Thực hiện hợp đồng thương mại theo quy định của pháp luật việt nam – thực tiễn áp dụng tại tp hồ chí minh đồ án tốt nghiệp đại học khoa luật

BỘ CÔNG THƯƠNG TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHIỆP TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT NGƠ MINH TRƯỜNG THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM – THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI TP HỒ CHÍ MINH KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật kinh tế TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2021 TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2021 BỘ CƠNG THƯƠNG TRƯỜNG ĐẠI HỌC CƠNG NGHIỆP TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT NGÔ MINH TRƯỜNG THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM – THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI TP HỒ CHÍ MINH KHĨA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC ThS ĐÀO THỊ NGUYỆT LỜI CAM ĐOAN Tôi, Ngô Minh Trường – Sinh viên Khố 13 trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh, khoa Luật – chuyên ngành Luật Kinh tế, xin cam đoan: cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng tôi, hướng dẫn trực tiếp Th.S Đào Thị Nguyệt; kết nghiên cứu luận văn tơi tự tìm hiểu, phân tích đúc rút cách có chọn lọc, phù hợp với thực tiễn Việt Nam Tôi xin chịu hoàn toàn trách nhiệm lời cam đoan này! NGƯỜI CAM ĐOAN NGÔ MINH TRƯỜNG LỜI TRI ÂN Đối với thân người sinh viên việc viết khóa luận tốt nghiệp niềm vinh dự lớn lao, sinh viên Trường Đại học Công Nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh Bên cạnh niềm vinh dự trách nhiệm người sinh viên năm cuối việc hồn thành khóa luận Khóa luận tốt nghiệp tác giả hồn thành khơng dựa vào việc nghiên cứu thân mà dựa vào đóng góp lớn nhiều người Lời đầu tiên, tác giả xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc quý Thầy, Cô giảng dạy suốt năm qua, người Thầy, người Cô cởi mở, tận tâm với nghề hết lịng sinh viên Đặc biệt Giảng viên hướng dẫn Cô Đào Thị Nguyệt – Giảng viên Khoa Luật, Trường Đại học Cơng Nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh Bằng kinh nghiệm nghiên cứu giảng dạy mình, Cô không đưa lời dẫn tận tình, thấu đáo mà cịn cho tác giả động lực để hồn thành Khóa luận tốt nghiệp này!!! Xin chân thành cảm ơn! Tác giả luận văn NGÔ MINH TRƯỜNG MỤC LỤC MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Mục đích nghiên cứu đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài nguồn tài liệu tham khảo Phương pháp nghiên cứu 12 Phạm vi nghiên cứu bố cục đề tài 12 Điểm đề tài 13 CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 14 1.1 Khái quát thực hợp đồng thương mại 14 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng thương mại 14 1.1.3 Khái niệm, đặc điểm, thực hợp đồng thương mại 24 1.2 Pháp luật thực hợp đồng thương mại 27 1.2.1 Nguyên tắc thực hợp đồng thương mại 27 1.2.2 Ý nghĩa pháp luật thực hợp đồng thương mại 28 1.2.3 Khung pháp luật điều chỉnh thực hợp đồng thương