24 om 1.6.1 n a Lu y te re 2.1.1 Thỏa thuận góp vốn 29 n 2.1 Pháp luật hoạt đơng động góp vốn ngoại tệ thơng qua hình thức đầu tư trực tiếp 28 va CHƯƠNG II: PHÁP LUẬT GÓP VỐN BẰNG NGOẠI TỆ TRONG DOANH NGHIỆP – THỰC TRẠNG VÀ KIẾN NGHỊ 28 2.1.2 Thành lập dự án 30 t to 2.1.4 Mở tài khoản vốn 33 ng 2.1.4.1 Thực cam kết góp vốn 33 hi ep 2.1.4.2 Mở tài khoản vốn đầu tư 34 w 2.2 Pháp luật hoạt động góp vốn ngoại tệ thơng qua hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp 37 n lo 2.2.1 Khái niệm góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp .37 ad 2.2 Hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp 37 y th ju 2.2.3 Thủ tục góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp nhà đầu tư nước ngồi 39 yi pl 2.2.3.1 Theo luật Đầu tư 39 al n ua 2.2.3.2 Theo quy định ngoại hối 40 va 2.3 Thực trạng hoạt động góp vốn ngoại tệ kiến nghị 44 n 2.3.1 Thực trạng hoạt động góp vốn ngoại tệ 44 fu ll 2.3.2 Hậu pháp lý nhà đầu tư góp vốn ngoại tệ sai quy định 46 m oi 2.4 Tình thực tế 48 nh at 2.4.1 Tóm tắt tình 48 z 2.4.2 Tóm tắt tình .50 z ht vb 2.5 Kiến nghị 54 jm KẾT LUẬN 59 k DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .1 om l.c gm n a Lu n va y te re t to Tóm tắt luận văn ng Đề tài “Quy chế pháp lý góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp - hi ep Thực trạng phương hướng hồn thiện” mang tính lý luận thực tiễn hoạt động góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp w n lo Luận văn làm rõ vấn đề then chốt hoạt động góp vốn ngoại tệ ad nhà đầu tư nước ngoài, tác giả phân tích vấn đề hoạt động y th góp vốn định nghĩa, nguyên tắc, chất góp vốn, quyền lợi nghĩa vụ ju yi bên liên quan đến hoạt động góp vốn loại tài sản dùng để góp pl vốn Trong tác giả nhắm đến trọng tâm mối quan hệ chủ nợ, công al n ua ty, thành viên công ty thơng qua phần vốn góp thành viên công ty va Nguyên tắc tự do, quyền tự hoạt động kinh doanh tác giả n trọng tới quyền quyền người Những vấn fu ll đề tác giả làm rõ chương I oi m nh Chương II, tác giả tập trung phân tích hoạt động góp vốn ngoại tệ at thành lập doanh nghiệp, góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp; phân tích quy z z định pháp luật đồng thời đưa quan điểm trái chiều phân tích tính đắn vb ht quan điểm thơng qua tình thực tế Trên sở phân tích đánh giá tác gm kiến nghị giải k jm giả làm rõ hậu nhà đầu tư góp vốn ngoại tệ sai tài khoản đưa l.c Luận văn mang tính chất đánh giá, dựa tình có thật mà om tác giả gặp phải để nói lên trạng tư số cán bộ, công chức a Lu Mong qua luận văn người đọc cảm nhận nhiều cách hiểu n khác quy định pháp luật ảnh hướng đến hoạt động đầu tư đại n va phận nhà đầu tư nước y te re 1) Bối cảnh nghiên cứu t to ng Trong năm gần đây, với trình hội nhập đổi Từ hi ep Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực thay Luật Doanh nghiệp 2014, trình phát triển hoạt động đầu tư thành lập doanh nghiệp Việt Nam bùng w nổ Căn vào cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, năm 2014, n lo nước có 74.842 doanh nghiệp1 đăng ký thành lập với tổng số vốn đăng ký ad y th 432.286 tỷ đồng, giảm 2,7% số doanh nghiệp tăng 8,4% số vốn đăng ký so ju với kỳ năm trước Trong năm 2015, nước có 94.754 doanh nghiệp2 đăng ký yi thành lập với tổng số vốn đăng ký 601,5 nghìn tỷ đồng, tăng 26,6% số pl ua al doanh nghiệp tăng 39,1% số vốn đăng ký so với năm 2014 Trong tháng đầu n năm 2016, tổng số doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp quay trở lại hoạt n va động nước 69.403 doanh nghiệp, đó: có 54.501 doanh nghiệp thành ll fu lập 14.902 doanh nghiệp quay trở lại hoạt động3 m oi Tài sản góp vốn doanh nghiệp đa dạng tiền mặt, vật, giấy tờ có giá, nh at nợ… Tuy nhiên, tập trung nhiều vấn đề vướng mắc pháp lý, đan xen z quy định pháp luật trước sau hoạt động góp vốn chủ yếu xảy z ht vb hoạt động góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp