Lý luận về chứng khoán và căn cứ pháp lý
Khái niệm về Chứng khoán và Thị trờng Chứng khoán
1.1.1 Khái niệm chung về chứng khoán
"Chứng khoán" đợc định nghĩa không hoàn toàn giống nhau ở các nớc Luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán của mỗi nớc lại đa ra một cách định nghĩa và cách giải thích về chứng khoán Chúng ta sẽ cùng xem xét một số định nghĩa về chứng khoán của một số nớc có thị trờng chứng khoán tơng đối lâu đời.
Theo Luật Kinh doanh Chứng khoán của Đức thì chứng khoán là những cổ phần, chứng nhận cổ phần, trái phiếu, chứng nhận tham gia và các loại chứng khoán khác mà có thể đợc so sánh với cổ phần hoặc trái phiếu, nếu chúng đ- ợc buôn bán trên thị trờng Chứng khoán còn là những đơn vị mà đợc phát hành bởi một công ty đầu t của Đức hoặc một công ty đầu t nớc ngoài.
Luật Chứng khoán của Nhật Bản lại định nghĩa chứng khoán với sự phân chia thành nhiều loại một cách rõ ràng, đó là những công cụ nh: chứng khoán Chính phủ, trái phiếu chính quyền địa phơng, giấy bảo đảm nợ đợc phát hành bởi các pháp nhân theo các luật chuyên ngành, trái phiếu công ty, chứng nhận cổ phần đầu t đợc phát hành bởi các pháp nhân đợc thành lập theo các luật chuyên ngành, chứng nhận cổ phẩn và chứng nhận quyền u tiên, chứng chỉ thụ hởng do công ty tín thác đầu t phát hành,
Luật Chứng khoán Hàn Quốc cũng định nghĩa chứng khoán gần giống với cách định nghĩa của Luật Nhật Bản Theo Luật Hàn Quốc thì chứng khoán có nghĩa là trái phiếu Chính phủ, trái phiếu chính quyền địa phơng, trái phiếu đợc phát hành bởi một công ty đợc thành lập theo luật chuyên ngành, trái phiếu công ty, chứng nhận cổ phần hoặc quyền u tiên,
Luật Chứng khoán Thái Lan định nghĩa một cách đơn giản hơn về chứng khoán Theo Luật Thái Lan, chứng khoán có nghĩa là những tín phiếu kho bạc, trái phiếu, tín phiếu, cổ phần, giấy nợ, chứng chỉ quỹ đầu t xác nhận các quyền đối với tài sản của một quỹ tơng hỗ, chứng quyền mua cổ phần, chứng quyền mua giấy nợ, chứng quyền mua chứng chỉ quỹ đầu t ở Việt Nam, tuy thị trờng chứng khoán mới ra đời và chúng ta cha có một Luật chuyên ngành về Chứng khoán và Thị tr- ờng chứng khoán, nhng tại Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 11/07/1998 của Chính phủ về chứng khoán và thị tr- ờng chứng khoán, Chứng khoán đã đợc định nghĩa một cách tơng đối dễ hiểu nh sau: "Chứng khoán là chứng chỉ hoặc bút toán ghi sổ, xác nhận các quyền và lợi ích hợp pháp của ngời sở hữu chứng khoán đối với tài sản hoặc vốn của tổ chức phát hành Chứng khoán bao gồm:
(c) Chứng chỉ quỹ đầu t (investment unit); và
(d) Các loại chứng khoán khác."
(Các loại chứng khoán khác là các công cụ tài chính mới
(nouveaux intruments financiers) đợc hình thành ở Mỹ sau khi chế độ tiền tệ Bretton Woods tan rã và kéo theo việc ngng chế độ tỷ giá cố định ±1%; các công cụ tài chính mới gồm: các quyền chọn (options), các hợp đồng tơng lai (future agreement, thờng gọi tắt là future), các chứng khoán phát sinh (derivative)).
Nh vậy, có thể hiểu, chứng khoán (securities) là những giấy chứng nhận đã góp cổ phần vào một công ty gọi là cổ phiếu, gồm hai loại chính là Cổ phiếu thờng (Common stock) và Cổ phiếu u đãi (Preferred stock); và những giấy chứng nhận đã cho Nhà nớc hay một công ty, một công trình vay tiền gọi là trái phiếu, gồm (xét về ngời phát hành): trái phiếu Chínhphủ (Government bond), tín phiếu kho bạc (Treasury bills), Trái phiếu đô thị và chính quyền địa phơng (Municipal bond), Trái phiếu công trình, Trái phiếu công ty (Corporate bond), Trái phiếu cơ quan chính phủ (Agency bond), Trái phiếu điều chỉnh, Trái phiếu cầm cố (Mortgage bond) Các loại trái phiếu thờng chiếm tỷ trọng lớn hơn nhiều lần so với cổ phiếu, ví dụ, ở các nớc khối G7 trong năm 1981, tổng giá trị số trái phiếu mới phát hành là
60 tỷ đô-la Mỹ trong khi tổng giá trị số cổ phiếu mới phát hành chỉ có 29 tỷ đô-la Mỹ; năm 1996 hai con số tơng ứng là 582 tỷ và 70 tỷ, gấp 8,3 lần.
Nói tóm lại, chứng khoán thực chất chỉ là một tờ giấy chứng nhận về số t bản (vốn) đã góp hay cho vay mà lại có thể đem mua bán ở thị trờng chứng khoán Mác viết: " những chứng th về t bản thực tế Nhng các chứng th đó lại không cho phép ngời ta sử dụng t bản này Không thể rút t bản này ra đợc Các chứng th đó chỉ đem lại cho ngời ta cái quyền pháp lý đợc hởng một phần t bản mà t bản này sẽ chiếm hữu Nhng các chứng th đó cũng biến thành những bản sao của t bản thực tế " (Các-Mác, T bản Tập thứ ba,
Phần 2, NXB Tiến Bộ Mát-xcơ-va và NXB Sự Thật, Hà Nội,
1987 trang 22) Chính định nghĩa chứng khoán là t bản giả đã giúp ta hiểu sâu bản chất của chứng khoán và thị tr- ờng chứng khoán.
Tuy nhiên, còn có chứng khoán ghi sổ (book entry securities) là những chứng khoán không theo hình thức có chứng chỉ bằng giấy ghi nhận vốn cổ phần đã góp hay số nợ đã cho vay Chứng khoán này chỉ là những bút toán ghi vào sổ tại những tổ chức lu ký chứng khoán Chứng khoán ghi sổ tạo điều kiện cho việc giao dịch chứng khoán bằng máy tính đợc nhanh chóng tiện lợi Tuy nhiên, ở Việt Nam, thông t 01/1998/TT-UBCK ngày 13/10/1998 của Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc lại quy định ngời mua chứng khoán ghi sổ đợc cấp giấy chứng nhận quyền sở hữu Nh vậy sẽ rất khó cho việc vi tính hóa hoàn toàn việc giao dịch, nhng trong thời kỳ mà chứng khoán hầu hết đều là chứng chỉ bằng giấy thì phải chấp nhận sự chuyển đổi dần dần.
1.1.2 Khái niệm về thị trờng chứng khoán và các hoạt động trên thị trờng này
Thị trờng chứng khoán (securities market) là nơi diễn ra các hoạt động mua bán chứng khoán Đó là nơi mà số tiền tiết kiệm nhỏ nhoi cũng có thể đợc đem đầu t vào các công ty để vừa góp vốn cho nền kinh tế vừa hởng lãi đợc chia
Nh vậy, thị trờng chứng khoán là nơi nhà đầu t có thể trực tiếp bỏ vốn vào các công ty, các công trình hay cho Chính phủ vay để phát triển kinh tế hay chi tiêu cho các mục tiêu xã hội. ở các nớc, ngời ta còn coi thị trờng chứng khoán là cái phong vũ biểu (hay cái nhiệt kế) của nền kinh tế Chỉ số chứng khoán tăng lên đợc coi là biểu hiện tăng trởng của nền kinh tế Ngợc lại, khi chỉ số chứng khoán hạ xuống, ngời ta lo lắng và coi nh đó là dấu hiệu báo trớc sự suy thoái của nền kinh tế Ngời ta cho rằng, biết thông tin chậm 30 giây hay
1 phút đã là biết thông tin cũ vì ngời có thông tin sớm nhất đã kịp thời bán tháo hay mua với lô lớn những cổ phiếu chịu ảnh hởng của các thông tin đó Đó là những hiện tợng chứng minh việc biến động của thị trờng chứng khoán là "nhiệt kế" đo sức khỏe của nền kinh tế.
Thị trờng chứng khoán đợc phân chia thành thị trờng sơ cấp (primary market) và thị trờng thứ cấp (secondary market).
Thị trờng sơ cấp là nơi phát hành cổ phiếu mới, gồm cổ phiếu của các công ty cổ phần hay các doanh nghiệp nhà nớc cổ phần hóa, các trái phiếu chính phủ, trái phiếu công trình hay trái phiếu ngân hàng Số tiền thu đợc trở thành vốn cổ phần, làm tăng vốn chủ sở hữu của các công ty cổ phần, vốn huy động của ngân sách, của các công trình hay của ngân hàng Vì vậy, thị trờng sơ cấp là nơi huy động vốn cho các tổ chức phát hành chứng khoán
Kênh huy động vốn qua thị trờng sơ cấp hấp dẫn hơn kênh huy động vốn qua các ngân hàng thơng mại vì lãi suất của nó là toàn bộ lợi nhuận thu đợc của công ty cổ phần Nh vậy nhà đầu t trực tiếp trên thị trờng sơ cấp không phải san sẻ một phần lợi nhuận cho ngân hàng Nhà đầu t chấp nhận rủi ro để có lợi nhuận cao Các công trình phát hành trái phiếu chuyển đổi cũng có thể đem lại thu nhập cao nh khi đầu t qua cổ phiếu Những công trình khai thác dầu khí ngoài khơi thờng có rủi ro cao, nhng bù lại lợi nhuận lại rất hấp dẫn Các nhà đầu t ở thị trờng sơ cấp thờng sẵn sàng mạo hiểm để có lợi nhuận cao
Pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán
Trong khoa học pháp lý, khung pháp luật đợc hiểu là tổng thể những quy phạm pháp luật của Nhà nớc điều chỉnh các quan hệ trong một lĩnh vực cụ thể của đời sống kinh tế - xã hội Những quy định này thuộc các lĩnh vực pháp luật khác nhau (nh dân sự, kinh tế, hình sự, hành chính ), với những phơng thức điều chỉnh khác nhau và có mối liên hệ mật thiết, tồn tại trong một chỉnh thể thống nhất với t cách là một hệ thống Từ quan niệm đó, khung pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán đợc hiểu là tổng thể những quy phạm pháp luật thuộc các ngành luật khác nhau điều chỉnh các quan hệ liên quan đến chứng khoán và thị trờng chứng khoán.
1.2.1 Sự cần thiết của pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán
Lịch sử phát triển hàng mấy trăm năm của thị trờng chứng khoán đã cho thấy: trong giai đoạn đầu hình thành và phát triển, thị trờng chứng khoán đã không có sự tham gia quản lý của nhà nớc cũng nh sự điều chỉnh của pháp luật Trong giai đoạn này, thị trờng chứng khoán đợc hình thành một cách tự phát và đợc quản lý bởi các hình thức tự quản (quản lý của các nhà kinh doanh, hiệp hội chứng khoán).
