Khóa luận tốt nghiệp luật học pháp luật về bảo vệ quyền của cổ đông trong ngân hàng thương mại cổ phần ở việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - TẠ THỊ HIỂN PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP ĐẠI HỌC NGÀNH: LUẬT HỌC Hệ đào tạo: Chính quy Khóa: QH-2013-L Hà Nội, 2017 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - TẠ THỊ HIỂN PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP ĐẠI HỌC NGÀNH: LUẬT HỌC Hệ đào tạo: Chính quy Khóa: QH-2013-L NGƯỜI HƯỚNG DẪN: TS Nguyễn Thị Lan Hương Hà Nội, 2017 MỤC LỤC Lời cam đoan Lời cảm ơn Mục lục Danh mục chữ viết tắt MỞ ĐẦU CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH VỀ BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 1.1 Khái niệm NHTMCP, phân loại đặc thù NHTMCP 1.2 Khái niệm cổ đông cổ đông NHTMCP 12 1.3 Khái niệm quyền cổ đông phân loại 14 1.4 Các chế bảo đảm quyền cổ đông 16 1.4.1 Cơ chế tự bảo vệ 17 1.4.2 Thiết chế nội 18 1.4.3 Các thiết chế bảo vệ bên 22 1.4.4 Yêu cầu bảo vệ cổ đông q trình thực sách tiền tệ NHTMCP 23 1.4.5 Khái quát pháp luật điều chỉnh quyền cổ đông NHTMCP 25 KẾT LUẬN CHƯƠNG 28 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 29 2.1 Thực nhóm quyền tài sản 29 2.1.1 Quyền nhận cổ tức 29 2.1.2 Quyền ưu tiên mua cổ phần 31 2.1.3 Quyền tự chuyển nhượng cổ phần 33 2.1.4 Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần 34 2.1.5 Quyền nhận tài sản cịn lại cơng ty phá sản, giải thể 35 2.2 Thực số quyền chung 37 2.2.1 Quyền tham gia biểu quyết ĐHĐCĐ 37 2.2.2 Quyền yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ 40 2.2.3 Quyền tiếp cận thông tin 42 2.2.4 Quyền giám sát cổ đông 45 2.2.5 Quyền khởi kiện 48 2.3 Những bất cập phát sinh hoạt động quản trị tái cấu NHTMCP 51 KẾT LUẬN CHƯƠNG 62 CHƯƠNG 3: ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ HỆ THỐNG PHÁP LUẬT BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 63 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật bảo vệ cổ đông 63 3.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật bảo vệ quyền cổ đơng 65 3.2.1 Hồn thiện quy định quyền cổ đông 65 3.2.2 Hoàn thiện quy định quyền nghĩa vụ ĐHĐCĐ 69 3.2.3 Hoàn thiện quy định quyền nghĩa vụ BKS 71 3.2.4 Hoàn thiện quy định trách nhiệm HĐQT người quản lý 72 3.2.5 Hoàn thiện quy định kiểm toán độc lập 74 3.2.6 Kiến nghị phương thức tái cấu để bảo vệ cổ đông 75 KẾT LUẬN CHƯƠNG 77 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 78 Văn pháp luật 78 Tài liệu tiếng Việt: 78 Tài liệu tiếng nước 81 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Ngày với phát triển kinh tế thị trường, giao thoa kinh tế mới, chủ thể kinh doanh đòi hỏi nhiều yếu tố tạo động lực cho ổn định phát triển bền vững Bảo vệ nhà đầu tư coi yếu tố động lực để ổn định thị trường chứng khoán kích thích đầu tư ngồi nước Trong báo cáo thường niên Môi trường kinh doanh Việt Nam giới năm 2016, WB IFC tiến hành đánh giá kinh tế Theo mức độ bảo vệ nhà đầu tư nước ta xếp vị trí thứ 87 189 quốc gia kinh tế1 Như số bảo vệ nhà đầu tư nước ta có khởi khắc tích cực nhiên so với nước khu vực Việt Nam sau mức độ bảo vệ nhà đầu tư Singapore vị trí thứ 1, Malaysia vị trí thứ 3, Thái Lan vị trí 27… Để đánh giá mức độ bảo vệ nhà đầu tư luật pháp nước, báo cáo Môi trường kinh doanh WB IFC xây dựng tiêu chí mức độ bảo vệ nhà đầu tư dựa tình tiêu chuẩn với giả định cụ thể Theo đó, mức độ bảo vệ nhà đầu tư thể ba tiêu chí sau: (i) Mức độ công bố thông tin; (ii) Trách nhiệm ban giám đốc; (iv) Mức độ dễ dàng để cổ đông kiện tồn án Theo tiêu chí nói chung này, xét bình diện, sách chế thực thi pháp luật nước ta chưa đáp ứng với tiêu chuẩn chung giới Trong cơng cụ pháp luật giữ vai trị quan trọng việc bảo vệ quyền lợi cổ đơng2 thực trạng pháp luật nước ta bảo vệ cổ đông ngân Doing Business – The Word Bank, Protecting Minority Investors, June 2016 The Gang of