jm k Gắ n liề n với viê ̣c xác đinh ̣ tính hơ ̣p lê ̣ của các hình thức góp vố n là hoa ̣t l.c gm đô ̣ng xử lý vi phạm hành chin ́ h lĩnh vực thành lập doanh nghiệp về hoa ̣t đô ̣ng om Kế hoạch Đầu tư, “tình hình đăng ký doanh nghiệp tháng 12 năm 2014”, Cổng thông tin Bộ Kế hoạch Đầu tư (26/12/2014), thao khảo tại, https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/1725/T%C3%ACnh-h%C3%ACnhchung-v%E1%BB%81-%C4%91%C4%83ng-k%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87p-th%C3%A1ng-12v%C3%A0-n%C4%83m-2014.aspx, ngày truy cập: 01//2/2016; Kỳ Thành, “giải thể tạm ngừng hoạt động doanh nghiệp”, Đầu tư online (26/12/2015), thao khảo tại: http://baodautu.vn/nam-2015-hon-9400-doanh-nghiep-giai-the-71300-doanh-nghiep-tam-ngung-hoat-dongd37565.html, ngày truy cập: 19/2/2016 Cổng thơng tin doanh nghiệp, “tình hình đăng ký kinh doanh tháng tháng đầu năm 2016” (30/6/2016), tham khảo tại: https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/2709/T%C3%ACnhh%C3%ACnh-chung-v%E1%BB%81-%C4%91%C4%83ng-k%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87pth%C3%A1ng-6-v%C3%A0-6-th%C3%A1ng-%C4%91%E1%BA%A7u-n%C4%83m-2016.aspx, ngày truy cập: 19/9/2016 1Bộ n a Lu n va y te re góp vố n của cơng ty Ngày 11/11/2013, Chính phủ ban hành Nghị định t to 155/2013/NĐ-CP xử phạt vi phạm hành lĩnh vực đầu tư có hiệu lực ng ngày 01/01/2014 thay Nghị đinh 50/2016/NĐ-CP ban hành ngày hi ep 01/06/2016 có hiệu lực vào ngày 15/7/2016 nảy sinh nhiều vấn đề liên quan đến hoạt động hoạt động góp vốn doanh nghiệp w n lo Trước thực tế này, định chọn đề tài “Quy chế pháp lý góp vốn ad ngoại tệ doanh nghiệp - thực trạng phương hướng hoàn thiện” ju y th 2) Mục tiêu nghiên cứu yi pl Hoa ̣t đô ̣ng góp vố n doanh nghiê ̣p tưởng chừng là rấ t đơn giản Tuy al n va sau này n ua nhiên nhiề u trường hơ ̣p phát sinh khá nhiề u vấ n đề để la ̣i nhiề u hâ ̣u quả fu ll Phân tích vấn đề lý luận hoạt động góp vốn doanh nghiệp, tập m oi trung vào khái niệm hành vi góp vốn, loại tài sản góp vốn (ngoại tệ), chủ thể, ý at nh nghĩa hành vi góp vốn z z Phân tích, bình luận tài sản góp vốn ngoại tệ theo quy định Luật ht vb Doanh nghiệp 2014 jm k Phân tích, bình luận vi phạm hoạt động góp vốn ngoại tệ dựa gm việc thực tiễn om l.c quy định pháp luật trước đây, quy định pháp luật hành vụ a Lu Trên sở đưa đánh giá thực trạng pháp luật thực pháp luật n Việt Nam đưa kiến nghị góp phần hoàn thiện quy định pháp luật hoạt n y te re 3) Phạm vi nghiên cứu va động góp vốn doanh nghiệp Hoạt động góp vốn xem xét nhiều khía cạnh tài chính, kinh tế, thuế, t to pháp luật… Tuy nhiên, luận văn chủ yếu xem xét hoạt động góp vốn góc ng độ quy định pháp luật có liên quan hi ep Công ty quyền tự kinh doanh, tự góp vốn thành lập doanh nghiệp w theo quy định pháp luật Tài sản góp vốn doanh nghiệp đa dạng tiền mặt, n lo giấy tờ có giá, nợ… Tuy nhiên, tập trung nhiều vấn đề vướng mắc pháp lý, ad đan xen quy định pháp luật trước sau hoạt động góp vốn chủ yếu y th ju xảy hoạt động góp vốn ngoại tệ nhà đầu tư nước yi pl 4) Phương pháp nghiên cứu ua al n Luận văn nghiên cứu dựa sở sử dụng tổng hợp nhiều phương pháp: Phân va n tích, chứng minh, thống kê, so sánh Phương pháp phân tích sử dụng để làm rõ ll fu nội dung, nội hàm, ý nghĩa quy định pháp luật, từ đánh giá điểm hợp lý oi m chưa hợp lý quy định pháp luật Luận văn sử dụng phương pháp chứng at nh minh, đánh giá nghiên cứu thực tiễn quy định pháp luật hành nhận định việc thực pháp luật thực tế, thực trạng thông qua vụ việc cụ z z thể ht vb k jm 5) Câu hỏi nghiên cứu: gm - Vì nhà đầu tư thực góp vốn ngoại tệ khơng thực om l.c quy định pháp luật ngoại hối? n góp vốn sai tài khoản? a Lu - Những hậu pháp lý xảy nhà đầu tư nhà đầu tư y te re Luận văn chia làm hai chương: n va 6) Kết cấu bài: Chương I: Pháp luật hoạt động góp vống ngoại tệ doanh t to nghiệp ng hi ep Chương II: Pháp luật góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp – thực trạng kiến nghị w n lo ad Luận văn có tính lý luận thực tiễn Tuy nhiên, hoạt động góp vốn y th doanh nghiệp rộng luận văn giới hạn phân tích hoạt động góp ju yi vốn ngoại tệ doanh nghiệp Thơng qua tình thực tiễn luận văn nói pl lên hậu pháp lý xảy sau xử lý vi phạm hành doanh n ua al nghiệp n va ll fu oi m at nh z z ht vb k jm om l.c gm n a Lu n va y te re 49 841.440.000 VNĐ Productions Pte.Ltd t to ng Công ty TNHH Dịch vụ A 10.000 USD tương đương hi 20% ep 210.360.000 VNĐ (doanh nghiệp Việt Nam) Hiện tại, công ty nộp hồ sơ xin gia hạn thời gian góp vốn thực dự w n án lo ad y th Căn vào Giấy tờ ngân hàng công ty cung cấp ngày 20/7/2016 cho Sở Kế ju hoạch Đầu tư có nội dung sau: yi pl al “CÔNG TY TNHH QUẢNG CÁO A VIỆT NAM có sử dụng hai tài khoản lập n ua ngân hàng Thương Mại cổ phần Sài Gịn Thương Tín để góp vốn: va n  Tài khoản ngoại tệ số: 060093361*** ll fu oi m  Tài khoản Việt Nam đồng số: 060093361*** nh at Ngày 25/10/2016, Công ty A Outdoor có chuyển 39.985 USD vào tài khoản z z ngoại tệ số 060093361*** CÔNG TY TNHH QUẢNG CÁO A VIỆT NAM lập ht vb ngân hàng Sacombank jm k Ngày 27/10/2016, Công ty TNHH Dịch vụ A có chuyển số tiền 213.000.000 gm VNĐ vào tài khoản Việt Nam đồng số: 060093361***nội dung phát sinh “góp om l.c vốn vào Cơng ty AJV” a Lu Ngày 08/11/2016, công ty cung cấp Sở Kế hoạch Đầu tư TP Hồ Chí n Minh văn giải trình với nội dung: “Cơng ty A Outdoor góp vốn điều lệ y định, cơng ty có lập biên giao nhận, phiếu thu để chứng minh” te re thông qua tài khoản vốn đầu tư trực tiếp nên việc góp vốn diễn khơng quy n giao dịch Vì cơng ty khơng biết hoạt động góp vốn đầu tư phải thực va 39.985 USD, Cơng ty TNHH Dịch vụ A góp 213.000.000 VNĐ vào tài khoản 50 Ngày 06/12/2016, Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu tư định xử phạt số t to ***/QĐ-XPVPHC hành vi “Không đăng ký thay đổi nội dung đăng ký ng doanh nghiệp vốn điều lệ” quy đinh ̣ ta ̣i khoản 3, Điều 28 Nghị định số hi ep 50/2016/NĐ-CP ngày 01/6/2016 Khơng thừa nhận phần vốn góp 39.985 USD, nhà đầu tư nước ngoài; 213.000.000 vnđ nhà đầu tư Việt Nam buộc công ty w n giảm vốn lo ad 2.4.2 Tóm tắt tình y th ju CÔNG TY TNHH TƯ VẤN NHỊP CẦU A: Hoạt động theo Giấy chứng nhận yi pl đầu tư số 411220001** Uỷ ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh cấp chứng ua al nhận lần đầu ngày 26/07/2016, đăng ký vốn điều lệ 300.000.000 (ba trăm triệu) n đồng Việt Nam, tương đương 14.423 (mười bốn ngàn bốn trăm hai mươi ba) đô la n va Mỹ, tiền mặt fu ll Danh sách thành viên công ty cụ thể sau: oi m nh SỐ VỐN (USD) THÀNH VIÊN Ông Roelandts Steven Ông Himmelrich Thomas Franz 10.000 Tổng: 14.423 TỈ LỆ at STT z z 4.423 30% ht vb k jm 70% l.c gm a Lu góp om Cơng ty thực thay đổi thành viên thông qua chuyển nhượng phần vốn n Ngày 28/8/2016, Công ty cung cấp cho Thanh tra Sở Giấy xác nhận tài y te re trực tiếp số 09342665** CÔNG TY TNHH TƯ VẤN NHỊP CẦU A n Ông Himmelrich Thomas Franz chuyển 10.000 USD vào tài khoản vốn đầu tư va khoản số 02/NH-HSBC với nội dung Ông Roelandts Steven chuyển 4.423 USD 51 Ngày 30/8/2016, công ty cung cấp tiếp cho Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu t to tư TP Hồ Chí Minh Ủy nhiệm chi việc chuyển khoản khoản tiền nhà ng đầu tư vào tài khoản vốn đầu tư công ty Tuy nhiên, việc chuyển khoản khơng hi ep có nội dung góp vốn đầu tư Ngày 03/9/2016, cơng ty có văn giải trình “do nhà đầu tư lần đầu đầu w tư vào Việt Nam nên không rõ quy định pháp luật ngoại hối, Luật pháp n lo Singapore không quy định rõ hoạt động chuyển ngoại tệ nước để đầu tư ad y th phải ghi rõ nội dung, ủy nhiệm chi khơng ghi nội dung góp vốn ju “capital contribution”.” yi pl Ngày 10/09/2016, Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu tư ban hành Quyết định ua al số **/QĐ-XPVP hành vi