Từ giữa thế kỷ XV, ở các nớc châu Âu ngời ta tụ tập ở các quán cà phê để mua bán các giấy tờ có giá Những thị trờng chứng khoán nh thế hoạt động một cách vô chính phủ, nghĩa là không chịu một sự điều chỉnh nào của pháp luật. Những ngời mua bán chứng khoán lớn kiêm luôn nhà môi giới nên không ít nhà môi giới môi giới khách hàng mua luôn số chứng khoán ế ẩm của mình Từ đó họ lũng đoạn thị trờng và làm thị trờng chứng khoán sa vào những cuộc khủng hoảng chu kỳ dầy đặc vào các năm 1819, 1837, 1857,
Với hình thức tự quản, thị trờng chứng khoán có điều kiện thuận lợi để phát triển, nhng đồng thời nó cũng chứa đựng rất nhiều yếu tố rủi ro, từ đó có thể dẫn đến các cuộc khủng hoảng trên thị trờng chứng khoán Một trong những nguyên nhân làm cho thị trờng chứng khoán hoạt động không đợc công bằng là do các nhà kinh doanh, tổ chức tự quản chỉ chú ý bảo vệ quyền lợi của mình, bảo vệ tổ chức và các thành viên của tổ chức đó và vì vậy họ đã không quan tâm hoặc xâm phạm đến quyền lợi của các tổ chức, cá nhân khác Điển hình của các cuộc khủng hoảng trong giai đoạn này là cuộc khủng hoảng tài chính trên phạm vi toàn thế giới từ năm 1929 đến 1931 (trong đó có thị trờng chứng khoán) làm tê liệt hệ thống tài chính và thị trờng chứng khoán trên thế giới. ở Việt Nam, thị trờng chứng khoán tự phát hình thành từ những năm mới bớc vào kinh tế thị trờng Cuối những năm
1980, công ty, doanh nghiệp nào muốn huy động vốn chỉ việc dùng lãi suất cao để hấp dẫn ngời có vốn, không phải đăng ký phát hành cổ phiếu hay trái phiếu Nguyễn Văn M- ời Hai dùng cả hình thức tiền gửi, một hình thức vốn chỉ dành riêng cho ngân hàng thơng mại, với lãi suất cao tới 14%/tháng để thu hút những dòng ngời xếp hàng để gửi tiền Lúc đó, ngân hàng muốn can thiệp, nhng cơ quan pháp lý nói cha có luật, ngay cả pháp lệnh ngân hàng khi đó cũng cha ra đời Đến khi có dấu hiệu lừa đảo, phải giải quyết bằng hình sự, ngời ta mới thấy Nguyễn Văn Mời Hai nhận tiền gửi của ngời sau để trả cho ngời trớc Vụ Nguyễn Văn Mời Hai cho thấy cần phải có một hệ thống pháp luật chặt chẽ để điều chỉnh thị trờng chứng khoán, tạo lòng tin cho nhà đầu t và tránh cho họ mắc phải những vụ lừa đảo mà có thể dẫn đến phá sản.
Mục tiêu đặt ra cho việc xây dựng thị trờng chứng khoán là nhằm huy động tối đa các nguồn vốn trong và ngoài nớc vào phát triển kinh tế Để hạn chế những rủi ro có thể xảy ra, đồng thời giúp thị trờng chứng khoán hoạt động một cách an toàn, công khai, minh bạch, công bằng, bảo vệ quyền lợi của tất cả các tổ chức, cá nhân tham gia thị trờng chứng khoán, các nớc có thị trờng chứng khoán đã ban hành các văn bản pháp luật để điều chỉnh đối với thị trờng chứng khoán
Các quy định về chứng khoán và thị trờng chứng khoán đ- ợc xây dựng nhằm các mục đích: thúc đẩy tính chắc chắn về thơng mại; giảm chi phí kinh doanh; tăng cờng tính hiệu quả của thị trờng; và thông qua các mục đích trên, các quy định còn có ý nghĩa duy trì và cổ vũ sự tin tởng của nhà đầu t vào các chứng khoán đợc giao dịch công khai.
Tuy nhiên, cần lu ý rằng, mục tiêu hình thành vốn và tính hiệu quả của thị trờng đôi khi có thể xung đột với mục đích bảo vệ nhà đầu t Nói chung, một thị trờng đợc nới lỏng về quy định thờng làm cho tính hiệu quả của thị tr- ờng đó lớn hơn, và một thị trờng khi đợc quy định cụ thể có thể làm cho nhà đầu t đợc bảo vệ hơn Chính vì vậy, một khung pháp lý đợc xây dựng trên nguyên tắc đảm bảo sự cân bằng giữa việc bảo vệ nhà đầu t và tính hiệu quả của thị trờng sẽ đáp ứng đợc những yêu cầu đòi hỏi của sự phát triển thị trờng trong tình hình mới.
1.2.2 Nội dung của việc điều chỉnh pháp luật đối với chứng khoán và thị trờng chứng khoán
Quan hệ phát sinh trong lĩnh vực chứng khoán và thị trờng chứng khoán rất đa dạng Do đó, các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ chứng khoán và thị trờng chứng khoán thuộc nhiều lĩnh vực khác nhau và vì vậy pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán là khái niệm rộng cả về nội dung và hình thức.
1.2.2.1 Cấu trúc chung của hệ thống pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán
Với t cách là chế định của tài chính, pháp luật về Chứng khoán và Thị trờng Chứng khoán bao gồm tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ trong lĩnh vực phát hành và kinh doanh chứng khoán một cách trực tiếp hoặc gián tiếp Theo đó, quan hệ mua bán chứng khoán là quan hệ tài sản giữa các chủ thể có liên quan, do đó đòi hỏi phải đợc điều chỉnh bằng luật dân sự và luật thơng mại Xét về tính chất kinh tế, việc mua bán chứng khoán là việc đầu t (bỏ vốn dài hạn để kiếm lời), do đó phải tuân theo quy định của luật đầu t trong nớc và ngoài nớc Chủ thể phát hành chứng khoán trên thị trờng chứng khoán là các doanh nghiệp: doanh nghiệp nhà nớc, cổ phần, t bản nhà nớc (ngân hàng, tổ chức tín dụng) và cơ quan chính quyền nhà nớc (trung ơng và địa phơng), do đó đòi hỏi phải đợc điều chỉnh bằng luật doanh nghiệp, luật công ty, luật ngân hàng, tổ chức tín dụng
Do đặc điểm trình độ kinh tế - xã hội, quy mô, hình thức tổ chức và phơng thức hoạt động của thị trờng chứng khoán ở các quốc gia không giống nhau cho nên chế độ pháp lý cũng khác nhau Tuy nhiên, nếu nhìn một cách tổng thể, thì khung pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán ở các quốc gia bao gồm những bộ phận cấu thành sau:
Một là, các quy định về chứng khoán với tính cách là hàng hóa của thị trờng chứng khoán, trong đó, bao hàm những quy định của Nhà nớc về hình thức, chủng loại, điều kiện và chủ thể phát hành; về đặc trng pháp lý cũng nh khả năng giới hạn tham gia thị trờng của các loại chứng khoán trong một quốc gia;
Hai là, các quy định về kinh doanh chứng khoán: những quy định của pháp luật về các nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán, về địa vị pháp lý của các chủ thể tiến hành các hoạt động kinh doanh chứng khoán (Sở Giao dịch Chứng khoán, Công ty Chứng khoán, ngời hành nghề kinh doanh chứng khoán ), những quy định mang tính kỹ thuật (nh thông tin phát hành, nghiệp vụ lu ký chứng khoán );
Ba là, những quy định chung về quản lý nhà nớc đối với các hoạt động phát hành và kinh doanh, dịch vụ chứng khoán Trớc hết, đó là các quy định về tổ chức, chức năng, nhiệm vụ của cơ quan quản lý nhà nớc về chứng khoán và thị trờng chứng khoán, cấp giấy phép phát hành chứng khoán, giấy phép kinh doanh, dịch vụ chứng khoán, giấy phép hành nghề kinh doanh chứng khoán.Các quy định về kiểm tra, giám sát, thanh tra đối với các hoạt động chứng khoán và thị trờng chứng khoán và biện pháp xử lý đối với các hành vi vi phạm.
Nh vậy, khung pháp lý về chứng khoán và thị trờng chứng khoán rất rộng, bao gồm nhiều lĩnh vực khác nhau, và vì thế không thể giới hạn trong khuôn khổ một văn bản và cũng không bó hẹp trong phạm vi điều chỉnh của một ngành luật, một lĩnh vực pháp luật cụ thể Có nhiều văn bản pháp luật điều chỉnh nhng tất cả đều có mục tiêu chung là bảo vệ các nhà đầu t, bảo đảm hoạt động an toàn và lành mạnh của thị trờng chứng khoán, ổn định thị trờng tài chính, ổn định nền kinh tế.
1.2.2.2 Sự điều chỉnh pháp luật đối với chứng khoán và thị trờng chứng khoán
Thực trạng pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán ở Việt Nam
Quá trình hình thành pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán ở Việt Nam .27 1Chủ trơng, quan điểm của Đảng và Nhà nớc ta về việc xây dựng khung pháp lý cho thị trờng chứng khoán Việt Nam
thị trờng chứng khoán ở Việt Nam
2.1.1 Chủ trơng, quan điểm của Đảng và Nhà nớc ta về việc xây dựng khung pháp lý cho thị trờng chứng khoán Việt Nam
Việc thành lập thị trờng chứng khoán ở Việt Nam là một nhu cầu cấp bách Tuy nhiên điều đó không có nghĩa là bằng mọi cách, mọi giá phải cho ra đời ngay một thị trờng hoàn chỉnh (Sở giao dịch chứng khoán) mà không dựa trên nền tảng vốn có của nền kinh tế Sự nôn nóng xây dựng thị trờng chứng khoán, mà thoát ly các yếu tố tiên quyết (hàng hóa, khung pháp lý, cơ sở vật chất kỹ thuật, công nghệ, con ngời ) sẽ dẫn đến đổ vỡ, thất bại Đây là bài học kinh nghiệm mà nhiều nớc đi trớc đã gặp phải Vì vậy, vấn đề xây dựng khung chính sách và pháp luật cho việc phát triển thị trờng chứng khoán Việt Nam đã đợc quán triệt trên các quan điểm sau: Nhà nớc giữ vai trò quyết định trong việc tổ chức, xây dựng, quản lý và vận hành,nhằm khuyến khích và tạo điều kiện cho thị trờng chứng khoán phát triển theo đúng đờng lối và định hớng của Nhà nớc; đảm bảo sự quản lý tập trung thống nhất vào một cơ quan nhà nớc là Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc; xây dựng thị trờng chứng khoán do Nhà nớc sở hữu, có tổ chức, đảm bảo chức năng quản lý tập trung thống nhất, tạo điều kiện cho thị trờng phát triển lành mạnh, an toàn và có hiệu quả, bảo vệ đợc lợi ích hợp pháp của ngời đầu t; hệ thống luật pháp cho việc ra đời và đi vào vận hành thị trờng chứng khoán phải đảm bảo khả năng điều chỉnh các quan hệ trên thị trờng và giám sát đối với các tổ chức tham gia thị trờng; xây dựng và phát triển thị trờng chứng khoán từ quy mô nhỏ đến quy mô lớn, từ cha hoàn thiện đến hoàn thiện, phù hợp với bối cảnh kinh tế hiện tại và khả năng phát triển trong tơng lai.
Pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán là một bộ phận không thể tách rời của pháp luật về kinh tế, vì vậy, song song với việc tiến hành xây dựng một khung pháp lý cho thị trờng chứng khoán Việt Nam, Đảng và Nhà nớc ta cũng đã chủ trơng hoàn thiện khung pháp luật về kinh tế theo híng:
Từng bớc hoàn thiện khung pháp luật về kinh tế, tạo điều kiện cần thiết cho cơ chế thị trờng hoạt động có hiệu quả Nhằm một mặt khắc phục đợc những tồn tại, nhợc điểm trớc mắt, mặt khác hớng tới nhu cầu phát triển khách quan, lâu dài của việc quản lý và thúc đẩy nền kinh tế phát triển Xu thế chung trong sự phát triển của khung pháp luật kinh tế ở nớc ta trong bớc đi tiếp theo là ngày càng hớng vào thị trờng Nói cách khác, thị trờng là mục tiêu trung tâm trong những nỗ lực xây dựng, đồng bộ hóa và từng bớc hoàn thiện khung pháp luật kinh tế. Trớc hết, đó là sự u tiên trong việc lựa chọn và xây dựng các phơng án đối với những quan hệ kinh tế - xã hội phát sinh từ nội bộ nền kinh tế Trong đó những đòi hỏi từ nhu cầu phát triển thị trờng và những qui luật của bản thân thị trờng cần đợc xem là tiêu chí chủ yếu Mặt khác, tăng cờng vai trò tác động của khung pháp luật với t cách là một chỉnh thể các giải pháp và công cụ, tạo môi trờng và điều kiện bảo đảm sự phát triển lành mạnh của thị trờng
Hoàn thiện khung pháp luật kinh tế phải thể hiện tính bao quát đối với mọi thành phần kinh tế Sự bao quát của khung pháp luật đối với mọi thành phần kinh tế là điều kiện quan trọng không thể thay thế nhằm đảm bảo và phát huy tính tập trung thống nhất trong quản lý và điều hành kinh tế, bảo đảm trật tự kỷ cơng xã hội của Nhà nớc ta Muốn đạt đợc điều trên thì Nhà nớc ta phải xây dựng tiêu chí pháp lý và lấy tiêu chí pháp lý để xác định địa vị pháp lý hay t cách thơng gia của mỗi chủ thể tham gia hoạt động kinh doanh Có làm đợc nh vậy mới đảm bảo đợc sự bình đẳng trong kinh doanh, tạo ra một mặt bằng pháp lý chung thống nhất và thúc đẩy tiến bộ xã héi
Hoàn thiện khung pháp luật về kinh tế phải kết hợp chặt chẽ giữa những mục tiêu cơ bản, lâu dài với việc đáp ứng nhu cầu giải quyết những nhiệm vụ cụ thể trớc mắt Tạo ta sự đồng bộ của khung pháp luật về kinh tế và hớng tới mở rộng sự hợp tác và tăng cờng quá trình hội nhập quốc tế Việc tạo ra sự đồng bộ của khung pháp luật kinh tế của ta trớc hết phải là sự khắc phục những tồn tại yếu kém, manh mún, chồng chéo của pháp luật kinh tế thời kỳ quá độ và bớc dài chuyển đổi nền kinh tế từ kế hoạch hóa bao cấp sang cơ chế thị trờng Khắc phục đợc nhợc điểm trên cùng với sự thống nhất quan điểm của Đảng và Nhà nớc và với những điều kiện khách quan thuận lợi của xu thế phát triển thời đại trong kỷ nguyên mới chắc rằng khung pháp luật về kinh tế của ta sẽ tạo bản lề cơ bản cho các bớc đột phá kinh tế thúc đẩy đất nớc phát triển.
Chủ trơng xây dựng một nhà nớc pháp quyền và việc Nhà nớc thống nhất quản lý nền kinh tế quốc dân bằng pháp luật đã đợc Hiến pháp năm 1992 khẳng định Vì vậy, quan điểm nhất quán của Đảng và Nhà nớc ta trong việc tiếp tục hoàn thiện khung pháp luật về kinh tế đồng thời với việc tiến hành xây dựng khung pháp lý cho thị trờng chứng khoán Việt Nam là một quan điểm hoàn toàn đúng đắn và sáng suốt Từ đây một môi trờng pháp lý hết sức thuận lợi sẽ đợc tạo ra cho sự phát triển của nền kinh tế,trong đó có sự phát triển của thị trờng chứng khoán.
2.1.2 Quá trình hình thành pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán ở Việt Nam Đối với Việt Nam, để đáp ứng yêu cầu thực tiễn là nhanh chóng cho ra đời thị trờng chứng khoán phù hợp với các điều kiện, hoàn cảnh của Việt Nam, với những nét đặc trng và các bớc đi trong giai đoạn đầu phát triển thị trờng chứng khoán, chúng ta đã tích cực, khẩn trơng nhng cũng hết sức thận trọng trong việc xây dựng một khuôn khổ pháp luật ban đầu cho sự ra đời và vận hành của thị trờng chứng khoán.
Hiến pháp Nhà nớc năm 1992 đã xác định chế độ kinh tế của Nhà nớc Việt Nam, trên cơ sở đó, nhiều đạo luật cần thiết trong cơ chế kinh tế mới đã đợc ban hành, nh: Luật Dân sự, Luật Lao động, Luật Thơng mại, Luật Doanh nghiệp, Luật Phá sản, Luật Khuyến khích Đầu t trong nớc, Luật Ngân hàng Nhà nớc, Luật các Tổ chức Tín dụng vv Tất cả các luật này đều có những quy định liên quan đến thị trờng chứng khoán Trong đó, Luật Doanh nghiệp là cơ sở nền tảng cho việc hình thành và phát triển các loại hình doanh nghiệp tham gia vào phát hành và kinh doanh chứng khoán Luật này đợc Quốc hội thông qua ngày12/06/1999 trên cơ sở tổng kết và hợp nhất từ các LuậtCông ty và Luật Doanh nghiệp T nhân ban hành năm 1990.Luật Doanh nghiệp có nhiều quy định quan trọng liên quan đến thị trờng chứng khoán, nh các quy định về phát hành chứng khoán, định giá chứng khoán, chuyển nhợng chứng khoán, thâu tóm, sáp nhập doanh nghiệp, chuyển đổi hình thức doanh nghiệp, công khai thông tin vv Sự ra đời của Luật Doanh nghiệp tạo ra hành lang pháp lý cho các doanh nghiệp cổ phần đợc phát hành cổ phiếu và trái phiếu, doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn đợc phép phát hành trái phiếu huy động vốn (đây là một tiến bộ mới so với Luật Công ty trớc đây) Luật Doanh nghiệp cũng quy định rõ các loại hình cổ phiếu đợc phát hành, đặc điểm và tính chất của từng loại cổ phiếu (phổ thông, u đãi biểu quyết, u đãi cổ tức, u đãi hoàn lại, u đãi khác), việc mua bán lại cổ phiếu của chính tổ chức phát hành và tỷ lệ đợc phép mua bán lại vv Đây là cơ sở nền tảng cho việc ban hành các văn bản dới luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán của Chính phủ. Để đảm bảo cho việc ra đời thị trờng chứng khoán ở Việt Nam, trong khi chúng ta còn cha đủ kinh nghiệm về mặt lý thuyết và thực tiễn để ban hành Luật Chứng khoán, ngày 11/07/1998 Chính phủ đã ban hành Nghị định 48/NĐ-CP về chứng khoán và thị trờng chứng khoán ("Nghị định
48") Đây là văn bản pháp quy cao nhất hiện nay về thị tr- ờng chứng khoán và là cơ sở pháp lý ban đầu cho việc đa vào vận hành thị trờng chứng khoán ở Việt nam Nghị định này đợc xây dựng trên cơ sở nền tảng sẵn có của các văn bản luật liên quan đến thị trờng chứng khoán đã ban hành và phải đáp ứng đợc những yêu cầu mới của quá trình phát triển thị trờng, tạo ra khuôn khổ luật pháp cho các hoạt động từ phát hành cho đến giao dịch chứng khoán Phạm vi điều chỉnh của Nghị định này đợc quy định rất rõ, đó là việc phát hành chứng khoán ra công chúng để giao dịch trên thị trờng chứng khoán tập trung; chức năng nhiệm vụ của cơ quan quản lý nhà nớc về chứng khoán và thị trờng chứng khoán là Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc; thủ tục và điều kiện để các tổ chức tham gia phát hành chứng khoán ra công chúng; tổ chức xây dựng thị tr- ờng giao dịch tập trung (Trung tâm giao dịch chứng khoán,
Sở giao dịch chứng khoán); tổ chức hoạt động của công ty chứng khoán, quỹ đầu t chứng khoán, công ty quản lý quỹ, ngân hàng giám sát; tổ chức hoạt động thanh toán bù trừ và lu ký chứng khoán; tham gia của các tổ chức, cá nhân nớc ngoài vào thị trờng chứng khoán Việt Nam; các hành vi bị cấm và hạn chế trên thị trờng chứng khoán; thanh tra, giám sát và xử lý vi phạm Nh vậy Nghị định 48 điều chỉnh toàn bộ các lĩnh vực quan trọng của thị trờng chứng khoán, từ phát hành, kinh doanh chứng khoán, đến quản lý, thanh tra thị trờng chứng khoán vv
Bên cạnh đó, để tạo cơ sở pháp lý cho sự ra đời của cácTrung tâm giao dịch chứng khoán, Sở giao dịch chứng khoán, Thủ tớng Chính phủ đã ký Quyết định 127/1998/QĐ-TTg ngày 11/07/1998 thành lập hai Trung tâm giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh và thành phố Hà Nội.
Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc cũng đã ban hành Quyết định 128/1998/QĐ-UBCK ngày 01/08/1998 về Quy chế tổ chức và hoạt động của Trung tâm giao dịch chứng khoán Để tiến hành hoạt động, Trung tâm giao dịch chứng khoán Thành phố Hồ Chí Minh cũng đã ban hành nhiều văn bản về quy trình nghiệp vụ: Quy trình niêm yết, giao dịch, thanh toán, giám sát hoạt động giao dịch chứng khoán vv Để quản lý hoạt động đầu t của các tổ chức, cá nhân nớc ngoài vào thị trờng chứng khoán Việt Nam và cũng phù hợp với thông lệ chung trên thế giới, Thủ tớng Chính phủ đã ban hành Quyết định 139/1999/QĐ-TTg ngày 10/06/1999 về tỷ lệ tham gia của bên nớc ngoài vào thị trờng chứng khoán Việt Nam Mặt khác, để hoạt động của thị trờng chứng khoán đợc công bằng, minh bạch, an toàn, bên cạnh Nghị định 48, Chính phủ cũng đã ban hành Nghị định 22/2000/ND-CP ngày 10/07/2000 về xử phạt hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trờng chứng khoán; Nghị định 17/2000/NĐ-CP ngày 26/05/2000 về tổ chức và hoạt động của Thanh tra chứng khoán, nhằm tăng cờng vai trò, hiệu lực của Thanh tra chứng khoán trong quá trình giám sát - thanh tra thị trờng chứng khoán.