Four (2000), 58 Journal of Financial, Investor Protection and Corporate Governance hàng thương mại cổ phần tồn bất cập Những năm gần hoạt động ngân hàng ngày xuống, tình trạng nợ xấu kéo dài, vốn lưu động khơng có, cung khơng đáp ứng cầu, đồng thời sách tiền tệ không thu hút người gửi vốn dẫn tới tình trạng khả mặt tài chính, nhiều ngân hàng buộc phải mua lại với giá đồng theo sách cân ổn định thị trường tài ngân hàng trung ương; sách tái cấu ngân hàng không đảm bảo quyền lợi chung cho nhà đầu tư khách hàng Điển hình bất cập phải kể đến việc NHNN mua lại ba NHTMCP năm 2015 với giá đồng Bên cạnh lộ trình tái cấu hệ thống ngân hàng theo quan điểm sách Nhà nước, nhiều phương án tái cấu không thỏa đáng, không tạo cơ hội khả thi cho ngân hàng hoạt động tốt, ảnh hưởng tới quyền lợi cổ đông Đơn cử lộ trình sáp nhập Ngân hàng cổ phần nhà Hà Nội Habubank (HBB) với Ngân hàng cổ phần Sài Gòn Hà Nội (SHB) năm 2012 lý thuyết quyền lợi cổ đông hai bên ngân hàng đảm bảo thực tế quyền lợi mang tính hình thức Chính điều dẫn tới điểm bất cập chung quyền lợi cổ đơng khơng đảm bảo, cổ đông phải đối mặt với nhiều bất lợi, chí rủi ro trắng Xuất phát từ tầm quan trọng việc bảo vệ cổ đông thực tiễn bất cập đặt ra, tác giả xin lựa chọn đề tài: “Pháp luật bảo vệ quyền cổ đông Ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam” làm đề tài khóa luận tốt nghiệp chương trình đào tạo cử nhân luật học Mục đích, nhiệm vụ phạm vi nghiên cứu Như trình bày trên, yêu cầu bảo vệ cổ đông NHTMCP vấn đề cấp thiết giai đoạn phát triển kinh tế Trong khn khổ giới hạn khóa luận tốt nghiệp, tác giả hi vọng đưa số quan điểm đóng góp vào việc hồn thiện, làm phong phú nội dung nghiên cứu quyền cổ đông NHTMCP Trong phạm vi đề tài, tác giả đặt nhiệm vụ nghiên cứu đồng thời phạm vi nghiên cứu đề tài sau: (1) Nghiên cứu khái quát chung NHTMCP, quyền cổ đông NHTMCP, đặc thù mối quan hệ quyền lợi cổ đông với hoạt động đặc thù ngân hàng thương mại việc thực sách tiền tệ… (2) Nghiên cứu thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật bảo vệ quyền cổ đông NHTMCP (3) Một số đề xuất kiến nghị Đối tượng nghiên cứu “Pháp luật bảo vệ quyền cổ đông Ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam” thực trạng vấn đề bảo vệ quyền cổ đông NHTMCP Việt Nam Phương pháp nghiên cứu đề tài Phương pháp nghiên cứu chủ yếu : phân tích, so sánh tổng hợp Bố cục đề tài Kết cấu đề tài gồm chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận chung quyền cổ đông pháp luật điều chỉnh bảo vệ quyền cổ đông NHTMCP Việt Nam Chương 2: Thực trạng pháp luật bảo vệ quyền cổ đông thực tiễn áp dụng NHTMCP theo pháp luật Việt Nam Chương 3: Kiến nghị hoàn thiện pháp luật bảo vệ quyền cổ đông CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH VỀ BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 1.1 Khái niệm NHTMCP, phân loại đặc thù NHTMCP  Khái niệm NHTMCP Là chủ thể kinh doanh đời sống kinh tế, NHTM trước tiên loại hình doanh nghiệp lĩnh vực tài với hoạt động kinh doanh, cung ứng thường xuyên dịch vụ: nhận tiền gửi, cho vay, cung ứng dịch vụ toán qua tài khoản hoạt động khác có liên quan, thực chất sử dụng yếu tố đầu vào để sản xuất sản phẩm hình thức cung cấp dịch vụ tài với mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Trên giới có nhiều định nghĩa khác NHTM Ở Mỹ, NHTM loại hình tổ chức tín dụng cung cấp danh mục dịch vụ tài đa dạng nhất, đặc biệt tín dụng tiết kiệm dịch vụ toán, đồng thời NHTM tổ chức thực nhiều chức tài so với tổ chức kinh doanh kinh tế Đạo luật ngân hàng Pháp (1941) định nghĩa NHTM xí nghiệp hay sở thường xuyên nhận công chúng hình thức ký thác hay hình thức khác số tiền mà họ cho họ vào nghiệp vụ chiết khấu, tín dụng hay dịch vụ tài chính.3 Ở Việt Nam, khoản Điều Luật TCTD 2010 quy định “Ngân hàng thương mại loại hình tổ chức tín dụng thực tất hoạt động ngân hàng theo quy định Luật