không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh n doanh không góp đủ vốn điều lệ đăng ký Buộc công ty đăng ký giảm va n vốn theo điểm c Khoản Điều 28 Nghị định 50/2016/NĐ-CP fu  ll Quan điểm quan hành nhà nước: m oi Khoản Điều Thông tư 19/2015/TT-NHNN hướng dẫn quản lý ngoại nh at hối hoạt động đầu tư trực tiếp nước vào Việt Nam quy định: z z “Việc góp vốn đầu tư tiền nhà đầu tư nước nhà đầu tư vb ht Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước phải thực k jm thơng qua hình thức chuyển khoản vào tài khoản vốn đầu tư trực tiếp” gm Theo Điều 7, Thông tư 19/2015/TT-NHNN quy định: om l.c “- Tài khoản vốn đầu tư trực tiếp ngoại tệ sử dụng để thực giao dịch thu, chi liên quan đến hoạt động đầu tư trực tiếp sau Các giao n a Lu dịch thu: y ngắn, trung, dài hạn doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài;” te re + Thu tiền rút vốn ngoại tệ từ khoản vay nước nước n ngoài, nhà đầu tư Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngồi; va + Thu tiền góp vốn đầu tư trực tiếp ngoại tệ nhà đầu tư nước 52 Như vậy, hành vi góp vốn ngoại tệ xem chưa hồn tất t to khơng thực thông qua tài khoản vốn đầu tư trực tiếp nội dung chuyển ng khoản góp vốn Vì vậy, Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu tư Thành phố hi ep Hồ Chí Minh khơng cơng nhận phần vốn góp nhà đầu tư  Quan điểm tác giả w n Trong tình việc xử lý vi phạm hành quan cơng lo ad quyền hồn toàn quy định Tuy nhiên, hai trường hợp sau Thanh ju y th tra Sở Kế hoạch Đầu tư Thành phố Hồ Chí Minh ban hành Quyết định xử phạt yi hành vi hành vi “không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh pl khơng góp đủ vốn Điều lệ đăng ký” theo Khoản Điều 28 Nghị đinh al ua 50/2016/NĐ-CP áp dụng biện pháp khắc phục hậu “Buộc đăng ký điều chỉnh n vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông số vốn va n góp” theo Điểm c, Khoản 5, Điều 28 Nghị đinh 50/2016/NĐ-CP dẫn đến fu ll trường hợp hai công ty giảm vốn đồng m oi Theo Điều 211 Luật Doanh nghiệp 2014 trường hợp thu hồi Giấy at nh Chứng nhận đăng ký doanh nghiệp gồm có: z z Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giả mạo; vb ht Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản k jm Điều 18 Luật thành lập; gm Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo om l.c với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế; a Lu Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểm c khoản Điều 209 Luật đến Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 06 tháng, kể từ n n va ngày hết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn bản; hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp y Hai trường hợp tình khơng nằm trường hợp phải thu te re 5.Trường hợp khác theo định Tòa án 53 Theo Điều 48 Luật Đầu tư 2014 quy định điều kiện để chấm dứt dự án bao t to gồm: ng hi Nhà đầu tư định chấm dứt hoạt động dự án; ep Theo điều kiện chấm dứt hoạt động quy định hợp đồng, w điều lệ doanh nghiệp; n lo Hết thời hạn hoạt động dự án đầu tư; ad y th Dự án đầu tư thuộc trường hợp quy định khoản ju khoản Điều 47 Luật Đầu tư 2014 mà nhà đầu tư khả khắc phục yi pl điều kiện ngừng hoạt động; al ua Nhà đầu tư bị Nhà nước thu hồi đất thực dự án đầu tư không n tiếp tục sử dụng địa điểm đầu tư không thực thủ tục điều chỉnh địa va n điểm đầu tư thời hạn 06 tháng kể từ ngày có định thu hồi đất fu ll không tiếp tục sử dụng địa điểm đầu tư; oi m Dự án đầu tư ngừng hoạt động hết thời hạn 12 tháng kể từ ngày nh at ngừng hoạt động, quan đăng ký đầu tư không liên lạc với nhà đầu tư z z đại diện hợp pháp nhà đầu tư; vb ht Sau 12 tháng mà nhà đầu tư khơng thực khơng có khả thực jm dự án theo tiến độ đăng ký với quan đăng ký đầu tư không thuộc trường k gm hợp giãn tiến độ thực dự án đầu tư theo quy định Điều 46 Luật om h) Theo án, định Tòa án, Trọng tài l.c này; a Lu Trong hai trường hợp trên, nhà đầu tư có lực tài biểu n y te