mại 31 1.2.4 Nội dung pháp luật điều chỉnh thực hợp đồng thương mại 33 1.3 Các yếu tố ảnh hưởng tới thực hợp đồng thương mại 38 1.3.1 Yếu tố môi trường pháp lý 38 1.3.2 Yếu tố chế giải tranh chấp thương mại 39 1.3.3 Yếu tố văn hóa kinh doanh thực hợp đồng thương mại 44 KẾT LUẬN CHƯƠNG 48 CHƯƠNG THỰC TIỄN PHÁP LUẬT, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 49 2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam thực hợp đồng thương mại 49 2.1.1 Thực trạng quy định pháp luật Việt Nam thực hợp đồng thương mại 49 2.1.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật thực hợp đồng thương mại 63 2.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam thực hợp đồng thương mại 70 2.2.1 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam thực hợp đồng thương mại 70 2.2.2 Một số giải pháp nâng cao hiệu thực pháp luật thực hợp đồng thương mại 72 KẾT LUẬN CHƯƠNG 75 KẾT LUẬN 76 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 77 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật dân BTTH : Bồi thường thiệt hại CTKD : Chủ thể kinh doanh GKHĐ : Giao kết hợp đồng HĐTM : Hợp đồng thương mại LTM : Luật Thương mại NĐ-CP : Nghị định – Chính phủ MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Từ lâu, hợp đồng trở thành công cụ pháp lý để xác lập quan hệ chủ thể phát sinh từ giao lưu dân sự, kinh tế Chúng ta biết rằng, nhu cầu tổ chức cá nhân đời sống xã hội vô đa dạng phong phú Để đáp ứng nhu cầu đó, người phải quan hệ với thông qua hoạt động mua bán, trao đổi hàng hóa, vật phẩm Cơng việc bên thực thông qua cam kết hợp đồng Trong hoạt động kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận kinh tế thị trường việc trao đổi, mua bán hàng hóa chiếm tỷ lệ chủ yếu Từ giao dịch nhỏ lẻ phát sinh sống ngày không cần giao kết hợp đồng (“GKHĐ”) giao dịch lớn ký hợp đồng mua bán hàng hóa lựa chọn sáng suốt để bảo đảm quyền lợi bên Đây ràng buộc pháp lý nghĩa vụ bên kinh doanh Đa số tranh chấp kinh doanh ngày xuất phát từ bất cập hợp đồng Thực tế cho thấy có nhiều trường hợp bên giao kết hợp đồng với tiến hành hoạt động kinh doanh, tranh chấp nhỏ xảy ra, hai bên đối tác lại lợi dụng thiếu chặt chẽ hợp đồng để thu lợi riêng cho Trong trình thực hợp đồng thương mại (“HĐTM”), năm vừa qua, vi phạm HĐTM có xu hướng gia tăng nhanh chóng, đặc biệt xuất hành vi vi phạm mang tính chất phức tạp, nghiêm trọng vi phạm hợp đồng có giá trị kinh tế cao Điều chứng tỏ rằng, phần nguyên nhân việc nhận thức, quy định thực thi chế độ trách nhiệm pháp lý vi phạm HĐTM chưa hợp lý xem tác nhân gây tình trạng vi phạm HĐTM nghiêm trọng giai đoạn Do đó, việc nắm vững, hiểu rõ quy định pháp luật hợp đồng giúp chủ thể kinh doanh (“CTKD”) ký kết thực hợp đồng thuận lợi hiệu Tuy nhiên, thực tế nhiều thương nhân nước tỏ lúng túng thực HĐTM, từ dẫn đến tranh chấp đáng tiếc Trong bối cảnh Việt Nam hội nhập kinh tế ngày sâu rộng vào thể chế kinh tế quốc tế địi hỏi cần phải có cải cách thích ứng hệ thống pháp luật, đặc