nhằm mục tiêu lợi nhuận.” Theo NHTM thực kinh doanh, cung ứng thường xuyên số dịch vụ như: Lê Văn tề, Nguyễn Thị Xuân Liễu, Quản trị Ngân hàng thương mại, Nxb Thống Kê, Hà Nội, năm 2013 thu nhận tiền gửi cơng chúng có hồn trả; cấp tín dụng cho chủ thể khác vay nhiều hình thức khác nhau; làm trung gian toán quản lý phương tiện toán; hoạt động kinh doanh nghiệp vụ khác có liên quan4 Cùng TCTD thành lập theo Luật TCTD Ngân hàng Nhà Nước Việt Nam hoạt động kinh doanh tiền tệ, nhiên NHTM có khác biệt rõ rệt với TCTD phi ngân hàng TCTD phi ngân hàng loại hình tổ chức tín dụng thực hoạt động ngân hàng theo quy định Luật TCTD, trừ hoạt động nhận tiền gửi cá nhân cung ứng dịch vụ toán qua tài khoản khách hàng5 Như hoạt động NHTM rộng hơn, không bao gồm hoạt động ngân hàng nói chung mà thực hoạt động nghiệp vụ có liên quan mục tiêu lợi nhuận Trong hệ thống NHTM NHTMCP xem loại hình tổ chức tín dụng mang nhiều ưu điểm kinh tế thị trường Loại hình ngân hàng có đặc trưng cơng ty cổ phần cấu trúc vốn tài linh hoạt; chế quản lý tập trung cao với tách bạch rõ ràng quyền sở hữu máy quản trị hoạt động Tóm lại NHTMCP loại hình TCTD tổ chức hình thức cơng ty cổ phần; thực tất hoạt động nghiệp vụ tài nhận tiền gửi, cho vay, cung ứng dịch vụ tốn hoạt động nghiệp vụ có liên quan Tên gọi NHTMCP phân biệt với ngân hàng thương mại nhà nước ngân hàng thương mại liên doanh chi nhánh ngân hàng thương mại nước Việt Nam Tổ chức hoạt động NHTMCP điều chỉnh Luật DN, Luật TCTD, Nghị định 59/2009- NĐ/CP văn pháp luật liên quan  Phân loại NHTMCP Lê Thị Thu Thủy, Giáo trình Luật ngân hàng Việt Nam, Khoa luật – ĐHQGHN, năm 2013 Khoản điều Luật TCTD 2010 NHTMCP Việt Nam chia theo hình thức sở hữu sau: Thứ nhất: Loại hình NHTMCP có tham gia cổ đông nhà nước Vài năm trước, Việt Nam có số ngân hàng thương mại nhà nước qui mơ lớn Nhà nước sở hữu 100 % Trong xu kinh tế hội nhập nay, để thu hút thúc đẩy hoạt động ngân hàng vững mạnh, ngân hàng thương mại nhà nước chuyển đổi thành NHTMCP Nhà nước năm 50% tổng số cổ phần phát hành Chẳng hạn Ngân hàng thương mại cổ phần nhà nước: Vietcombank, Vietinbank, Agribank, BIDV… Thứ hai: Loại hình NHTMCP tư nhân Là ngân hàng thương mại thành lập góp vốn hai hay nhiều cá nhân công ty theo cổ phần Trong cá nhân hay cơng ty sở hữu số cổ phần hạn định theo quy định ngân hàng nhà nước Việt Nam Một số ngân hàng thương mại cổ phần là: Ngân hàng thương mại cổ phần Kỹ thương Việt Nam (Techcombank), Ngân hàng thương mại cổ phần Quân đội (MB), Ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gòn- Hà Nội (SHB), Ngân hàng thương mại cổ phần Tiên Phong (TP Bank), Ngân hàng thương mại cổ phần Á Châu (ACB), Ngân hàng thương mại cổ phần phát triển nhà thành phố Hồ Chí Minh ( HDBank), Ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gịn Thương tín (Sacombank), Ngân hàng thương mại cổ phần Đơng Á Thứ ba: Loại hình NHTMCP có vốn góp bên nước ngồi (thuộc loại hình tổ chức tín dụng có vốn đầu tư nước ngồi) Đây loại hình NHTMCP có thành phần cổ đơng góp vốn cổ đơng Việt Nam cổ đơng (cá nhân, doanh nghiệp) nước ngồi Hầu hết NHTMCP tư nhân có vốn góp cổ đơng nước ngồi Chẳng hạn: Ngân hàng TMCP Á Châu (ACB) có cổ đơng lớn cổ đơng nước ngồi như: Standard Chartered APR Limited (9.65%), Ba là, quy định rõ nhóm quyền ngăn chặn cổ đông cụ thể quyền yêu cầu kiểm toán độc lập, quyền kiểm soát người quản lý điều hành cơng ty có dấu hiệu vi phạm làm ảnh hưởng đến lợi ích cơng ty Những quyền phịng ngừa cổ đơng pháp luật có quy định cần cụ thể chi tiết để quyền vận hành thực tế Cụ thể thực tiễn đặt hai vấn đề xoay quanh quyền khởi kiện cổ đơng Một là, người cụ thể có quyền khởi kiện? Luật quy định người sở hữu 1% cổ phần liên tục thời hạn tháng mà không quy định rõ thời điểm phát sinh quyền này, pháp luật khơng nói rõ liệu cổ đơng có cần thiết phải người sở hữu từ thời điểm bắt đầu xảy hành