re chấm dứt dự án đầu tư n dẫn hoạt động Như vậy, hai trường hợp không nằm diện phải va qua tài khoản giao dịch cơng ty có khoản tiền để thực dự án, dự án 54 Vấn đề đặt tình cơng ty, dự án vốn đồng không t to nằm diện phải thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, không thuộc ng diện chấm dứt dự án cơng ty, dự án có hoạt động tiếp tục hay khơng hi ep Pháp luật chưa có quy định vấn đề Thực tế nay, hồ sơ tương tự tình bị treo Phòng Đăng ký đầu tư chưa tìm w hướng giải hai lý sau: n lo ad - Không thể mở tài khoản vốn.Vì theo quy định nhận hồ sơ mở tài ju y th khoản toán, ngân hàng phải kiểm tra giấy tờ hồ sơ đối chiếu với yi yếu tố kê khai giấy đề nghị mở tài khoản toán, đảm bảo khớp pl đúng, xác Trong hai trường hợp nêu thời hạn góp vốn Giấy chứng al ua nhận đầu tư/ giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hết ngân hàng từ n chối mở tài khoản vốn đầu tư trực tiếp cho công ty công ty thực va n thủ tục gia hạn thời gian góp vốn Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư fu ll - Không thể điều chỉnh gia hạn thời gian góp vốn dự án Căn vào m oi quy định Pháp luật hành, Sở Kế hoạch Đầu tư gia hạn thời gian nh góp vốn thực dự án cho cơng ty chưa có thủ tục gia hạn at z Chính lý trên, mà riêng địa bàn thành phố Hồ Chí z ht vb Minh có nhiều trường hợp rơi vào tình trạng trên, khơng nhà đầu jm tư nói riêng quan đăng ký đầu tư nói chung rơi vào hồn cảnh k hướng xử lý, pháp luật Việt Nam cần phải có quy định trường hợp gm om 2.5 Kiến nghị l.c a Lu Từ phân tích quy định pháp luật tình thực tế tác giả xin n n va kiến nghị nội dung sau: đầu đầu tư vào Việt Nam không thực quy định hoạt động ngoại y nghiệp pháp luật đầu tư, nhiên có nhiều trường hợp nhà đầu tư lần te re Đa phần nhà đầu tư chấp hành tốt quy định pháp luật doanh 55 hối như: Chuyển tài góp vốn sai tài khoản, nội dung việc chuyển khoảng không nêu t to rõ góp vốn đầu tư Ngun nhân họ khơng hiểu rõ quy định này, ng chí khơng biết quy định có tồn Vì vậy, tác giả xin kiến nghị: hi ep + Cần bổ sung quy định ngoại hối vào Luật Doanh nghiệp cụ thể: bổ sung w điều khoản “Việc góp vốn đầu tư tiền nhà đầu tư nước nhà n lo đầu tư Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngồi phải ad thực thơng qua hình thức chuyển khoản vào tài khoản vốn đầu tư trực tiếp” y th ju “Mọi hoạt động đầu tư gián tiếp nhà đầu tư nước Việt Nam phải yi thực đồng Việt Nam Các giao dịch liên quan đến hoạt động đầu tư gián pl al tiếp nước Việt Nam nhà đầu tư nước ngồi phải thực thơng n ua qua 01 (một) tài khoản vốn đầu tư gián tiếp mở 01 (một) ngân hàng phép” va n + Tăng cường công tác tuyên truyền, phổ biến giáo dục ngoại hối fu ll đối tượng cán bộ, công chức làm việc liên quan đến cấp phép đầu tư, cấp phép m oi kinh doanh, thẩm tra đầu tư; doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư nước nh Việt Nam Tùy tính chất đặc điểm nội dung tuyên truyền, phổ biến, giáo at z dục pháp luật, tùy mức độ phổ biến pháp luật tùy vào tình hình z ht vb quan, đơn vị mà quan đơn vị sử dụng hình thức tuyên truyền, phổ biến giáo jm dục khác k + Theo tình hình xử lý vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu gm l.c tư địa bàn thành phồ Hồ Chi Minh tháng đầu năm 2016 có 18 vụ vi phạm om lĩnh vực đầu tư nước ngồi tất vi phạm hành vi “không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh khơng góp đủ vốn Điều lệ đăng a Lu ký” 15.000.000 15.000.000 BPKPHQ Buộc giảm vốn điều lệ Buộc giảm vốn điều lệ y 30/01/2016 Quyết định xử phạt vi phạm hành cơng ty TNHH A Quyết định xử phạt vi phạm hành Cơng ty TNH Dịch Số tiền te re 02/02/2016 Nội dung n 00060QĐ -XPHC 00070QĐ -XPHC Ngày ban hành va Quyết định xử phạt n ST T 56 t to 00072QĐ -XPHC 04/1/2016 00078QĐ -XPHC 16/05/2016 00018QĐ -XPHC 30/05/2016 ng hi ep w n lo 00025QĐ -XPHC 00030QĐ -XPHC 00031QĐ -XPHC 00032QĐ -XPHC 13/06/2016 10 00038QĐ -XPHC 29/06/2016 