biệt pháp luật hợp đồng, theo hướng tiếp thu có chọn lọc điểm tiến pháp luật hợp đồng nước Bộ nguyên tắc hợp đồng quốc tế, làm cho pháp luật hợp đồng Việt Nam ngày hồn thiện có tương đồng so với pháp luật quốc gia giới Từ lý tác giả lựa chọn đề tài “Thực hợp đồng thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam” để làm luận văn tốt nghiệp.1 Mục đích nghiên cứu đề tài Mục đích nghiên cứu luận văn nhằm: Làm rõ vấn đề lý luận thực hợp đồng thương mại; thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng từ đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật thực hợp đồng thương mại Tình hình nghiên cứu đề tài nguồn tài liệu tham khảo Qua tìm hiểu khảo sát có nhiều tài liệu, văn pháp luật, cơng trình nguyên cứu thực hợp đồng như: * Về văn pháp luật + Hiến pháp nước Cộng Hòa Xã Hội Chủ Nghĩa Việt Nam ngày 28/11/2013; + Bộ luật Dân số 33/2005/QH11 Quốc hội ngày 14/06/2005 (gọi tắt “BLDS 2005”); + Bộ luật Dân số 91/2015/QH13 Quốc hội ngày 24/11/2015 (gọi tắt “BLDS 2015”); + Luật Thương mại số 58/L-CTN Quốc hội ngày 10/5/1997 (gọi tắt “LTM 1997”); + Luật Thương mại số 36/2005/QH11 Quốc hội ngày 14/6/2005 (gọi tắt “LTM 2005”); Tòa án nhân dân tối cao (2016), Tham luận hội nghị triển khai cơng tác Tịa án năm 2015, Hà Nội, tháng 12015, tr.19 + Luật Giá số 11/2012/QH13 Quốc hội ngày 20/06/2012; + Pháp lệnh ngoại hối số 28/2005/PL-UBTVQH11 Ủy ban thường vụ Quốc hội ngày 13/12/2005; + Nghị định số 59/2006/NĐ-CP Chính phủ ngày 12/6/2006 quy định chi tiết luật thương mại hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện; + Nghị định 43/2009/NĐ-CP Chính phủ ngày 07/5/2009 sửa đổi, bổ sung danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh nghị định 59/2006/NĐ-CP ngày 12/6/2006 hướng dẫn thi hành luật thương mại hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện Các văn pháp luật quy định số vấn đề liên quan đến việc thực hợp đồng, cụ thể chủ thể tham gia, quyền nghĩa vụ bên, nguyên tắc thực hợp đồng, đồng thời quy định trách nhiệm bồi thường thiệt hại (“BTTH”) phương thức giải xảy tranh chấp Ngoài ra, Nghị định quy định chi tiết số hàng hóa, dịch vụ bị cấm bên tiến hành giao dịch hợp đồng * Về sách chuyên khảo liên quan đến đề tài + Trường Đại học Luật Hà Nội (2012), Giáo trình Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kỹ đàm phán, soạn thảo, Nxb Công an nhân dân; + Trường Đại học Luật Hà Nội (2019), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam Tập 1, Nxb Tư pháp; + Trường Đại học Luật Hà Nội (2019), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam Tập 2, Nxb Tư pháp; + Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2017), Giáo trình Pháp luật thương mại hàng hóa dịch vụ, Nxb Hồng Đức; số vấn đề như: bên có nghĩa vụ tốn khơng thực thực không đầy đủ sau cơng việc (dịch vụ) hồn thành, hàng hóa giao đem lại lợi ích phù hợp cho người hưởng lợi ích Thứ hai, tranh chấp hiệu lực hợp đồng toán lãnh thổ Việt Nam ngoại tệ: Trong án số 1700/2009/DSPT ngày 