vi vi phạm tới tiến hành khởi kiện Pháp luật nước khác có quy định cụ thể rõ ràng vấn đề Cụ thể Anh, quy định cổ đông nắm giữ cổ phần vào thời điểm khởi kiện không cần thiết phải cổ đông vào thời điểm xảy hành vi vi phạm Luật pháp Mỹ quy định cổ đơng có quyền khởi kiện họ cổ đông vào thời điểm xảy hành vi vi phạm phải liên tục nắm giữ cổ phần từ thời điểm khởi kiện tới vụ kiện kết thúc, khơng họ tư cách ngun đơn Trên quan điểm pháp luật Việt Nam cần làm rõ thời hạn nắm giữ cổ phần quy định nước, điều kiện để khởi kiện, tránh tình trạng tồn án bị lúng túng thụ lí vụ án liên quan đến cổ đông thiểu số khởi kiện Mặt khác cần có chế xem xét lại yêu cầu khởi kiện trước gửi đến Tòa án Một công ty hoạt động ổn định, xét phương diện khách quan có dính níu đến hoạt động kiện tụng, tự thân bị ảnh hưởng, đặc biệt hoạt động lại hay diễn Do để đảm bảo cân hài hịa lợi ích chung cơng ty, tồn thể cổ đơng cần có chế xem trước giống hội đồng công ty để chắn vấn đề mà cổ đông khởi 68 kiện hợp lý, có nên khởi kiện, trước hết lợi ích hoạt động chung cơng ty, sau lợi ích cổ đơng thiểu số bị xâm phạm Bốn là, bảo đảm quyền yêu cầu NHTMCP mua lại cổ phần cổ đông Như phân tích bất cập quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần Chương vấn đề đặt NHTMCP lấy tiền đâu để thực mua lại cổ phần cổ đông trường hợp họ không muốn tiếp tục phần sở hữu công ty Vốn điều lệ NHTMCP thu thành lập doanh nghiệp, cổ đơng góp tiền tài sản vật trở thành đồng chủ sở hữu ngân hàng Khi cổ đơng bán lại cổ phần cho NHTMCP, ngân hàng mua lại đồng nghĩa với việc vốn Điều lệ thực tế ngân hàng giảm xuống số cổ phần ngân hàng mua lại trở thành cổ phiếu quỹ ngân hàng Trên giấy tờ đăng kí kinh doanh, vốn điều lệ NHTMCP thực tiễn số tiền vốn NHTMCP giảm Điều đồng nghĩa với việc có rủi ro xảy ngân hàng phải chịu trách nhiệm số tài sản thuộc vốn Điều lệ, cổ đơng hữu chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào ngân hàng dẫn tới hệ lụy trách nhiệm tài sản cổ đông hữu với số tiền ngân hàng bỏ mua cổ phần theo yêu cầu cổ đông thiểu số Luật doanh nghiệp nói chung luật tổ chức tín dụng nói riêng nên có quy định theo hướng NHTMCP làm ăn có lãi nên tạo lập quỹ dự phịng tài với tỷ lệ định để doanh nghiệp có nguồn tiền mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông Khi tạo lập quỹ dự phịng ổn định có khả mua lại cổ phần cổ đông mà công ty lại không mua lại theo quy định luật cổ đơng có quyền u cầu Tịa án Trọng tài có chế xử lý buộc phải thi hành để đảm bảo quyền lợi cho cổ đông 3.2.2 Hoàn thiện quy định quyền nghĩa vụ ĐHĐCĐ Trước hết pháp luật doanh nghiệp cần hạ tỷ lệ 10% cổ đơng có quyền triệu tập ĐHĐCĐ xuống 5% Việc giảm tỷ lệ nhằm tạo điều kiện cho cổ 69 đơng thiểu số dễ dàng tiếp cận với quyền Thực tế cổ đông cổ đông thiểu số Việt Nam khó liên kết để đạt tới tỉ lệ định nhằm thực quyền triệu tập ĐHĐCĐ Cổ đông mà đặc biệt cô đông thiểu số tiếp cận nhiều thông tin, họ bị hạn chế nhiều mặt khơng quen biết rộng mà nảy sinh tâm lý khơng muốn cổ gắng thực quyền Nếu quy định tỉ lệ 5% khả cổ đông hào hứng chủ động tham giao vào công việc hoạt động chung công ty, chủ động bàn bạc tháo gỡ vấn đề bất thường doanh nghiệp Bên cạnh cần bổ sung quy định hiệu lực nghị quyết, định ĐHĐCĐ, HĐQT bị kiện Theo điều 148 luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Trường hợp có cổ đơng, nhóm cổ đơng u cầu Tịa án Trọng tài hủy bỏ nghị Đại hội đồng cổ đông theo quy định Điều 147 Luật này, nghị có hiệu lực thi hành Tòa án, Trọng tài có định khác, trừ trường hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo định quan có thẩm quyền.” Quy định nhằm đảo bảo cho hoạt động ĐHĐCĐ, HĐQT diễn liên tục mà không bị ngừng trệ chừng Tuy nhiên vấn đề đặt trình q trình chờ phán Tịa án, Trọng tài nghị quyết, định bị khởi kiện tiếp tục thi hành xảy thiệt hại cho bên khởi kiện người chịu trách nhiệm nghị quyết, định