11 00043QĐ -XPHC 15/05/2016 12 00045QĐ -XPHC 31/05/2016 13 00046QĐ -XPHC 31/05/2016 14 00047QĐ -XPHC 01/05/2016 15 00002QĐ -XPHC 18/01/2016 16 00003QĐ -XPHC 25/06/2016 17 00006QĐ -XPHC 28/05/2016 18 00007QĐ -XPHC 29/05/2016 ad 27/06/2016 ju y th 04/67/2016 yi pl 13/06/2016 n ua al 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ n va vụ trực tuyến B Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH ARA C Quyết định xử phạt hành Cơng ty TNHH Essentec Networks Vi D Quyết định xử phạt vi phạm hành Cơng ty TNHH KMD T Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH Bansard Việt Nam Quyết định XPVPHC Công ty TNHH L'Oreal ** Quyết định Xử phạt vi phạm hành cơng ty TNHH Bakehouse ** Quyế t đinh ̣ xử pha ̣t vi pha ̣m hành chiń h công ty TNHH Index ** Quyế t đinh ̣ xử pha ̣t vi pha ̣m hành chiń h công ty Cổ phầ n Gumi ** Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH Yggdrasil &** Quyết định xử phạt vi phạm hành cơng ty TNHH First Kakoh ** Quyết định xử phạt cơng ty TNHH Tầm nhìn ** Quyết định xử phạt vi phạm hành cơng ty TNHH Thương mại TM ** Quyế t đinh ̣ xử pha ̣t vi pha ̣m hành chiń h công ty TNHH Hâ ̣u Kỳ Kantana ** Quyet định áp dụng biện pháp khắc phục hậu Công ty TNHH Comprehensive ** Quyết định xử phạt vi phạm hành đối vơi Công ty TNHH Nbig ** Quyết định xử phạt vi phạm hành Cơng ty TNHH Cơng nghệ Ascenx ** ll fu oi m at nh z z ht vb jm Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 k gm Buộc giảm vốn điều lệ l.c 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ om 15.000.000 a Lu Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ n 15.000.000 n y te re giảm vốn điều lệ với số vốn góp Việc dẫn đến trường hợp công ty va Biện pháp khắc phục hậu tương ứng hành vi buộc công ty 57 có vốn đồng, khơng thể thu hồi chấm dứt dự án đầu tư nêu t to phần tình Vì vậy, tác giả kiến nghị: ng hi - Bổ sung quy đinh Điểm c Khoản Điều 28 Nghị đinh 50/2016/NĐ-CP: ep + Quy định tại: “Buộc đăng ký điều chỉnh vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn w góp, cổ phần thành viên, cổ đơng số vốn góp hành vi khơng n đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh khơng góp đủ vốn Điều lệ lo ad đăng ký” y th + Quy định kiến nghị: “Buộc đăng ký điều chỉnh vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn ju yi góp, cổ phần thành viên, cổ đơng số vốn góp buộc cơng ty pl góp đủ số vốn cam kết hành vi không đăng ký thay đổi với quan al n ua đăng ký kinh doanh khơng góp đủ vốn Điều lệ đăng ký” va - Hiện nay, trường hợp góp vốn đồng pháp luật chưa có quy định n biện pháp giải quyết, doanh nghiệp nộp hồ sơ điều chỉnh lên Sở Kế hoạch fu ll Đầu tư tất hồ sơ bị treo Do đó, tác giả xin đề xuất hai hướng xử lý sau: m oi + Hướng thứ bổ sung trường hợp chấm dứt dự án đầu tư thu hồi nh at Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp nhà đầu tư chưa góp đủ số vốn z cam kết z ht vb + Hướng thứ hai bổ sung thủ tục điều chỉnh giấy chứng nhận đăng ký đầu jm tư việc gia hạn tiến độ góp vốn đầu tư thời hạn thích hợp Vì k trường hợp vốn đồng Việt Nam nói chung nhiều, địa bàn thành phố gm Hồ Chí Minh xét tháng 7/2016 có 57 vụ vi phạm vốn đồng (góp vốn om l.c sai tài khoản) 60 vụ vị phạm hành lịnh vực đầu tư đa phần nhà đầu tư có quốc tịch Hàn Quốc Singapore Theo số liệu thống kê báo a Lu Tiền Phong18 Hàn Quốc nước đầu tư vào Việt Nam chiếm tỉ trọng cao tỉ n y te re Báo Tiền Phong , “nước đầu tư khủng vào Việt Nam” , Tiền Phong Online(05/8/2016), truy cập tại: http://www.tienphong.vn/kinh-te/nuoc-nao-dau-tu-khung-nhat-vao-viet-nam-1035316.tpo, ngày truy cập 29/10/2016 18 n năm 2016 Chính vậy, tác giả xin kiến nghị bổ sung quy định thủ tục điều va USD 13 tỉ USD vốn nước đầu tư vào Việt Nam tính tháng đầu 58 chỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư gia hạn tiến độ góp vốn thực dự án t to cho doanh nghiệp việc làm góp phần thu hút