Ngoài ra, Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc cũng đã ban hành nhiều văn bản quy phạm pháp luật để hớng dẫn, triển khai thi hành chi tiết các Nghị định của Chính phủ, Quyết định của Thủ tớng, nh Quyết định 04/1998/QĐ-UBCK ngày
13/10/1998 về Quy chế tổ chức và hoạt động của công ty chứng khoán; Thông t 01/1998/TT-UBCK ngày 13/10/1998 về phát hành cổ phiếu, trái phiếu; Quyết định 04/1999/QĐ- UBCK ngày 27/03/1999 về Quy chế thành viên, niêm yết, công bố thông tin và giao dịch chứng khoán vv
Bên cạnh các văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh trực tiếp thị trờng chứng khoán, trong thời gian qua, chúng ta cũng đã ban hành mới hoặc sửa đổi, bổ sung nhiều văn bản pháp luật có liên quan đến lĩnh vực chứng khoán và thị trờng chứng khoán Một số văn bản đợc ban hành nhằm tạo điều kiện cho hoạt động của thị trờng chứng khoán, nh Nghị định 01/2000/NĐ-CP ngày 13/01/2000 về phát hành trái phiếu Chính phủ, Quyết định 39/2000/QĐ-TTg ngày 27/03/2000 của Thủ tớng Chính phủ quy định tạm thời u đãi về thuế đối với hoạt động kinh doanh chứng khoán
Một số điểm bất cập trong pháp luật hiện hành về chứng khoán và thị trờng chứng khoán của Việt Nam
chứng khoán và thị trờng chứng khoán của Việt Nam
Trong thời gian qua, hệ thống pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán của Việt Nam đã không ngừng đợc củng cố và hoàn thiện Tuy nhiên, chúng ta có thể thấy, pháp luật hiện hành không tránh khỏi có những điểm bất cập, hạn chế Nhiều quy định còn cha đầy đủ, cha rõ ràng hoặc còn bỏ ngỏ, có những quy định chồng chéo, mâu thuẫn nhau nhng cha đợc kịp thời điều chỉnh, từ đó tạo ra sự cha thống nhất trong hệ thống pháp luật.
Những hạn chế, bất cập của hệ thống pháp luật hiện hành đã ảnh hởng không ít đến quá trình phát triển thị trờng chứng khoán Chúng ta sẽ cùng nghiên cứu những bất cập này để tìm ra giải pháp khắc phục.
2.3.1 Hiệu lực pháp lý của các văn bản pháp luật hiện hành về chứng khoán và thị trờng chứng khoán không cao
Thị trờng chứng khoán là một thị trờng bậc cao, đòi hỏi việc quản lý phải hết sức khoa học, chặt chẽ, trong khi đó các văn bản pháp luật điều chỉnh trực tiếp về thị trờng chứng khoán lại có hiệu lực pháp lý không cao: văn bản pháp luật có hiệu lực pháp lý cao nhất trong lĩnh vực chứng khoán và thị trờng chứng khoán hiện nay mới chỉ dừng ở các Nghị định của Chính phủ Việc hiệu lực pháp lý của các văn bản không cao, hơn nữa các tiêu chuẩn của thị tr- ờng ban đầu còn yêu cầu ở mức thấp, dẫn đến tính rủi ro trong thêi gian ban ®Çu lín
Việc mua bán nội gián, diễn giải sai những thông tin công ty niêm yết đã công bố hay che giấu sự thật là những hành vi bị cấm đợc quy định tại Điều 70, 71, Chơng VIII, Nghị định 48 Hiện nay, vấn đề giao dịch nội gián và thông tin sai sự thật đang là vấn đề nổi trội trong các vấn đề tiêu cực trên thị trờng chứng khoán nớc ta Bài học từ vụ Nguyễn Văn Mời Hai cha lâu mà ngày nay, việc quản lý thị trờng chứng khoán kể cả Trung tâm Giao dịch chứng khoán đã bộc lộ những thiếu sót, vi phạm về vấn đề thông tin, báo Sài Gòn Giải phóng ngày 25/12/2000 đã đăng trả lời phỏng vấn của ông Bùi Nguyên Hoàn, Vụ Trởng - Trởng Văn phòng Đại diện của Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc tại Thành phố Hồ Chí Minh, cho biết: " thậm chí có công ty chứng khoán tung ra những bản phân tích tài chính của công ty niêm yết không có chữ ký của ngời phân tích Đó là những thông tin tùy tiện, có dụng ý kích giá lên, vi phạm nguyên tắc thống nhất và bình đẳng cung cấp và nhận thông tin " ở thị trờng chứng khoán ngầm, mua bán cổ phiếu ở các doanh nghiệp Nhà nớc cổ phần hóa đã đợc ngời trong doanh nghiệp đó và ngời quen đăng ký ngầm mua hết trớc khi ngời ngoài biết tin qua báo chí Có doanh nghiệp cổ phần hóa sẽ đợc niêm yết cổ phiếu tại Trung tâm Giao dịch chứng khoán, nhng đến khi đợc niêm yết thì ngời bên ngoài phải mua lại cổ phiếu với giá gấp đôi giá bán thống nhất theo mệnh giá, và thế là ngời đăng ký nội bộ kiếm ngay siêu lợi nhuận một vốn hai lời Thực tế, thông tin nội gián đã góp phần tạo ra cơn sốt giá cổ phiếu kéo dài nhiều tháng và hậu quả sau này cha thể lờng hết đợc Sở dĩ có tình trạng nh vậy, một phần cũng là do tính hiệu lực pháp lý không cao của Nghị định, dẫn đến việc thiếu nghiêm túc trong việc chấp hành của những ngời tham gia vào thị trờng này Tình trạng này đã đợc tờ Đầu t Chứng khoán số
58 ra ngày 12/01/2001 đăng bài của tác giả Hoàng Lê báo động "Cần có quy định cụ thể hơn về giao dịch nội gián" nêu lên tình trạng quy định cha rõ ràng cụ thể của các văn bản pháp luật hiện nay về giao dịch nội gián Cũng trong bài báo này, tác giả đề nghị Luật Hình sự cần bổ sung các tội danh về giao dịch nội gián Có nh vậy mới hy vọng phần nào làm trong sạch thị trờng chứng khoán, và làm cho thị trờng bậc cao này hoạt động công bằng và hiệu quả.
2.3.2 Phạm vi điều chỉnh của pháp luật hiện hành về chứng khoán và thị trờng chứng khoán còn hạn hẹp, cha thật hoàn chỉnh
Hiện nay, các văn bản pháp luật về thị trờng chứng khoán mới chỉ dừng lại ở việc điều chỉnh các chứng khoán niêm yết trên thị trờng chứng khoán tập trung, ngoài ra không điều chỉnh đối với các loại chứng khoán phát hành ra công chúng nhng không niêm yết trên thị trờng chứng khoán tập trung Trong khi đó, trên thực tế các loại chứng khoán đợc niêm yết trên thị trờng chứng khoán là hết sức ít ỏi: chúng ta mới chỉ có 17 công ty có chứng khoán niêm yết trên thị trờng chứng khoán trong tổng số hơn 700 công ty cổ phần
- đây là một tỷ lệ rất thấp, và nếu chúng ta không nâng dần tỷ lệ các công ty niêm yết lên thì hiệu quả của thị tr- ờng chứng khoán sẽ không đạt đợc kết quả nh mong muốn
Mặt khác, một số vấn đề hết sức quan trọng đối với sự phát triển của thị trờng chứng khoán đã không đợc đề cập đến để điều chỉnh trong các văn bản pháp luật về thị tr- ờng chứng khoán hoặc có sự điều chỉnh nhng mới chỉ dừng ở mức độ chung chung, cha chi tiết, cha cụ thể nh các quy định về Hiệp hội chứng khoán, về công bố thông tin, về hòa giải và giải quyết tranh chấp trong lĩnh vực chứng khoán, về xử lý hình sự đối với các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán Đối với thị trờng chứng khoán, Hiệp hội chứng khoán giữ một vai trò, vị trí rất quan trọng Hiệp hội chứng khoán là một tổ chức có tính chất tự quản của ngành chứng khoán, đợc thành lập nhằm mục đích quản lý và hỗ trợ các thành viên trong việc nâng cao trình độ, kiến thức, kinh nghiệm, đạo đức nghề nghiệp, qua đó, tăng cờng tính hiệu quả của các giao dịch.
Hiệp hội chứng khoán đợc thành lập và hoạt động không vì mục tiêu lợi nhuận Thành viên của Hiệp hội chứng khoán là các công ty chứng khoán, các nhà môi giới, kinh doanh chứng khoán (có nhiều nớc quy định công ty chứng khoán bắt buộc phải tham gia Hiệp hội chứng khoán) Xuất phát từ tầm quan trọng của Hiệp hội chứng khoán trong quá trình phát triển thị trờng chứng khoán nên hầu hết các nớc đều có những quy định cụ thể điều chỉnh Hiệp hội chứng khoán trong các văn bản pháp luật về thị trờng chứng khoán Các quy định này thờng tập trung vào các nội dung nh: điều kiện để trở thành thành viên của Hiệp hội chứng khoán, cấp giấy phép hoặc rút giấy phép thành viên, quản lý thành viên, xử phạt thành viên Các quy định này đều nhằm nâng cao tính tuân thủ pháp luật của các thành viên và bảo vệ quyền lợi của các nhà đầu t Đối với thị trờng chứng khoán Việt Nam, trong giai đoạn đầu xây dựng và vận hành, chúng ta cha có quy định cụ thể về Hiệp hội chứng khoán trong các văn bản pháp luật về thị trờng chứng khoán Vì vậy các nhà kinh doanh chứng khoán ở Việt Nam cha có một tổ chức hiệp hội chuyên ngành để tham gia sinh hoạt, để từ đó có điều kiện giúp đỡ nhau trong hoạt động kinh doanh cũng nh trong việc nâng cao kiến thức pháp luật, chống các hành vi cạnh tranh bất hợp pháp và hòa giải các tranh chấp phát sinh Đó cũng là một trong những nguyên nhân dẫn đến tình trạng nhiều nhà kinh doanh chứng khoán nớc ta còn cha nắm vững các kiến thức kinh tế cũng nh pháp luật, không cập nhật đợc các văn bản pháp quy mới ban hành hay sửa đổi, bổ sung liên quan đến hoạt động kinh doanh của mình, không nâng cao đợc ý thức tuân thủ pháp luật, do đó việc vi phạm pháp luật rất dễ xảy ra.
Hiện nay, việc phát hành chứng khoán trên thế giới thờng đ- ợc quy định dới hai hình thức: phát hành thông qua việc công bố thông tin và phát hành tuân theo các điều kiện về phát hành chứng khoán Việc công bố thông tin là một vấn đề hết sức quan trọng đối với thị trờng chứng khoán mà hầu hết các nớc có thị trờng chứng khoán phát triển đều quy định.