8/9/2009 TAND TP HCM tranh chấp hợp đồng dịch vụ Đối tượng hợp đồng dịch vụ thực công việc tư vấn đưa bên thuê sang làm việc định cư Canada với mức phí 5.000 la Canada Bên cung ứng khơng hồn thành công việc thời hạn nên bên thuê yêu cầu chấm dứt hợp đồng hồn trả phí Khi bên cung ứng từ chối thực theo yêu cầu bên thuê dẫn đến tranh chấp yêu cầu tòa án giải Hội đồng xét xử cho việc thỏa thuận thực toán đồng tiền ngoại tệ lãnh thổ Việt Nam để xác định hợp đồng dịch vụ bị vô hiệu toàn Thứ ba, tranh chấp xác định hành vi vi phạm nghĩa vụ HĐTM Trong án số 769/2006/DS-PT ngày 31/7/2006 TAND TP HCM tranh chấp hợp đồng dịch vụ Công ty TNHH May thương mại Thảo Tú bên cung ứng Công ty TNHH dịch vụ Bảo vệ Tây Bình Lý phát sinh tranh chấp bên thuê bị tài sản trình bên cung ứng thực công việc bảo vệ Hai bên đến thống chấm dứt hợp đồng dịch vụ bên thuê yêu cầu bên cung ứng phải bồi thường thiệt hại phần giá trị tài sản bị Tranh chấp hai bên xét xử sơ thẩm phúc thẩm Tuy vậy, hai cấp thống phán bác yêu cầu bên cung ứng bồi thường thiệt hại với lý bên bắt đầu thực công việc bảo vệ không tiến hành kiểm kê tài sản Chính vậy, bên th khơng có sở xác định hành vi vi phạm nghĩa vụ bên cung ứng dịch vụ hợp đồng dịch vụ * Những hạn chế, vướng mắc thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng thương mại Thứ nhất, bên HĐTM thường gặp số sai sót q trình ký kết hợp đồng dẫn đến tranh chấp trình thực HĐTM Vấn đề thường xảy vấn đề điều khoản tốn (hình thức tốn, thời gian tiến độ toán, hồ sơ toán) … Trong hợp đồng bên thường bỏ sót nhầm lẫn hình thức tốn tiền mặt chuyển khoản Ví dụ hợp đồng mua bán hàng hóa có giá trị 20.000.000 đồng lựa chọn hình thức tốn tiền mặt Trường hợp khác, có hợp đồng tốn thành nhiều lần không thỏa thuận hồ sơ tốn gồm giấy tờ Việc khơng thỏa thuận cụ thể hồ sơ toán khó khăn cho bên bán, bên cung ứng dịch vụ làm thủ tục tốn Ví dụ: Bản bán số 877/2007/KDTM-ST việc “Tranh chấp hợp đồng mua bán” TAND TP HCM, nội dung vụ việc cụ thể sau: Công ty Mộc Thủy Công ty Hồng Ngọc có ký kết Hợp đồng chuyển nhượng tài sản số 002-05/2005 ngày 18/5/2005, nội dung: - Sang nhượng toàn tài sản liệt kê theo bảng chiết tính giá trị tài sản nhượng bán với tổng giá trị 715.807.540 đồng - Thanh toán: + Đợt 1: Thanh toán 572.646.032 đồng sau 05 ngày kể từ ngày ký hợp đồng + Đợt 2: Thanh toán 143.161.508 đồng sau 15 ngày kể từ ngày ký hợp đồng Thực hợp đồng: Do từ tháng 12-2004 hai bên ký kết hợp đồng cho thuê nhà xưởng máy móc thiết bị số 001-12/2005 ngày 28/12/2004 hai bên lập bảng kiểm kê máy móc thiết bị bàn giao nên ký hợp đồng chuyển nhượng hai bên không cần phải làm thủ tục bàn giao Công ty Hồng Ngọc toán 140.000.000 đồng theo chứng từ sau: - Phiếu thu số 02 ngày 13/6/2005, số tiền 50.000.000 đồng Lý thu: tạm thu tiền hợp đồng chuyển nhượng tài sản đợt - Phiếu thu số 03 ngày 03/8/2005, số tiền 70.000.000 đồng Lý thu: tạm thu tiền hợp đồng chuyển nhượng tài sản - Phiếu thu số 06 ngày 15/3/2005, số tiền 100.000.000 