thực khoảng thời gian có nhiều thay đổi gây bất lợi cho chủ thể khởi kiện Do pháp luật cần có quy định cụ thể gắn trách nhiệm cho người tiếp tục thực định, nghị gâu thiệt hại như: “Trong thời gian định ĐHĐCĐ bị Tịa án xem xét hủy bỏ có hiệu lực pháp luật có định có hiệu lực Tịa án hủy bỏ nó; suốt thời gian này, người thực tế quản lý, điều hành công ty 70 phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh hành vi không pháp luật điều lệ gây ra” Pháp luật cần có quy định chế tài trường hợp CTCP cố tình khơng tổ chức họp ĐHĐCĐ theo thời hạn luật định Việc không tổ chức họp ĐHĐCĐ thời hạn không ảnh hưởng tới hoạt động chung cơng ty mà cịn ảnh hưởng tới quyền lợi cổ đông, khiến họ không nắm bắt tình hình hoạt động biểu vấn đề liên quan tới hoạt động công ty Quy định rõ trách nhiệm trả lời chất vấn lãnh đạo công ty trước ĐHĐCĐ yếu tố quan trọng chế hoạt động ĐHĐCĐ nhằm bảo vệ quyền lợi cổ đông, cổ đông thiểu số Thực tế cổ đông muốn chất vấn người có trách nhiệm trả lời lại trốn tránh cách hạn chế thời gian trả lời, dẫn tới cổ đông không nhận câu trả lời chất lượng lời giải thích thỏa đáng Do luật doanh nghiệp luật tổ chức tổ chức tín dụng cần có quy định rõ ràng trách nhiệm phải trả lời chất vấn Ban lãnh đạo, vấn đề chưa thỏa đáng cần tạo cho cổ đơng có thời gian u cầu BKS làm rõ thời hạn định sau thơng báo văn cho cổ đơng biết 3.2.3 Hồn thiện quy định quyền nghĩa vụ BKS Cần hoàn thiện quy định liên quan tới việc tăng tính độc lập thành viên BKS để đảm bảo BKS hoạt động vô tư đem lại hiệu cao cho cơng ty Điều thực pháp luật có quy định thành viên BKS độc lập, thành viên không làm việc công ty, không thiết phải cổ đơng cơng ty có trình độ cao kế toán, kiểm toán, pháp luật…Với BKS tinh gọn cơng góp phần nâng cao tính độc lập chuyên nghiệp 71 Luật cần quy định rõ trách nhiệm BKS họ hoạt động mà khơng làm trịn trách nhiệm mình, vi phạm vấn đề liên quan đến đạo đức nghề nghiệp Trách nhiệm người quản lý đương nhiên trách nhiệm phận giám sát yếu tố góp phần để hoạt động Ban điều hành pháp luật, Điều lệ quy định công ty đảm bảo quyền lợi cac cổ đơng Cần có quy định rõ chế độ làm việc BKS với tiêu chuẩn định thành viên BKS Pháp luật cần có chế để đảm bảo lượng thời gian cho BKS hoạt động cách chuyên nghiệp, đạt hiệu tối ưu cương vị đội ngũ giám sát tồn cơng việc NHTMCP Đi liền với thân thành viên BKS phải có đủ lực, hội tụ yếu tố đảm bảo cơng việc như: giám sát tài chính, bao gồm lực chủ yếu quản lý rủi ro, lực chuyên môn kế toán, kiểm toán, quản lý tuân thủ, am hiểu chun mơn nghiệp vụ, có đủ khả thẩm định, đánh giá bảo cáo rà sốt 3.2.4 Hồn thiện quy định trách nhiệm HĐQT người quản lý HĐQT quan quản trị NHTMCP, có tồn quyền nhân danh ngân hàng để thực quyền nghĩa vụ ngân hàng không thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ Tuy nhiên thực tế thành viên HĐQT thường cổ đông lớn ngân hàng, đồng thời họ tham gia trực tiếp vào việc điều hành hoạt động kinh doanh công ty Để khắc phục tình trạng này, có số giải pháp sau: Một là, pháp luật nước ta cần hoàn thiện quy định lựa chọn thành viên HĐQT độc lập Chẳng hạn thành viên HĐQT độc lập thỏa mãn tiêu chí đảm bảo tính khách quan tuyệt đối như: khơng phải người làm việc cho công ty gần đây, mối quan hệ kinh doanh gần với cơng ty, khơng có mối quan hệ gia đình với thành viên HĐQT cán 72 cấp cao Thành phần HĐQT nên đảm bảo tỷ lệ cao thành viên HĐQT độc lập, có đủ uy tín chun mơn cao Luật cần nâng số thành viên HĐQT lên người để việc bầu dồn phiếu phát huy hiệu quả, giúp cổ đông cổ đơng thiểu số cử đại diện vào HĐQT Đồng thời cần ban hành quy tắc ứng xử HĐQT, coi luật mềm Luật mềm phải tinh thần quy tắc mang tính tự nguyện, mà cơng ty áp dụng khơng áp dụng49 định hướng cho họ xử lý xung đột mà pháp luật điều lệ công ty chưa quy định Hai là, pháp luật cần thắt chặt vai trò quản trị trách nhiệm bồi thường thiệt hại