Tại Mỹ, Nhật Bản, cũng nh hầu hết các nớc có thị trờng chứng khoán phát triển, quy định về phát hành chứng khoán chủ yếu tập trung vào nguyên tắc công bố thông tin mà không dựa vào việc quản lý chất lợng công ty phát hành hay chất lợng một loại chứng khoán cụ thể Các nớc này quy định các tổ chức muốn phát hành chứng khoán phải công bố các thông tin cần thiết ra công chúng Nội dung thông tin công bố ra công chúng phải đáp ứng đợc các yêu cầu của pháp luật, các thông tin phải đầy đủ, chính xác, rõ ràng.
Tuyệt đối không đợc có thông tin sai hoặc thông tin bị bỏ sãt
Căn cứ vào các nội dung thông tin đợc các nhà phát hành công bố, các nhà đầu t tự đánh giá chất lợng của chứng khoán để đa ra quyết định đầu t Tuy nhiên, thực tế cho thấy, các nhà đầu t thờng tham khảo ý kiến của các nhà phân tích, tổ chức định mức tín nhiệm, công ty t vấn đầu t, tổ chức chứng khoán chuyên nghiệp, nhà môi giới để đánh giá các thông tin về tổ chức phát hành và chứng khoán chào bán Nếu các báo cáo tài chính không đợc kiểm toán theo đúng quy định thì các nhà đầu t không có cơ hội tiếp cận với các thông tin một cách đầy đủ, chính xác và kịp thời, và vì vậy có thể dẫn đến việc nhà đầu t đánh giá sai hoặc đa ra quyết định đầu t không hiệu quả Để đảm bảo độ chính xác, đầy đủ của các thông tin khi công bố ra công chúng, Luật chứng khoán của Mỹ yêu cầu tổ chức phát hành phải gửi kèm thông tin tài chính trong hồ đăng ký, báo cáo định kỳ và các báo cáo khác đệ trình lên Uỷ ban Chứng khoán trớc khi công bố ra công chóng
Tại các thị trờng chứng khoán phát triển và mới nổi, yêu cầu về công bố thông tin chủ yếu tập trung vào việc đảm bảo đầy đủ các tiêu chuẩn về kế toán và chất lợng thông tin công bố cho nhà đầu t
Luật Uỷ ban Chứng khoán Thái Lan đã gây đợc tác động lớn bằng việc tăng cờng tập trung vào tiêu chuẩn công bố việc chào bán chứng khoán ra công chúng Để phát hành chứng khoán ra công chúng, các tổ chức phát hành phải đảm bảo với Uỷ ban Chứng khoán là họ có kinh nghiệm trong việc phát hành và việc phát hành là khả thi về tài chính
Tại Hàn Quốc, để phát hành chứng khoán, công ty phải đáp ứng các yêu cầu về đăng ký và công bố thông tin do Uỷ ban Chứng khoán quy định
Phơng hớng và giải pháp hoàn thiện pháp luật đối với các hoạt động trên thị trờng chứng khoán
Sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật đối với các hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam
với các hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam Đối với thị trờng chứng khoán, một thể chế tài chính bậc cao, một sản phẩm tinh túy của nền kinh tế thị trờng thì sự điều chỉnh của Nhà nớc thông qua các quy phạm pháp luật là hết sức cần thiết và quan trọng Hơn nữa, chứng khoán và thị trờng chứng khoán là vấn đề còn hoàn toàn mới ở Việt Nam, vì vậy, việc tiếp tục hoàn thiện khung pháp luật điều chỉnh thị trờng chứng khoán là một nhiệm vụ trọng tâm cho cả trớc mắt và lâu dài trong suốt quá trình phát triển thị trờng chứng khoán ở nớc ta.
Các nớc trong quá trình xây dựng và phát triển thị trờng chứng khoán đều chú trọng đến việc ban hành các văn bản pháp luật để điều chỉnh đối với thị trờng chứng khoán Thực tế đã chứng minh, những nớc có thị trờng chứng khoán phát triển là những nớc có hệ thống pháp luật tơng đối hoàn chỉnh Tuy nhiên, không phải bất cứ nớc nào có thị trờng chứng khoán phát triển, thì đã có ngay cùng lúc một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh, mà để đạt đợc kết quả đó họ cũng phải trải qua một thời gian tơng đối dài. Trong giai đoạn đầu phát triển thị trờng chứng khoán, các văn bản pháp luật thờng chỉ dừng ở cấp Chính phủ ban hành với nhiều hạn chế (nh Nghị định, sắc lệnh ), sau đó các nớc mới tiếp tục hoàn thiện khung pháp lý và xây dựng các luật về thị trờng chứng khoán trên cơ sở các văn bản pháp luật hiện hành, sau khi đã trải qua một thời gian thử nghiệm (nh Mỹ, Nhật Bản, Hàn Quốc, Thái Lan, Trung Quèc ). ở Việt Nam, với gần 2 năm tuổi đời, thị trờng chứng khoán còn quá non trẻ, hoạt động còn khiêm tốn và kém hiệu quả, nguyên nhân khách quan là do điều kiện kinh tế - xã hội, dân trí, kinh nghiệm hoạt động , song còn có nguyên nhân của sự cha hoàn chỉnh và cha đồng bộ của khung pháp lý điều chỉnh chứng khoán và thị trờng chứng khoán. Đó là những hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành về chứng khoán và thị trờng chứng khoán Việt Nam mà chúng ta đã nghiên cứu ở trên, trong Chơng II - mục 2.3 Các phân tích này đã cho chúng ta thấy việc hoàn thiện khung pháp lý cho hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam là việc làm hết sức cần thiết và cấp bách hiện nay Vậy vấn đề quan trọng là phơng hớng hoàn thiện nh thế nào?
Phơng hớng hoàn thiện pháp luật đối với các hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam
hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam
Có thể nói, hiện nay, ở Việt Nam cha có các quy định đối với thị trờng chứng khoán phi tập trung, toàn bộ các văn bản pháp luật điều chỉnh chứng khoán và thị trờng chứng khoán đợc áp dụng cho thị trờng chứng khoán tập trung Vì vậy, việc hoàn thiện khung pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán ở Việt Nam trong thời gian tới tập trung vào hai việc:
Thứ nhất : Nghiên cứu lý luận, kinh nghiệm của các nớc, đặc biệt là của những nớc trong khu vực có điều kiện t- ơng tự nh Việt Nam; khảo sát thực tế hoạt động mua bán cổ phiếu của cả các công ty đã niêm yết cũng nh các công ty cha đủ điều kiện niêm yết tại Sở giao dịch chứng khoán ở ngoài Trung tâm giao dịch chứng khoán thời gian qua để xây dựng lại những văn bản pháp lý chuẩn bị cho việc đa thị trờng chứng khoán phi tập trung đi vào hoạt động Việc thực hiện có thể triển khai thí điểm một, hai điểm giao dịch chứng khoán phi tập trung, sau đó tổng kết rút kinh nghiệm và triển khai chính thức.
Thứ hai: Ngoài việc tích cực và khẩn trơng xây dựng và cho ra đời Luật Chứng khoán Việt Nam, chúng ta phải xem xét để chỉnh sửa, bổ sung các văn bản pháp luật trong các ngành khác nhau nhằm tạo ra sự thống nhất, hoàn chỉnh trong hệ thống luật nói chung cũng nh điều chỉnh lĩnh vực chứng khoán và thị trờng chứng khoán nói riêng Quá trình xây dựng và hoàn thiện khung pháp lý về chứng khoán và thị trờng chứng khoán phải dựa trên cơ sở Hiến pháp, các quan điểm của Đảng và Nhà nớc về xây dựng pháp luật chứng khoán với các bớc đi thích hợp cho cả trớc mắt và lâu dài, nhằm đáp ứng tốt các yêu cầu của công cuộc phát triển kinh tế - xã hội của đất nớc, cũng nh các yêu cầu của thị trờng chứng khoán.
Về trớc mắt , Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc cần nhanh chóng tổng kết hoạt động của thị trờng chứng khoán ở Việt Nam thời gian vừa qua, những tác động tích cực và cha tích cực của hệ thống văn bản pháp lý về chứng khoán và thị trờng chứng khoán để từ đó xem xét, nhanh chóng bổ sung, sửa đổi, thay thế hoặc bãi bỏ các quy định trong các văn bản thuộc thẩm quyền của mình; có kiến nghị gửi Chính phủ và các cơ quan hữu quan xem xét bổ sung, sửa đổi, thay thế hoặc bãi bỏ các quy định trong các văn bản pháp luật khác có liên quan và ảnh hởng trực tiếp đến chứng khoán và thị trờng chứng khoán cho phù hợp.
Về lâu dài , chúng ta phải xây dựng một Luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán Việc xây dựng Luật Chứng khoán để điều chỉnh thị trờng chứng khoán, nh chúng ta đã nghiên cứu ở Chơng II - mục 2.1.3, sẽ mang lại nhiều u điểm nh tính hiệu lực cao, điều chỉnh đợc tất cả các vấn đề về chứng khoán và thị trờng chứng khoán, đồng thời giải quyết đợc ngay những mâu thuẫn hoặc những điểm không phù hợp giữa Luật Chứng khoán và các luật khác trong hệ thống pháp luật Song, để chuẩn bị đầy đủ điều kiện về thể chế và kinh nghiệm thực tiễn cho việc xây dựng một luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán, chúng ta phải quan tâm trớc hết tới việc pháp điển hóa pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán thông qua việc hệ thống hóa, sửa đổi, bổ sung, ban hành các quy định mới nhằm hoàn thiện một bớc có tính chất hệ thống và đồng bộ hóa các quy định pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán hiện hành, tạo điều kiện cho việc xây dựng luật trong một vài năm tới.
Tuy nhiên, để có một thị trờng chứng khoán đợc tổ chức đồng bộ và vận hành trôi chảy, không thể chỉ có những quy định luật pháp điều chỉnh trực tiếp về chứng khoán và thị trờng chứng khoán mà phải hình thành một khung pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán một cách hoàn chỉnh, bao gồm cả các thể chế và định chế có liên quan đến chúng Trong điều kiện Việt Nam hiện nay,các quy định pháp luật có liên quan cần phải hoàn thiện để đồng bộ hóa với pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán nhằm tạo thêm động lực cho hoạt động của thị trờng chứng khoán là:
Pháp luật về doanh nghiệp, phải nới lỏng hơn nữa quyền tự do kinh doanh, tạo điều kiện, cơ chế hợp lý để các doanh nghiệp tìm đợc ngời đầu t qua việc phát hành cổ phiếu tại thị trờng chứng khoán;
Pháp luật về đầu t (trong nớc và nớc ngoài), phải đảm bảo cho nhà đầu t có cơ hội lựa chọn hình thức đầu t phù hợp bằng việc góp vốn thành lập doanh nghiệp hoặc bằng việc mua bán cổ phiếu, trái phiếu trên thị tr- ờng hoặc có thể chuyển đổi hình thức doanh nghiệp thành công ty cổ phần, chuyển đổi vốn góp thành chứng khoán một cách dễ dàng thuận lợi;
Pháp luật về tài chính, cần phải tạo cho thị trờng nhiều loại giấy tờ có giá có thể trao đổi, mua bán trên thị trờng chứng khoán; hình thành các quy định kế toán, kiểm toán chứng khoán; các quy định về thuế, đặc biệt là các u đãi về thuế đối với hoạt động kinh doanh chứng khoán trong điều kiện mới hình thành thị trờng chứng khoán hiện nay;
Hoàn thiện đồng bộ các pháp luật khác có liên quan đến chứng khoán và thị trờng chứng khoán, nh pháp luật lao động, pháp luật hành chính; pháp luật hình sự; giải quyết tranh chấp; giải thể, phá sản
Nh vậy, việc tiếp tục xây dựng và hoàn thiện khung pháp lý cho chứng khoán và thị trờng chứng khoán phải vừa đảm bảo khắc phục những khiếm khuyết nảy sinh từ thực tế, vừa phải tạo ra những tiền đề, những điều kiện cần thiết để hớng các hành vi xử sự của các chủ thể trong thực tế đi đúng hớng và trong khuôn khổ pháp luật quy định Mặt khác, khi hoàn thiện khung pháp lý về chứng khoán và thị trờng chứng khoán, yêu cầu đặt ra là phải dung hòa đợc tính hấp dẫn về mặt kinh tế và tính an toàn pháp lý, có nh vậy sự điều chỉnh của pháp luật mới có hiệu quả, thúc đẩy thị trờng chứng khoán phát triển.