đồng Lý thu: Tiền thuê nhà xưởng máy móc thiết bị phần tạm ứng tiền chuyển nhượng tài sản Nguyên đơn khấu trừ 80.000.000 đồng tiền thuê tháng theo hợp đồng số 001 ngày 28/12/2004 Số lại 20.000.000 đồng trừ vào hợp đồng chuyển nhượng Như số tiền nợ 575.807.540 đồng, yêu cầu Công ty Hồng Ngọc toán số nợ Sau thực xong việc tốn, Cơng ty Mộc Thủy xuất hóa đơn giá trị gia tăng theo quy định cho Công ty Hồng Ngọc Về phiếu thu mà Công ty Hồng Ngọc trình bày để xác định số tiền tốn cho việc chuyển nhượng, ngun đơn có ý kiến sau: - Phiếu thu số 05 ngày 9/3/2005 số tiền 40.000.000 đồng, lý nộp tiền thuê nhà xưởng máy móc thiết bị hợp đồng 001, khơng phải trả tiền chuyển nhượng - Phiếu thu số 06 ngày 15/3/2005 số tiền 100.000.000 đồng 20.000.000 đồng trả tiền mua máy, 80.000.000 đồng trả cho hợp đồng th Trình bày bị đơn: Cơng ty Hồng Ngọc tốn cho Cơng ty Mộc Thủy số tiền 240.000.000 đồng vào Phiếu thu 02 ngày 13/6/2005 số tiền 50.000.000 đồng, phiếu thu số 03 ngày 3/8/2005 số tiền 70.000.000 đồng, phiếu thu số 05 ngày 9/3/2005 số tiền 40.000.000 đồng, phiếu thu số 06 ngày 15/3/2005 số tiền 80.000.000 đồng Như vậy, Công ty Hồng Ngọc cịn nợ Cơng ty Mộc Thủy 475.807.540 đồng Lý chưa tốn cơng ty Mộc Thủy chưa xuất hóa đơn tài cho Cơng ty Hồng Ngọc Nhận định Tòa án: Phiếu thu số 06 ngày 15/3/2005 số tiền 100.000.000 đồng với lý thu: Tiền thuê nhà xưởng máy móc thiết bị phần tạm ứng tiền chuyển nhượng tài sản Do hợp đồng mua bán máy đến 18/5/2005 ký hợp đồng cho thuê nhà xưởng máy móc thiết bị số 001-12/2004 ngày 28/12/2004 giá thuê 80.000.000 đồng/tháng Căn chứng từ toán tiền thuê máy có hồ sơ việc ngun đơn trừ 80.000.000 đồng vào hợp đồng thuê, số lại 20.000.000 đồng trừ vào số tiền chuyển nhượng có sở Phiếu thu số 05 ngày 9/3/2005 số tiền 40.000.000 đồng lý nộp tiền thuê nhà xưởng máy móc thiết bị hợp đồng 001, khơng phải trả tiền chuyển nhượng Với nhận định này, hội đồng xét xử chấp nhận yêu cầu nguyên đơn đòi số tiền 575.807.540 đồng Như vậy, vụ án trên, nguyên đơn bị đơn có khác phiếu thu số 06 phiếu thu số 05 Bên bán khẳng định hai phiếu thu tiền thuê nhà xưởng thiết bị bên mua khẳng định hai phiếu thu tiền nhận chuyển nhượng tài sản Từ vụ án trên, thấy q trình soạn thảo ký kết HĐTM, bên không ý chứng từ toán kèm theo hợp đồng Các chứng từ tốn khơng viết đầy đủ, rõ ràng, xác dễ dẫn đến tranh chấp phát sinh Bên cạnh đó, chứng từ khơng thể bảo vệ quyền lợi bên giải tranh chấp Tòa án Thứ hai, áp dụng chế tài có vi phạm hợp đồng - Chế tài buộc thực hợp đồng: Như biết, buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Song thực tế, khơng phải lúc áp dụng chế tài rơi vào trường hợp việc thực hợp đồng thực tế pháp luật khơng cho phép bên có nghĩa vụ khơng thể thực hợp đồng22 Ví dụ: Ngày 28/9/2010, Cơng ty Hồng Mai (bên A) ký hợp đồng mua Cơng ty khai thác mua bán khống sản Thiên Trường (bên B) 10 quặng boxit, hai bên thỏa thuận đến ngày 10/10/2010, giao hàng Tuy nhiên ngày 7/10/2010 Thủ tướng Chính phủ có định đình