Hội đồng quản trị người quản lý Luật TCTD 2010 quy định nhiệm vụ quyền hạn HĐQT NHTMCP có phạm vi rộng, hầu hết vấn đề quan trọng công ty HĐQT đảm nhiệm, vấn đề cần đưa thông qua kỳ họp ĐHĐCĐ có đơi hồn tồn theo kế hoạch HĐQT đặt trước Chính hệ thống pháp luật cần có quy định cụ thể để giới hạn trách nhiệm rõ ràng cho HĐQT, vai trò chủ tịch HĐQT việc giám sát hoạt động HĐQT Pháp luật cần có chế rõ ràng trách nhiệm báo cáo HĐQT họp ĐHĐCĐ, trách nhiệm giải trình báo cáo tạo điều kiện để cổ đơng chất vấn báo cáo cuả HĐQT cách công khai, cơng Đối với sai phạm cần có quy định tương thích để đảm bảo HĐQT ln hoạt động cách trách nhiệm, quyền lợi tồn thể ngân hàng, cổ đơng chủ nợ Mặc khác LDN Luật TCTD cần có quy định trách nhiệm bồi thường thiệt hại người quản lý, điều hành thành viên khác tổ chức nội NHTMCP thành điều khoản bao quát, có đủ 49 Jean Jacques du Plessis, James McConvill and Mirko Bagaric (2005), Pinciples of Contemporary Corporate Governance, tr 113 73 trường hợp vi phạm để phòng ngừa khắc phục thiệt hại tài sản xảy ngân hàng, cổ đông chủ nợ Ba là, sửa đổi Nghị định 59 phù hợp với LDN 2014 mơ hình quản trị LDN 2014 cho luật có nhiều điểm liên quan đến mơ hình quản trị doanh nghiệp Trong hoạt động quản trị điều hành ngân hàng có Luật TCTD 2010 đời thay thể luật cũ, nội dung mà Luật TCTD chưa điều chỉnh, Nghị định 59 cần áp dụng cho phù hợp Nghị định 59/2009 - NĐ/CP văn pháp luật chuyên ngành cụ thể, làm cho hoạt động quản trị điều hành ngân hàng, xuất số điểm vênh với LDN 2014 Luật doanh nghiệp 2014 thay đổi số nội dung liên quan đến quản trị doanh nghiệp như: Điều kiện họp Đại hội đồng cổ đông, tỷ lệ biểu họp cổ đông, nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị khơng q 05 năm bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế (trước năm), quy định bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị, bổ sung quy định quyền BKS… Trên sở thay đổi luật chung, Nghị định 59 cần sửa đổi theo hướng phù hợp với LDN 2014 mơ hình quản trị, tạo đồng để chủ thể áp dụng rõ ràng, tránh tình trạng chồng chéo Thơng qua mơ hình quản trị mới, góp phần bảo vệ quyền lợi cổ đông cách thiết thực 3.2.5 Hoàn thiện quy định kiểm toán độc lập Những năm gần hoạt động ngân hàng có xu hướng trùng xuống, nhiên xu hướng phát triển thị trường chứng khốn ngày tăng, địi hỏi dịch vụ kiểm toán lĩnh vực ngày phải tăng số lượng chất lượng Công tác đào tạo nhân lực ngành kiểm toán phải đẩy mạnh đáp ứng yêu cầu đặt ra; cần tiếp tục ban hành đầy đủ hệ thống chuẩn mực kế toán, kiểm toán Việt Nam, rút ngắn khoảng cách chuẩn mực Việt Nam với chuẩn mực quốc tế 74 3.2.6 Kiến nghị phương thức tái cấu để bảo vệ cổ đông Tái cấu ngân hàng nhiệm vụ trọng tâm tái cấu kinh tế Biện pháp tái cấu việc xếp lại hệ thống ngân hàng tại, đưa biện pháp khắc phục khuyết điểm hệ thống ngân hàng nhằm nâng cao khả quản trị điều hành NHTM, mở rộng sản phẩm dịch vụ, dịch vụ ngân hàng để đảm bảo an tồn hệ thống, xây dựng ngân hàng có sức mạnh tài thực sự, khả kiểm sốt rủi ro, quản trị tốt, trì ổn định hiệu chức trung gian tài ngân hàng kinh tế Nguyên nhân việc tái cấu khủng hoảng kinh tế, nợ xấu gia tăng, tỷ lệ an toàn vốn thấp, thực chức trung gian không hiệu quả, khuôn khổ giám sát quản lý yếu… Nhờ tái cấu mà nguy đổ vỡ hệ thống ngân hàng thương mại giảm, giúp ngân hàng tăng sức cạnh tranh…Tuy nhiên năm vừa qua số ngân hàng mua lại bắt buộc với giá đồng Điều làm ảnh hưởng lớn tới quyền lợi cổ đơng ngân hàng mà họ khơng có chế đảm bảo quyền lợi trường hợp ngân hàng hoạt động yếu có nguy khả tài hoạt động quản lý Ban điều hành ngân hàng Do mặt chế định hoạt động nội ngân hàng cần sửa đổi hợp lý, mặt khác Nhà nước cần có sách, chế để thực tái cấu ngân hàng trường hợp ngân hàng cần tới phương thức cấu lại ngân hàng Để thực thành công mục tiêu tái cấu ngân hàng, tránh để ngân hàng yếu khơng có khả tự