Các giải pháp hoàn thiện pháp luật đối với các hoạt động trên thị trờng chứng khoán Việt Nam
động trên thị trờng chứng khoán Việt Nam
Nh ở trên, chúng ta đã xem xét và nghiên cứu các điểm bất cập và hạn chế của khung pháp lý hiện hành về chứng khoán và thị trờng chứng khoán Việt Nam và đã đề ra ph- ơng hớng hoàn thiện nhằm tạo ra một khung pháp lý hoàn chỉnh, hệ thống và đồng bộ tạo điều kiện thúc đẩy sự phát triển của thị trờng chứng khoán Việt Nam Để đạt đợc những mục tiêu này, chúng ta sẽ cùng xem xét một số giải pháp hoàn thiện cụ thể cho cả các quy định pháp luật trực tiếp điều chỉnh thị trờng chứng khoán và cả các quy định pháp luật có liên quan đến việc điều chỉnh hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam:
3.2.1 Hoàn thiện các quy định về phát hành t nhân (bán riêng)
Phát hành t nhân là việc phát hành chứng khoán (cổ phiếu) một cách riêng lẻ, việc phát hành chỉ đợc thực hiện trong phạm vi một số ngời nhất định, thông thờng là cho các nhà đầu t có ý định nắm giữ chứng khoán một cách lâu dài, và với những điều kiện hạn chế, không tiến hành một cách rộng rãi ra công chúng, tức là nhà phát hành bán cổ phiếu trực tiếp cho nhà đầu t, chứ không phải là phát hành (chào bán) ra công chúng qua thị trờng chứng khoán Tuy phát hành t nhân không thông qua và không đợc thực hiện bởi thị trờng giao dịch tập trung nhng nó tạo ra các chứng khoán - hàng hóa để có thể giao dịch tại thị trờng giao dịch tập trung sau này Việc phát hành riêng lẻ không chịu sự điều chỉnh của Luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán mà thờng chịu sự điều chỉnh của những văn bản pháp luật khác nh Luật Công ty, Luật Doanh nghiệp
Hiện nay, pháp luật của ta còn bỏ ngỏ vấn đề này LuậtCông ty trớc đây cũng nh Luật Doanh nghiệp hiện hành không phân biệt rạch ròi việc phát hành t nhân và phát hành ra công chúng, còn Nghị định 48 lại xác định rõ là chỉ điều chỉnh việc phát hành chứng khoán ra công chúng Do vậy, có thể nói, hiện nay pháp luật chứng khoán của chúng ta cha có những quy định điều chỉnh về phát hành t nhân mà chỉ có các quy định về phát hành chứng khoán (chào bán) ra công chúng Vì vậy, thiết nghĩ, Luật Doanh nghiệp cần phải bổ sung các quy định về điều chỉnh phát hành t nhân (phát hành riêng lẻ) để thu hút và khuyến khích các nhà đầu t, thúc đẩy sự phát triển nền kinh tÕ.
3.2.2 Hoàn thiện các quy định pháp luật về tạo lập các loại chứng khoán và khả năng giao dịch chúng trên thị trờng tập trung
Thị trờng chứng khoán của ta còn rất ít các chủng loại chứng khoán Trong khi đó, do bị hạn chế bởi cơ chế phát hành, có nhiều loại chứng khoán (đặc biệt là chứng khoán có lợi tức cố định nh trái phiếu) không đủ điều kiện để niêm yết trên thị trờng giao dịch tập trung Nh vậy, sẽ có một lợng chứng khoán không nhỏ đợc phát hành mà không có nơi giao dịch Nghị định 48 không quy định rõ ràng và đầy đủ việc phát hành chứng khoán ra công chúng, niêm yết chứng khoán Vì vậy việc sửa đổi Nghị định
48 tập trung vào những nội dung cơ bản này là rất cần thiết để đáp ứng yêu cầu hoạt động, quản lý, giám sát và phát triển thị trờng chứng khoán tại Việt Nam Theo Nghị định 48, thì Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc chỉ cấp phép phát hành chứng khoán ra công chúng để niêm yết tại thị trờng giao dịch tập trung Tuy nhiên, việc này đã không có sự rõ ràng giữa phát hành và niêm yết, nên hớng tới là cần có sự sửa đổi sao cho quy định về phát hành và quy định về niêm yết chứng khoán cần phải tách bạch nhau Một số quy định liên quan đến phát hành cổ phiếu, trái phiếu trên thị trờng chính thức cần phải đợc sửa đổi, bổ sung theo hớng cụ thể và phù hợp với Luật Doanh nghiệp hơn để tạo điều kiện cho các tổ chức kinh tế hoạt động tại Việt Nam đợc tham gia giao dịch trên thị trờng Hơn nữa, cũng cần phải giảm tiêu chuẩn niêm yết để tăng thêm số lợng công ty niêm yết trên thị trờng chứng khoán Đồng thời cũng nên có giải pháp trớc mắt là cho phép thành lập các quầy giao dịch các chứng khoán không đủ điều kiện niêm yết bên cạnh các quầy giao dịch tập trung để làm giảm tính hấp dẫn và sôi động của thị trờng chứng khoán.
3.2.3 Hoàn thiện các quy định pháp luật về các chủ thể tham gia thị trờng chứng khoán
Trớc hết, là các cơ quan quản lý điều hành và giám sát thị trờng chứng khoán Các cơ quan này bao gồm
Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc, Bộ Tài chính, Ngân hàng Trung ơng, Bộ T pháp, Sở Giao dịch chứng khoán (Trung tâm Giao dịch chứng khoán), Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán
Hiện nay, ta đã có cơ quan quản lý Nhà nớc về chứng khoán là Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc (đợc thành lập theoNghị định số 75/CP ngày 28/11/1996 của Chính phủ) cùng các cơ quan giám sát có liên quan Tuy nhiên, cơ chế luật pháp về sự phối hợp trong tham gia tổ chức, giám sát thị trờng chứng khoán cha đợc hình thành Các cơ quan liên quan mới chỉ tham gia ở một mức độ và phạm vi rất thấp, dựa trên những quy định hiện hành về chức năng, nhiệm vụ quản lý của ngành mình Sở Giao dịch chứng khoán, một định chế trung tâm của thị trờng chứng khoán chỉ mới đợc hình thành ở tầm cỡ là một tổ chức điều hành mang tính quá độ, đó là Trung tâm Giao dịch chứng khoán Các trung tâm này thuộc sở hữu Nhà nớc, trực thuộc Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc, hoạt động không vì mục tiêu lợi nhuận Trong tơng lai, chúng ta cần hoàn thiện các quy định luật pháp đối với định chế tài chính quan trọng này, cần xây dựng Sở Giao dịch chứng khoán nh là một thực thể độc lập về tổ chức cũng nh tài chính, thực hiện hoạt động kinh doanh vì mục tiêu lợi nhuận Bên cạnh đó, chúng ta cũng cần phải nghiên cứu cho phép ra đời Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán, với tính chất là tổ chức hỗ trợ các thành viên và cũng là tăng cờng khả năng giám sát đối với thị trờng.
Các nhà phát hành Theo quy định của pháp luật hiện hành về chứng khoán và thị trờng chứng khoán của Việt Nam, có các nhà phát hành sau: Chính phủ, chính quyền địa phơng, doanh nghiệp Nhà nớc (trong đó có doanh nghiệp Nhà nớc cổ phần hóa), công ty cổ phần, quỹ đầu t chứng khoán và các ngân hàng thơng mại, tổ chức tín dụng Tuy nhiên, khả năng phát hành chứng khoán của các chính quyền địa phơng, các quỹ đầu t và các tổ chức tín dụng còn thấp; khả năng có chứng khoán để niêm yết tại thị trờng tập trung trong thời điểm hiện tại hầu nh rất hạn chế, kể cả các doanh nghiệp Trong thời gian trớc mắt, chúng ta cần bổ sung, sửa đổi các văn bản về phát hành chứng khoán nh: Nghị định 120/CP ngày 17/09/1994 của Chính phủ về việc ban hành Quy chế tạm thời về việc phát hành trái phiếu, cổ phiếu doanh nghiệp Nhà nớc: trong đó chú ý tới các vấn đề về đối t- ợng đợc mua trái phiếu, cổ phiếu của doanh nghiệp Nhà nớc, về phơng thức phát hành trái phiếu, cổ phiếu của doanh nghiệp Nhà nớc; Luật Doanh nghiệp 1999: trong đó chú ý tới vấn đề về quy định phát hành chứng khoán.
Các nhà đầu t là những ngời bỏ tiền vào đầu t chứng khoán nhằm mục tiêu lợi nhuận Họ gồm các doanh nghiệp, các công ty tài chính, các ngân hàng thơng mại,các quỹ bảo hiểm và lực lợng đông đảo là các tầng lớp dân c Trong giai đoạn hiện nay của thị trờng chứng khoán nớc ta, cần xem xét điều chỉnh, sửa đổi và bổ sung các văn bản pháp luật điều chỉnh việc mua chứng khoán của nhà đầu t nh: Luật Doanh nghiệp, Luật khuyến khích đầu t trong nớc, Luật các tổ chức tín dụng, Nghị định 44, Quyết định 139/1999/QD-TTg,Quy chế bán cổ phần cho nhà đầu t nớc ngoài (ban hành kèm theo Quyết định 145/1999/QĐ-TTg Việc điều chỉnh, sửa đổi này nhằm tạo sự thống nhất giữa các văn bản về chủ thể đợc tham gia mua bán chứng khoán, tỷ lệ đợc phép tham gia, thời điểm đợc chuyển nhợng để đảm bảo quyền lợi của các nhà đầu t, tạo cho họ một tâm lý an toàn khi bỏ vốn vào kinh doanh chứng khoán.