việc khai thác, mua bán quặng boxit nước Do đến ngày 10/10/2010, bên B khơng thể giao hàng cho bên A Ở ví dụ này, thấy định chủ thể có thẩm quyền nên hai bên khơng thể thực hợp đồng Trong trường hợp này, bên B giao hàng thời hạn cho bên A bên A buộc bên B tiếp tục thực hợp đồng rơi vào trường hợp “pháp luật không Đỗ Văn Đại (2010), Các biện pháp xử lí việc khơng thực hợp đồng pháp luật Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, tr 61 22 cho phép” đề cập Ở trường hợp khác, Cơng ty Hồng Yến (bên A) ký hợp đồng bán cho Công ty Kiều Nga (bên B) 20 tranh (bản gốc) doanh hoa Bùi Xuân Phái, trị giá 20 tỉ đồng Tuy nhiên, ngày trước ngày giao hàng, cố chập điện nên kho tranh Công ty A bị cháy, toàn tranh kho bị thiêu rụi có 20 tranh đối tượng hợp đồng nói Trong trường hợp này, bên B khơng thể u cầu Tịa án buộc bên A tiếp tục thực hợp đồng, đối tượng hợp đồng khơng cịn (bị tiêu hủy), nên việc thực hợp đồng thực tế Tuy nhiên trường hợp chưa LTM 2005 quy định Trong đó, theo quy định điểm a Điều 7.2.2 Bộ nguyên tắc HĐTM quốc tế Unidroit thì: “khi bên có nghĩa vụ không thực nghĩa vụ nghĩa vụ tốn, bên có quyền u cầu nghĩa vụ phải thực hiện, trừ khi: thực nghĩa vụ theo quy định pháp luật hay thực tế;…” Hay khoản Điều 9:102 Bộ nguyên tắc châu Âu hợp đồng quy định: “Yêu cầu tiếp tục thực hợp đồng không chấp nhận việc thực hay trái pháp luật” Như vậy, hai văn quy định chuyên hợp đồng nói ghi nhận trường hợp bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm tiếp tục thực hợp đồng thực nghĩa vụ theo quy định pháp luật hay thực tế Như vậy, quy định chế tài buộc thực hợp đồng cần sửa đổi, bổ sung để phù hợp với thực tế áp dụng quy định - Chế tài phạt vi phạm: Theo quy định LTM 2005 quy định chế tài phạt vi phạm bên có thỏa thuận (Điều 300), đồng thời quy định mức phạt vi phạm không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm (Điều 301) Tuy nhiên thực tế, HĐTM Việt Nam nói chung địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh nói riêng, bên thường không thỏa thuận điều khoản phạt vi phạm hợp đồng thỏa thuận mức phạt cao 8% giá trị hợp đồng Trong trường hợp xảy tranh chấp phạt vi phạm hợp đồng bên phạt bên vi phạm hợp đồng có thỏa thuận rõ điều khoản phạt hợp đồng giá trị tiền phạt không vượt 8% giá trị hợp đồng vi phạm Nếu bên có thỏa thuận mức phạt cao bị coi vô hiệu phải áp dụng mức phạt theo quy định Điều 301 LTM 2005 2.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam thực hợp đồng thương mại 2.2.1 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam thực hợp đồng thương mại * Định hướng hoàn thiện pháp luật thực hợp đồng thương mại Thứ nhất, phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam Việc hoàn thiện pháp luật thực HĐTM cần đảm bảo phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam, phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần có định hướng Nhà nước theo đường lên chủ nghĩa xã hội Pháp luật thực HĐTM cần đảm bảo quyền tự kinh doanh, tự thỏa