thêm góp vốn đầu tư nước ng giải hồ sơ tồn động hi ep w n lo ad ju y th yi pl n ua al n va ll fu oi m at nh z z ht vb k jm om l.c gm n a Lu n va y te re 59 KẾT LUẬN t to Thông qua luận văn từ lý luận đến thực tiễn mà tác giả ng hi gặp phải để làm rõ hoạt động góp vốn doanh nghiệp nước ngoài, ep nguyên tắc cần phải tuân thủ hoạt động góp vốn Sự liên quan quyền nghĩa vụ thành viên tỉ lệ thuận phần vốn mà góp Các thành viên w n đạt lợi ích dựa lợi ích mà cơng ty có lo ad Hoạt động góp vốn người nước ngồi hoạt động kinh doanh luật y th pháp Việt Nam bảo vệ, đặc biệt giai đoạn đất nước khát ju yi nguồn vốn từ nước ngồi quyền tự kinh doanh nhà đầu tư nước ngồi nói pl riêng nhà đầu tư khác nói chung cần tơn trọng Tuy nhiên nhà đầu tư al n ua cần phải hoạt động theo khuôn khổ pháp luật quan nhà nước va phải sử dung pháp luật công cụ khuyến khích kiểm sốt hoạt động n doanh nghiệp đường mà đất nước ta định ll fu oi m Qua việc phân tích pháp luật hành luật Đầu tư, Luật Doanh nghiệp nh quy định ngoại hối tác giả nêu lên vài nguyên nhân làm cho nhà đầu at tư số nước không thực quy định pháp lệnh ngoại hối hậu z z pháp lý công ty không góp đủ số vốn cam kết Trên sở thực tế tác vb ht giã đề số kiến nghị để giải hậu pháp lý jm Đất nước ta bước hồn thiện pháp luật, khó khăn vướng mắc k gm quy định rào cản lớn mà nước ta gặp phải Ở l.c phần kết, tác giả xin nhắn nhủ lại với cán bộ, cơng chức hành thực om thủ tục đăng ký kinh doanh cân nhắc quy định pháp luật tạo n trương Chính phủ thành phố ta a Lu điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp nhà đầu tư chủ n va y te re DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO t to ng hi A Tài liệu tham khao ep Bùi Xuân Hải (2004), “Vài nét loại hình công ty theo Luật Công ty Úc”, Tạp chí khoa học pháp lý số 06/2004 Trang 8; w n Bùi Xuân Hải (2011), “Tự kinh doanh - số vấn đề lý luận thực tiễn’, lo ad Tạp chí nhà nước pháp luật, số 5/2011 Trang 68-74,79; ju y th Doãn Hồng Nhung (2012), “Pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư yi nước doanh nghiệp Việt Nam”, NXB Tư pháp, Hà Nội, trang pl 12-28; al n ua Hồng Thế Liên (2013), Bình luận khoa học Bộ Luật dân 205, NXB Chính va trị quốc gia, Hà Nội, trang 46-48; n Lê Minh Phiếu (2006), “Các loại hình doanh nghiệp phổ biến Pháp”, Tạp chí fu ll khoa học pháp lý số 4/2006 Trang 29; m oi Phước Minh Hiệp (2007), Thiết lập thẩm định dự án đầu tư, NXB Thống kê, at nh Hà Nội Trang 34-40; z Phạm Duy Nghĩa (2010), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Công an nhân dân, Hà z ht vb Nội jm Ngun Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2013), “Cơng ty vốn, Quản lý tranh k chấp theo Luật doanh nghiệp Năm 2005”, NXB Tri Thức,TPHCM, trang 45- gm 60 doanh”, NXB Hồng Đức, TP.HCM, trang 40-69; om l.c Trường Đại hộc Luật TP.HCM (2013), “Giáo trình Pháp luật chủ thể kinh a Lu 10 Từ Thanh Thảo (2012), “Một số vấn đề pháp lý thủ tục gia nhập thị trường n Online (25/8/2011) Tham khảo tại: y Minh Tâm, “Quy định góp vốn có nhiều kẽ hở”, thời báo Kinh tế Sài Gòn te re B Tài liệu internet n 4/2012 Trang 18; va nhà đầu tư nước Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước pháp luật số http://www.thesaigontimes.vn/59983/Quy-dinh-ve-von-gop-nhieu-ke-ho.html, t to truy cập ngày 19/10/2016; ng hi Phan Thông Anh, “Quyền tự giao kết hợp đồng: Lý luận thực tiễn”, thông ep tin khoa học trường đại khọc Kiểm sát Hà Nội (24/3/2014), Tham khảo tại: w http://tks.edu.vn/WebThongTinKhoaHoc/Detail/211?idMenu=81 , truy cập n lo ngày 19/4/2016; ad Nguyễn Thị Giang - Nguyễn Mai Hạnh, “Phân loại hợp đồng nguyên tắc y th ký kết hợp đồng”, Vibonline (25/2/2010), Tham khảo tại: ju yi http://vibonline.com.vn/Baiviet/1806/Phan-loai-hop-dong-va-nguyen-tac-khi- pl giao-ket-hop-dong.aspx, truy cập ngày 29/5/2016; al n ua Cao Bá Quát, “Công ty cổ phần người, không”,Thông tin pháp