hoạt động lành mạnh trở lại dẫn tới tình trạng bị buộc mua lại từ NHNN với giá đồng ngành ngân hàng cần có điều chỉnh hợp lý tái cấu cho phù hợp Trước tiên cần bổ sung xây dựng khuôn khổ pháp luật cấu lại TCTD, xử lý TCTD yếu xử lý nợ xấu, đề cao thẩm quyền can thiệp Nhà nước trách nhiệm TCTD việc xử lý 75 yếu kém, tồn vi phạm, rủi ro TCTD Nguyên nhân dẫn đến bất cập, hạn chế cịn tồn q trình triển khai cấu lại hệ thống ngân hàng khuôn khổ pháp lý, chế, sách xử lý TCTD yếu xử lý nợ xấu chưa hoàn thiện Các quy định thẩm quyền Chính phủ, NHNN xử lý TCTD yếu chưa đầy đủ Tiến trình phục hồi cấu lại TCTD yếu cịn khó khăn chưa có sở pháp lý để áp dụng giải pháp phù hợp với thực trạng TCTD yếu kém; thiếu giải pháp hỗ trợ tài hiệu để phục hồi TCTD yếu Quy định pháp luật xử lý tài sản bảo đảm để thu hồi nợ nhiều bất cập làm hạn chế tiến độ, hiệu việc xử lý nợ vướng mắc thu giữ tài sản, quyền nhận tài sản bảo đảm quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất; phí thi hành án, kê biên tài sản bảo đảm Đồng thời với việc luật hóa quy định cấu lại TCTD xử lý nợ xấu, Chính phủ NHNN cần đề phương thức tái cấu có khả mang lại hiệu phục hồi cao cho ngân hàng, phương án khả thi để giúp ngân hàng khơng bị rơi vào tình trạng phải xử lý bắt buộc mua lại với giá đồng 76 KẾT LUẬN CHƯƠNG Tồn chương 3, khóa luận đưa định hướng hoàn thiện hệ thống pháp luật bảo vệ cổ đông sở quan điểm hoàn thiện pháp luật Đảng theo Chiến lược phát triển kinh tế- xã hội 2011 – 2020 Hoàn thiện pháp luật sở nguyên tắc, đặc biệt sở đảm bảo tính thống nhất, đồng phù hợp với pháp luật Việt Nam nói chung hài hịa với thơng lệ quốc tế Trên sở quan điểm, định hướng hoàn thiện hệ thống pháp luật, khóa luận đưa số kiến nghị cụ thể để hoàn thiện pháp luật bảo vệ cổ đông NHTMCP, gắn với đặc thù hoạt động NHTMCP Các kiến nghị trước tiên tập trung vào hoàn thiện quy định pháp luật ghi nhận quyền cổ đông bao gồm quyền như: quyền biểu quyết, quyền nhận cổ tức, quyền tự thông tin đặc biệt tiếp cận cơng khai hóa thơng tin chi trả cổ tức, cổ phiếu thưởng, thông tin mua bán sáp nhập NHTMCP…Bên cạnh khóa luận kiến nghị hoàn thiện pháp luật quyền hạn trách nhiệm ĐHĐCĐ thực sự, trách nhiệm HĐQT người lãnh đạo, nâng cao vai trò BKS với chức giám sát hoạt động, nâng cao chất lượng kiểm toán độc lập số kiến nghị nhằm thay đổi phương thức tái cấu nâng cao lực hoạt động NHTMCP, bảo đảm quyền lợi cho cổ đông chủ thể khác 77 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật Luật doanh nghiệp 2005 Luật doanh nghiệp 2014 Luật tổ chức tín dụng 2010 Luật phá sản 2014 Luật bảo hiểm tiền gửi 2012 Luật chứng khoán 2013 Nghị định 59/2009 - NĐ/CP ngày 16-7-2009 tổ chức hoạt động NHTM Nghị định số 07/2013 VBHN-NHNN ngày 25-11-2013 ban hành danh mục mức vốn pháp định TCTD Thông tư số 07/2013/TT-NHNN ngày 14-03-2013 Thống đốc NHNN Việt Nam ban hành quy định việc kiểm soát đặc biệt TCTD 10 Nghị định 102/2010 NĐ/CP ngày 1-10-2010 hướng dẫn thi hành số điều LDN 2005 11 Thông tư 10/2011/TT-NHNN ngày 22-4-2011 quy định tiêu chí lựa chọn cổ đơng chiến lược ngân hàng thương mại Nhà nước cổ phần hóa Tài liệu tiếng Việt: 12 PGS.TS Lê Thị Thu Thủy, Giáo trình Luật ngân hàng Việt Nam, Khoa luật – ĐHQGHN, Nxb Đại học quốc gia, 2005 78 13 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật kinh tế, Tập 1, Luật Doanh nghiệp: Tình huống, Phân tích, Bình luận, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2006 14 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Nguyễn Như Phát (chủ biên), Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, 2001 15 PGS.TS Ngô Huy Cương, Giáo trình luật thương mại, Phần chung thương nhân, Nxb ĐHQGHN, 2013 16 T.S Nguyễn Thị Lan Hương, Những vấn đề pháp lý tài doanh nghiệp, Nhà xb trị quốc gia – thật, 2013 17 Nguyễn Ngọc Bích, Luật Doanh nghiệp: Vốn quản lý công ty cổ phần, 2004 18 Lê Văn tề, Nguyễn