Các công ty chứng khoán Cần phải mở rộng thêm đối tợng đợc phép tham gia cung ứng dịch vụ chứng khoán và xây dựng, sửa đổi các quy chế pháp lý của các loại hình nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán nh các quy chế về tự doanh, môi giới chứng khoán, t vấn đầu t, quản lý danh mục đầu t, lu ký, thanh toán bù trừ
Các chế định tài chính trung gian Cần hoàn thiện các quy định luật pháp có liên quan nh Luật các Tổ chức Tín dụng để các tổ chức trung gian tài chính nh các ngân hàng thơng mại, các tổ chức tín dụng, công ty bảo hiểm có thể tham gia trực tiếp hoặc gián tiếp vào thị trờng chứng khoán với cả ba t cách: nhà phát hành, nhà kinh doanh chứng khoán và nhà đầu t.
3.2.4 Bổ sung và hoàn thiện các quy định của
Luật Đầu t Nớc ngoài liên quan đến hoạt động trên thị trờng chứng khoán
Nói chung, luật pháp ở hầu hết các nớc đều có quy định hạn chế nhất định sự tham gia của tổ chức kinh doanh, ng- ời đầu t nớc ngoài vào thị trờng chứng khoán trên cả phơng diện kinh doanh và cả phơng diện đầu t Theo kinh nghiệm của một số nớc trong khu vực, Việt Nam cũng mở cửa thị trờng chứng khoán với bên ngoài Tuy nhiên, việc mở cửa này cũng cần có những quy định hạn chế, từ từ, nhằm tạo điều kiện cho các doanh nghiệp kinh doanh chứng khoán trong nớc có cơ hội lớn mạnh và bảo đảm tín an toàn của thị trờng chứng khoán trong nớc, hạn chế những tác động từ bên ngoài
Nghị định 48, Quyết định 139/1999/QĐ-TTg và Quyết định 145/1999/QĐ-TTg đều đã ghi nhận quyền của tổ chức, cá nhân nớc ngoài đợc mua bán chứng khoán trên thị trờng chứng khoán Việt Nam Tuy nhiên, các quy định của Luật Đầu t Nớc ngoài cha đồng bộ và thông thoáng, dẫn đến hạn chế khả năng tham gia thị trờng chứng khoán của các nhà đầu t nớc ngoài Cụ thể là, theo quy định của Luật Đầu t Nớc ngoài, các doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài chỉ có thể đợc tổ chức dới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn và trong quá trình hoạt động cũng không đợc phép chuyển đổi sang hình thức công ty cổ phần Quy định này không chỉ làm hạn chế khả năng huy động vốn đầu t từ nớc ngoài mà còn hạn chế cả khả năng tham gia thị trờng chứng khoán của các nhà đầu t nớc ngoài.
Vì vậy, trong thời gian tới, luật pháp cần phải sửa đổi, điều chỉnh các quy định nói trên theo hớng cho phép các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài dới các hình thức liên doanh và 100% vốn nớc ngoài từ loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn có thể chuyển đổi thành công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp, để các nhà đầu t nớc ngoài có nhiều cơ hội hơn trong việc tham gia vào thị trờng chứng khoán Việt Nam.
3.2.5 Hoàn thiện các quy định pháp luật về bán cổ phần, cổ phiếu cho ngời nớc ngoài và việc tham gia của bên nớc ngoài vào thị trờng chứng khoán Việt Nam Đây là vấn đề có liên quan trực tiếp đến hội nhập Quan điểm trong kinh tế đối ngoại của ta hiện nay là mở cửa với kinh tế khu vực và thế giới Tuy nhiên, việc mở cửa cũng cần phải cân nhắc, lựa chọn Đối với một số ngành, nghề, lĩnh vực chúng ta cần có những quy định luật pháp để hạn chế hay khống chế trong một chừng mực nhất định sự tham gia đầu t của bên nớc ngoài Mục đích vừa khuyến khích bảo vệ sản xuất trong nớc, vừa bảo đảm an toàn cho nền kinh tế nói chung nhng cũng phải phù hợp với thông lệ, tập quán quốc tế.
Các kiến nghị về triển khai áp dụng pháp luật đối với các hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam
các hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam
3.3.1 Kiến nghị đối với Nhà nớc về việc triển khai áp dụng pháp luật đối với các hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam
Hiện nay, việc không thống nhất giữa các văn bản pháp quy điều chỉnh hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam đã gây không ít khó khăn cho việc triển khai hớng dẫn cho nhà đầu t trong nớc cũng nh nớc ngoài khi tham gia kinh doanh chứng khoán tại Việt Nam Để tránh tình trạng này, Nhà nớc cần tiến hành ngay việc điều chỉnh, sửa đổi các văn bản pháp quy cho thống nhất và phù hợp với thực tiễn của tình hình thị trờng, nhằm tăng tính hiệu lực pháp lý của các văn bản quy phạm pháp luật Đồng thời tổ chức nghiên cứu để sớm triển khai xây dựng Dự án Luật Chứng khoán và Thị trờng Chứng khoán trên cơ sở thay thế cho các Nghị định của Chính phủ hiện nay cho phù hợp với thực tiễn vận hành thị trờng và mục tiêu phát triển của thị trờng chứng khoán Việt Nam trong thời gian tới.
Ngày 02/11/1999 Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc đã ban hành Quyết định số 149/UBCK3 về việc hớng dẫn thành lập, cấp Giấy phép hoạt động cho công ty chứng khoán và cấp Giấy phép hành nghề cho cá nhân Quyết định này nêu rõ: "Hồ sơ xin phép hành nghề đợc thực hiện theo quy định tại Điều 13 Quy chế về Tổ chức và Hoạt động công ty chứng khoán (đợc ban hành kèm theo Quyết định số 04/1998/QĐ- UBCK3 ngày 13/10/1998 của Chủ tịch Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc), trong đó, các Chứng chỉ chuyên môn do Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc cấp phải đợc nộp kèm trong Hồ sơ xin phép hành nghề là:
(a) Chứng chỉ khóa đào tạo cơ bản về chứng khoán và thị trờng chứng khoán;
(b) Chứng chỉ khóa học Luật áp dụng trong ngành chứng khoán;
(c) Chứng chỉ khóa học Phân tích và đầu t chứng khoán;
(d) Các chứng chỉ khác theo yêu cầu của Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc trong từng giai đoạn cụ thể.
Những ngời có đủ các chứng chỉ nêu trên muốn đợc cấp Giấy phép hành nghề phải tham dự kỳ kiểm tra sát hạch do
Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc tổ chức Giấy phép hành nghề đợc cấp cho cá nhân đáp ứng các điều kiện theo quy định hiện hành và đạt yêu cầu kiểm tra."
Nh vậy, về việc đào tạo kiến thức nói chung và kiến thức pháp luật nói riêng về chứng khoán và thị trờng chứng khoán cho ngời hành nghề chứng khoán, Nhà nớc đã có quy định rõ ràng Nhng, chắc chắn hình thức phổ biến kiến thức này sẽ chỉ hạn chế trong một bộ phận dân chúng chứ cha có tính phổ cập và đặc biệt, rất kém tính cập nhật, mặc dù Quyết định này cũng có nêu rõ: "Giấy phép hành nghề chỉ có giá trị trong thời hạn ba (03) năm kể từ ngày cấp Sau thời hạn đó, ngời hành nghề phải tham gia kiểm tra sát hạch lại để đợc gia hạn Giấy phép " Nh chúng ta thấy, thị trờng chứng khoán ngày càng phát triển và cùng với sự phát triển không ngừng đó, là sự thay đổi của các quy định pháp luật cho phù hợp với thực tiễn Vì vậy, nếu cá nhân ngời hành nghề chứng khoán không tự trau dồi cho bản thân những kiến thức kinh tế cũng nh kiến thức pháp luật thì liệu những kiến thức mà họ có vào lúc đợc cấp phép hành nghề có còn có giá trị thực tế trong suốt ba năm thời hạn của Giấy phép hay không? và nếu không liên tục đ- ợc cập nhật kiến thức thì liệu họ có theo kịp sự phát triển đó không? và hơn nữa liệu có tránh khỏi làm ảnh hởng tới sự phát triển chung của thị trờng chứng khoán không?
Hiện nay, một trong những khó khăn cơ bản của chúng ta khi cho ra đời và phát triển thị trờng chứng khoán đó là: Chúng ta cha có nhiều chuyên gia giỏi, thực sự am hiểu sâu về thị trờng chứng khoán Mặt khác, đại đa số công chúng cha hiểu biết nhiều về thị trờng chứng khoán và cha nhận thức hết tầm quan trọng của thị trờng chứng khoán trong quá trình đổi mới nền kinh tế Vì vậy, thiết nghĩ, để thực sự tạo điều kiện cho ngời đầu t nắm bắt kịp thời các quy định pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán khi tham gia vào thị trờng này trớc hết Nhà nớc cần phải tuyên truyền sâu rộng những thông tin, kiến thức về chứng khoán và thị trờng chứng khoán để ngời dân hiểu biết về chúng trớc khi tham gia vào thị trờng này Nhà nớc cũng cần phải xây dựng đợc các chơng trình phổ biến các văn bản pháp luật có liên quan đến hoạt động của thị trờng chứng khoán qua các phơng tiện truyền thông đại chúng nh sách, tạp chí, báo, truyền hình, đài phát thanh Việc phổ biến bằng phơng tiện truyền thông đại chúng sẽ đảm bảo đợc tính cập nhật hơn cả và cũng phù hợp với xu thế thời đại hiện nay, phần nào đáp ứng đợc nhu cầu tìm hiểu của ngời dân đối với thị trờng còn hết sức mới mẻ này ở Việt Nam.