luật n va dân (27/4/2009), tham khảo tại: https://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2009/04/27/2774/, truy cập ngày 30 tháng ll fu m năm 2016; oi Nguyễn Hồng Anh, “Phần vốn góp cơng ty có tư cách pháp nhân - Tiếp nh at cận từ góc độ pháp luật tài sản”, Công ty Luật Minh Khuê (01/9/2010), tham z khảo tại: z ht vb https://luatminhkhue.vn/kien-thuc-luat-doanh-nghiep/phan-von-gop-trong- k san.aspx, truy cập ngày: 19/4/2016; jm cong-ty-co-tu-cach-phap-nhan-%E2%80%93-tiep-can-tu-goc-do-phap-luat-tai- gm kênh tìm hiểu pháp luật trực tuyến (112/9/2014), tham khảo tại: om l.c Nguyễn Quốc Vinh, “Quy định vốn điều lệ công ty thông lệ quốc tế”, http://timhieuphapluat.vn/hoi-dap-luat-doanh-nghiep/quy-dinh-ve-von-dieu-le- n a Lu cong-ty-va-thong-le-quoc-te.asp, ngày truy cập: 25/5/2016; y tu-truc-tiep/244869.vgp, truy cập ngày 06/12/2016; te re http://baochinhphu.vn/Tra-loi-cong-dan/Thu-tuc-mo-dong-tai-khoan-von-dau- n phủ Cộng hoà Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (30/12/2015), tham khảo tại: va Chinhphu.vn, “thủ tục mở, đóng tài khoản vốn đầu tư trực tiếp”, báo điện tử Chí Trần Quốc Đạt – Vũ Kim Hạnh Dung, “Ma trận tài khoản vốn”, báo kinh tế Sài t to Gòn online (21/01/2017), tham khảo tại: ng http://www.thesaigontimes.vn/156242/Ma-tran-tai-khoan-von.html, truy cập hi ep ngày 20/02/2017; Minh Tú, “Quy định mở tài khoản ngoại tệ đầu tư trực tiếp nước ngồi”, w n Cổng thơng tin doanh nghiệp (20/6/2015), tham khảo tại: lo ad http://www.business.gov.vn/tabid/98/catid/10/item/12874/quy-, truy cập ngày y th 20/01/2016; ju 10 Singapore Statutes, “Banking Act”,Singapore Statutes Online (01/7/2015), tham yi pl khảo tại: ua al http://statutes.agc.gov.sg/aol/search/display/view.w3p;page=0;query=DocId%3 n A1ee5bde2-36a7-43a6-b737- va truy n 6c6e4a2b8337%20Depth%3A0%20Status%3Ainforce;rec, ngày ll fu 21/2/2017; cập oi m 11 Korean Government, “Banking Act”, Ministry of Government Legislation at nh (02/1/2014), tham khảo tại: http://www.moleg.go.kr/english/korLawEng?pstSeq=47614, truy cập ngày z ht k jm Bộ luật Dân năm 2015; vb C Văn pháp luật z 19/01/2017 om a Lu Luật Đầu tư năm 2014; l.c Luật Doanh nghiêp năm 2014; Luật Phịng, chóng tham nhũng năm 2012; gm Luật Cán bộ, công chức năm 2008; n Pháp lệnh số 28/2005/PL-UBTVQH11 ngày 13/12/2015 quy định ngoại y Pháp lệnh số 07/VBHN-VPQH ngày 11/7/2013 quy định ngoại hối te re lệnh ngoại hối n Pháp lệnh số 06/2013/UBTVQH13 ngày 18/3/2013 sửa đổi số điều pháp va hối Nghị định 160/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 Chính phủ quy định chi t to tiết thi hành Pháp lệnh ngoại hối ng 10 Nghi định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Chính phủ hướng dẫn hi ep chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 11 Nghị định 70/2014/NĐ-CP ngày 17/7/2014 Chính phủ quy định chi tiết w n thi hành số điều Pháp lệnh ngoại hối Pháp lệnh sửa đổi bổ sung lo ad Pháp lệnh ngoại hối y th 12 Nghị đinh số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 Chính phủ quy định ju đăng ký doanh nghiệp yi pl 13 Nghị định số 118/2015/NĐ-CP ngày 12/11/2015 Chính phủ quy định chi ua al tiết hướng dẫn số điều Luật Đầu tư n 14 Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/6/2009 Thủ tướng Chính phủ va n quy định việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư ll fu nước doanh nghiệp Việt Nam oi m 15 Thông tư 131/2010/TT-BTC ngày 06/9/2010 Bộ Tài quy định at nh hướng dẫn thực quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam z z 16 Thông tư 05/2014/TT-NHN ngày 12/3/2014 Ngân hàng Nhà nước vb ht hướng dẫn việc mở sử dụng tài khoản vốn đầu tư gián tiếp để thực jm đầu thực hoạt động đầu tư gián tiếp nước Việt Nam k gm 17 Thông tư 19/2014/TT-NHNN ngày 11/8/2014 Ngân hàng Nhà nước om vào Việt Nam l.c hướng dẫn quản lý ngoại hối hoạt động đầu tư trực tiếp nước n a Lu n va y te re