Thị Xuân Liễu (2003), Quản trị Ngân hàng thương mại, Nxb Thống Kê, Hà Nội 19 ThS Trần Vũ Hải, Giáo trình luật ngân hàng Việt Nam, Nxb giáo dục Việt Nam năm 2010 20 Phạm Duy Nghĩa, Giấc mơ nửa triệu doanh nghiệp đạo luật chung: Luật doanh nghiệp 2005 từ góc nhìn so sánh với luật công ty năm 2005 CHNN Trung Hoa, Tạp chí nhà nươc pháp luật, 2006 21 T.S Nguyễn Thị Lan Hương(2013), Sửa đổi Luật doanh nghiệp để bảo đảm an tồn tài cơng ty cổ phần, lợi ích cổ đơng chủ nợ, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 02+03/2013 22 T.S Nguyễn Thị Lan Hương (2014), Bảo đảm công cổ đông Dự thảo Luật doanh nghiệp (sửa đổi), Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 20/2014 23 T.S Nguyễn Thị Lan Hương, Đại diện tố tụng cổ đông Nhật Bản, số 12/ 2005 79 24 T.S Nguyễn Thị Lan Hương, Điều chỉnh pháp lý sở hữu cổ phần chéo Nhật Bản, Tạp chí tài chính, số 11/2005 25 T.S Bùi Xuân Hải, Biện pháp bảo vệ cổ đơng, thành viên cơng ty: Lí luận thực tiễn, Tạp chí luật học số 3/2011 26 T.S Bùi Xuân Hải (2007), Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam, Tạp chí Khoa học Pháp lý, số 27 Bùi Xuân Hải, Khởi kiện người quản lý công ty: Một số vấn đề lý luận thực tiễn phap luật doanh nghiệp Việt Nam, Tạp chí nhà nước pháp luật, số 1/2011 28 Cao Đình Lành, Một vài ý kiến quyền thông tin cổ đơng cơng ty cổ phần, Tạp chí nhà nước pháp luật số (254)/2009 29 Cao Đình Lành (2007), Xung đột nhóm lợi ích cơng ty cổ phần, Tạp chí dân chủ pháp luật, số (180) /2007 30 T.S Trần Đình Cung, Bàn quyền cổ đông đại hội đồng cổ đơng, Tạp chí chứng khốn Việt Nam, Số 5/ 2008 31 Nguyễn Thị Liên Hoa (2007), Minh bạch thông tin thị trường chứng khốn Việt Nam, Tạp chí Phát triển kinh tế (TP HCM), số 195 32 Phan Hoàng Ngọc, Bảo vệ quyền lợi cổ đông, đáp ứng thông lệ chuẩn mực quốc tế quản trị cơng ty, Tạp chí tài chính, Kì 1-tháng 10/ 2016 33 Phan Đức Hiếu, Bảo vệ cổ đông số kiến nghị sửa đổi Luật doanh nghiêp, Tạp chí kinh tế dự báo, số 19/2014 34 Đỗ Thái Hán, (2012), Bảo vệ cổ đông thiểu số công ty cổ phần Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật hoc, Khoa luật – ĐHQGHN 35 Trương Thế Côn (2007), Bảo vệ quyền cổ đông thiểu số theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, Luận văn thạc sỹ luật học, Khoa Luật – ĐHQGHN 80 36 Cao Đình Lành (2014), Bảo đảm quyền cổ đơng thiểu số mua bán, sáp nhập công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam, Luận án tiến sĩ Luật học, Viện Hàn lâm khoa học xã hội Việt Nam - Học viện Khoa học xã hội 37 Nguyễn Thị Thu Hương (2015), Pháp luật bảo vệ cổ đông thiểu số công ty cổ phần Việt Nam nay, Luận án tiến sĩ luật học 38 Nguyễn Văn Mích (2007), Bảo vệ cổ đơng theo pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sĩ, Khoa Luật – ĐHQGHN 39 Trương Thế Côn (2007), Bảo vệ quyền cổ đông thiểu số theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, Luận văn thạc sỹ luật học – ĐHQGHN 40 Các nguyên tắc tăng cường quản trị công ty tổ chức ngân hàng tháng 10/2010 Ủy ban Basel Giám sát Ngân hàng 41 Báo cáo Kinh tế vĩ mô 2012 Ủy ban Kinh tế Quốc hội 42 Techcombank lãi nghìn tỷ, cổ đông tiếp tục ‘nhịn’ cổ tức, Thời báo tài Việt Nam (24/04/2016) 43 Bản chất việc chia cổ tức cổ phiếu, Vietstock.vn https://thebank.vn/posts/8221-bao-hiem-tien-gui-la-gi-ban-chat-va-mucdich-cua-hoat-dong-bao-hiem-tien-gui Truy cập ngày 1-5-2017 Tài liệu tiếng nước 44 G20/OECD Principles of Corporate Governance, Organisation for Economic Co-operation and Development, page 21 45 Doing Business – The Word Bank, Protecting Minority Investors, June 2016 46 The Gang of Four (2000), 58 Journal of Financial, Investor Protection and Corporate Governance 81 47 Jean Jacques du Plessis, James McConvill and Mirko Bagaric (2005), Pinciples of Contemporary Corporate Governance, tr 113 48 Stephen M Bainbridge, Corporate Law and Economics (2002), tr.362-5 82