3.3.2 Kiến nghị đối với Sở Giao dịch chứng khoán về việc triển khai áp dụng pháp luật đối với các hoạt động của thị trờng chứng khoán Việt Nam
Sở Giao dịch chứng khoán là một trong những yếu tố cấu thành của thị trờng chứng khoán, nó đợc thành lập nhằm mục đích cung cấp địa điểm giao dịch chứng khoán và cung cấp các dịch vụ hỗ trợ cho hoạt động giao dịch chứng khoán trên Sở Giao dịch chứng khoán
Sở Giao dịch chứng khoán có vai trò và vị trí hết sức quan trọng đối với thị trờng chứng khoán, đây là cơ quan tổ chức, quản lý và điều hành việc mua bán chứng khoán và hệ thống giao dịch chứng khoán đồng thời cũng kiểm tra và giám sát các hoạt động giao dịch chứng khoán Là một chủ thể hoạt động độc lập, và hơn nữa, việc thực thi chức năng, nhiệm vụ của Sở Giao dịch chứng khoán ảnh hởng rất lớn đến sự vận hành của thị trờng chứng khoán, vì vậy Sở Giao dịch chứng khoán cần phải đề cao tính tuân thủ pháp luật và phải chịu sự quản lý và giám sát chặt chẽ của
Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc
Ngoài ra, Sở Giao dịch chứng khoán cũng phải có biện pháp giám sát chặt chẽ việc tuân thủ pháp luật của các thành viên của mình và những ngời tham gia giao dịch chứng khoán để đảm bảo cho thị trờng hoạt động công bằng, công khai, hiệu quả và có kỷ luật; phải coi đây là một trong những chức năng cơ bản của Sở, và để làm tốt chức năng này Sở Giao dịch chứng khoán cần phải đặt ra đợc các quy tắc, quy định, điều lệ, tiêu chuẩn cho các thành viên và những ngời tham gia giao dịch chứng khoán tại Sở. Các quy tắc, quy định, điều lệ, tiêu chuẩn này phải đợc xây dựng trên cơ sở các quy định của pháp luật và phù hợp víi t×nh h×nh thùc tiÔn
Sở Giao dịch chứng khoán phải đóng vai trò là các cơ quan hòa giải, giải quyết các tranh chấp về chứng khoán phát sinh giữa các thành viên hoặc giữa thành viên với tổ chức,cá nhân khác
Hiện nay, ở nớc ta, mọi giao dịch chứng khoán mới chỉ diễn ra ở Trung tâm giao dịch chứng khoán, một hình thức tổ chức thị trờng giao dịch thấp hơn Sở Giao dịch chứng khoán chứ cha có một Sở Giao dịch chứng khoán thực sự Về cơ bản, Trung tâm Giao dịch chứng khoán cũng có cùng những chức năng, nhiệm vụ và quyền hạn chủ yếu nh Sở Giao dịch chứng khoán Việc thành lập và đa vào hoạt động Trung tâm Giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh là bớc đột phá quan trọng để đẩy nhanh tiến trình đa thị trờng chứng khoán Việt Nam đi vào hoạt động Sau gần 2 năm đi vào hoạt động, Trung tâm Giao dịch chứng khoán Thành phố Hồ Chí Minh đã phát hiện nhiều trờng hợp nhà đầu t vi phạm quy định của pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán Các vi phạm này thờng xuyên xảy ra và ngày một gia tăng với các biểu hiện nh: một nhà đầu t mở nhiều tài khoản giao dịch tại nhiều công ty chứng khoán khác nhau, nhà đầu t đồng thời đặt lệnh mua và bán một loại chứng khoán trong một phiên giao dịch, Do vậy, để tạo điều kiện cho ngời đầu t nắm vững các quy định của Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc và Trung tâm Giao dịch chứng khoán khi tham gia giao dịch chứng khoán, song song với việc Trung tâm Giao dịch chứng khoán cần luôn g- ơng mẫu trong việc chấp hành pháp luật, Trung tâm cũng cần phải có biện pháp thiết thực để tổ chức tuyên truyền,phổ biến rộng rãi các văn bản pháp luật có liên quan đến chứng khoán và thị trờng chứng khoán, đồng thời thờng xuyên nhắc nhở khách hàng tuân thủ các quy định trong giao dịch, nhằm chuẩn bị tốt cho việc nâng cấp từ Trung tâm Giao dịch chứng khoán lên thành Sở Giao dịch chứng khoán, đáp ứng mục tiêu phát triển của thị trờng chứng khoán Việt Nam trong thời gian tới.
3.3.3 Kiến nghị về triển khai áp dụng pháp luật đối với các doanh nghiệp hoạt động trên thị tr- ờng chứng khoán
Khi gặp thất bại trên thị trờng chứng khoán các doanh nghiệp đầu t thờng đổ hết lỗi cho sự thiếu sót của khung pháp lý mà quên mất một điều là, kiến thức nói chung và kiến thức pháp luật về chứng khoán của mình còn quá ít. Vẫn biết vấn đề hoàn thiện khung pháp lý cho thị trờng chứng khoán là một việc cấp bách mà hàng ngày Chính phủ, Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc và các cơ quan hữu quan đang phải đau đầu tìm ra những giải pháp tối u, nhng thiết nghĩ, các doanh nghiệp đầu t khi tham gia vào thị tr- ờng chứng khoán cũng phải nhìn lại mình Các doanh nghiệp đầu t cũng nh các nhà đầu t riêng lẻ khi tham gia vào thị trờng chứng khoán cần phải tự hỏi xem mình đã thực sự hiểu biết pháp luật cha, đã nắm vững các văn bản pháp pháp quy điều chỉnh hoạt động của thị trờng chứng khoán cha, rồi hãy tiến hành hoạt động đầu t của mình. Tâm lý chung, rất nhiều nhà đầu t còn cho rằng, các quy định của Chính phủ chẳng có tác động trực tiếp đến họ nên họ cứ "việc ta ta làm" còn Chính phủ có ban hành mới hay sửa đổi các văn bản pháp luật cho phù hợp thì nhà đầu t lại không quan tâm tìm hiểu Thái độ thờ ơ với các quy định của luật pháp này đã khiến không ít các nhà đầu t rơi vào tình trạng vi phạm các quy định giao dịch trên thị trờng mà chỉ đến khi nhận đợc hậu quả mới biết.
Thông thờng, các doanh nghiệp đợc phép hoạt động kinh doanh chứng khoán phải là công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn Hiện nay, ở nớc ta có rất nhiều công ty cổ phần đợc chuyển thành từ doanh nghiệp nhà nớc, hình thức chuyển đổi này tạo điều kiện cho ngời lao động đợc tham gia vào thị trờng chứng khoán với việc đợc mua cổ phần trong công ty Việc làm này còn khá mới mẻ với đại đa số ngời lao động trong các doanh nghiệp nhà nớc của ta, những ngời vốn chỉ lo làm tròn trách nhiệm với công việc đợc giao và nhận lơng tháng chứ cha thực sự có ý thức chia sẻ trách nhiệm trong việc làm ăn phát triển hay thua lỗ của doanh nghiệp Vì vậy khi đã đợc cổ phần hóa, có nghĩa là đã tham gia vào thị trờng chứng khoán, thì ngoài việc cần phải tự nghiêm túc trong việc thực hiện các quy định pháp luật, doanh nghiệp còn phải làm tốt công tác tuyên truyền, phổ biến cho ngời lao động những kiến thức về chứng khoán và thị trờng chứng khoán, làm cho ngời lao động thấy rõ đợc trách nhiệm của họ đối với những cổ phần mà họ đã mua cũng nh đối với sự phát triển của doanh nghiệp;thấy rõ đợc lợi ích mà họ đợc hởng từ việc mua cổ phần của doanh nghiệp khi doanh nghiệp làm ăn phát đạt; đồng thời cũng phải giúp ngời lao động hiểu đợc tính phức tạp và khắt khe của thị trờng còn mới mẻ này, để từ đó họ thấy đợc việc cần thiết phải tìm hiểu và nắm vững các quy định pháp luật điều chỉnh các hoạt động trên thị trờng chứng khoán nhằm tránh việc phạm pháp khi tham gia vào các giao dịch mua bán từ đơn giản nhất đến phức tạp nhất, đây là cách tốt nhất để bảo đảm cho các đầu t của họ phát triển một cách an toàn và vững chắc.
Thị trờng chứng khoán là một thể chế tài chính bậc cao và là sản phẩm tinh túy của nền kinh tế thị trờng, vì vậy việc xây dựng và phát triển thị trờng chứng khoán phải dựa trên nền tảng vững chắc của nền kinh tế phát triển và ổn định Với hơn mời lăm năm đổi mới và trải qua nhiều biến động khắc nghiệt của thiên nhiên và nhất là những thử thách quyết liệt của cuộc khủng hoảng kinh tế trong khu vực những năm qua, Việt Nam đã đứng vững và tăng trởng kinh tế bền vững Thị trờng vốn, thị trờng liên ngân hàng phát triển Đã hình thành và xuất hiện nhu cầu mua bán các loại cổ phiếu và trái phiếu của các tổ chức phát hành Đây là những điều kiện thuận lợi cho sự ra đời và phát triển thị trờng chứng khoán của ta Nắm bắt cơ hội đó, thị tr- ờng chứng khoán Việt Nam chính thức khai trơng và đã đi vào hoạt động Sự hoạt động bình ổn của thị trờng chứng khoán còn non trẻ của ta đã phần nào khích lệ chúng ta mạnh dạn tiến những bớc tiến dài hơn nữa trong việc phát triển nâng cao hoạt động của loại thị trờng đặc biệt này ở nớc ta Để có một thị trờng ổn định và phát triển thì bên cạnh việc tạo lập và phát triển nguồn hàng hóa dồi dào cho thị trờng thì việc xây dựng và phát triển hệ thống pháp luật cho loại hình hoạt động này là một đòi hỏi song trùng Đối với nớc ta, mặc dù chứng khoán và thị trờng chứng khoán còn là một lĩnh vực hoạt động kinh tế còn rất mới mẻ, song đợc sự quan tâm của Đảng và Nhà n- ớc, sự phối hợp chặt chẽ của các ngành liên quan, chỉ trong khoảng gần 4 năm qua, một hệ thống pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán đã đợc xây dựng và hiện đang tiếp tục đợc điều chỉnh, bổ sung, hoàn thiện, tạo cơ sở vững chắc, tạo niềm tin cho các chủ thể tham gia thị trờng này Pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán thời gian qua đã bớc đầu tạo tiền đề cho các hoạt động về chứng khoán, sự điều chỉnh của các văn bản quy phạm pháp luật bớc đầu đã tơng đối phù hợp với yêu cầu thực tiễn đặt ra của thị trờng Có thể khẳng định, trong tơng lai, tính khả thi và hoạt động uyển chuyển của pháp luật lại góp phần tạo điều kiện phát triển và sự bình ổn cho thị trờng chứng khoán, tạo niềm tin cho các nhà đầu t và các chủ thể tham gia hoạt động phát hành và kinh doanh chứng khoán
I Các văn bản pháp quy
1 Nghị định 75/CP ngày 28/11/1996 của Chính phủ về việc thành lập Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc;
2 Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/07/1998 của Chính phủ về Chứng khoán và Thị trờng Chứng khoán;
3 Quyết định số 127/1998/QĐ-TTg ngày 11/07/1998 của
Thủ tớng Chính phủ về việc thành lập Trung tâm Giao dịch Chứng khoán;
4 Quyết định số 128/1998/QĐ-UBCK5 ngày 01/08/1998 của Chủ tịch Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc ban hành Quy chế Tổ chức và Hoạt động của Trung tâm Giao dịch Chứng khoán;
5 Quy chế tổ chức và hoạt động của Trung tâm Giao dịch Chứng khoán;
6 Thông t 01/1998/TT-UBCK ngày 13/10/1998 của Uỷ ban
Chứng khoán Nhà nớc hớng dẫn thực hiện các quy định của Nghị định 48 về phát hành cổ phiếu và trái phiếu ra công chúng;
7 Quyết định 04/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 của
Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc ban hành quy chế về tổ chức và hoạt động của công ty chứng khoán;
8 Quy chế Tổ chức và Hoạt động của Công ty Chứng khoán;
9 Quy chế Tổ chức và Hoạt động của Quỹ Đầu t Chứng khoán và Công ty Quản lý Quỹ;
10 Quyết định 04/1999/QĐ-UBCKNN ngày 27/03/1999 của
Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc ban hành quy chế thành viên, niêm yết, công bố thông tin và kinh doanh chứng khoán, quy chế này đợc sửa đổi bởi Quyết định 42/2000/QĐ-UBCK1 ngày 12 tháng 6 năm 2000 của Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc;
11 Quy chế thành viên, niêm yết, công bố thông tin và giao dịch chứng khoán (ban hành kèm theo Quyết định số 04/QĐ-UBCK1 ngày 27/03/1999 của Chủ tịch
Uỷ ban Chứng khoán Nhà nớc);
12 Quyết định 05/1999/QĐ-UBCK3 ngày 27/03/1999 của