thuận nội dung hợp đồng không trái với quy định pháp luật, đồng thời cần lược bỏ quy định cứng nhắc nhằm hạn chế can thiệp không cần thiết Nhà nước vào vấn đề mà bên tự thỏa thuận Thứ hai, quy định pháp luật Việt Nam HĐTM cần tương thích với pháp luật quốc gia khác, cộng đồng kinh tế học hỏi điểm phù hợp pháp luật quốc tế Xu phát triển kinh tế quốc gia hướng tới kinh tế “không biên giới” để thực điều này, pháp luật quốc gia hướng đến tương thích định với pháp luật nước, cộng đồng kinh tế giới Học hỏi điểm tiến bộ, tích cự quốc gia khác q trình hồn thiện pháp luật giúp cho hoạt động kinh doanh thương mại Việt Nam hịa nhập nhanh chóng với hoạt động kinh doanh thương mại quốc gia khu vực Như nhiệm vụ hoàn thiện pháp luật thực HĐTM xây dựng sở phù hợp với đường lối Đảng Cộng sản Việt Nam, sách phát triển đất nước tương thích với pháp luật quốc gia, cộng đồng kinh tế khác * Giải pháp cụ thể Thứ nhất, bổ sung khái niệm đối tượng HĐTM Trong khái niệm hàng hóa, cung ứng dịch vụ quy định cung ứng dịch vụ LTM 2005 quy định cụ thể khái niệm dịch vụ lại chưa văn pháp luật đề cập đến Điều vơ tình gây mơ hồ, khó hiểu cách giải thích khái niệm dịch vụ LTM 1997 quy định dịch vụ liên quan tới mua bán hàng hóa Thế nên bổ sung thêm điều luật định nghĩa dịch vụ dịch vụ đối tượng HĐTM Chúng ta tham khảo cách tiếp cận dịch vụ theo Hiệp định GATS Tổ chức thương mại giới WTO, theo dịch vụ hiểu bao gồm dịch vụ lĩnh vực trừ dịch vụ cung cấp thi hành thẩm quyền phủ (dịch vụ cung cấp theo chức quan phủ loại dịch vụ không dựa sở thương mại khơng có cạnh tranh với nhiều nhà cung cấp dịch vụ khác) Vì vậy, dịch vụ lợi ích mà khách hàng nhận phù hợp với quy cách giá bên thỏa thuận gồm 12 ngành 155 phân ngành dựa Bảng phân loại dịch vụ Liên hợp quốc Thứ hai, hoàn thiện quy định chế tài áp dụng có vi phạm HĐTM Như phân tích trên, chế tài có vi phạm hợp đồng khơng phải lúc áp dụng thực tế (chế tài buộc thực thực tế có trường hợp khơng thể thực được, chế tài tạm ngừng hợp đồng không rõ tạm ngừng thời gian tiếp tục thực hợp đồng) Do pháp luật cần quy định cụ thể, chi tiết chế tài để bên tự thực tạo kiện kiện cho Tòa án xét xử, cụ thể sau: - Cần bổ sung quy định chế tài buộc thực hợp đồng sau: Đầu tiên, cần sửa đổi khái niệm “Buộc thực hợp đồng” lẽ khơng phải trường hợp u cầu “thực hợp đồng” Do đó, cần xây dựng lại theo hướng “Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm tiếp tục thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh” Khi xây dựng lại khái niệm theo hướng trên, giải tình trạng quy định Luật đặt điều “không sát thực tế” gây lúng túng, khó khăn cho thương nhân áp dụng Bên cạnh đó, cịn phải bổ sung trường hợp: “Bên bị vi phạm hợp đồng không áp dụng biện pháp buộc thực hợp đồng xảy trường hợp việc thực hợp đồng thực tế pháp luật không cho phép” - Cần sửa đổi quy định mức phạt chế tài phạt vi phạm Theo đó, Điều 301 LTM cần sửa đổi sau: "Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Trường hợp bên thỏa thuận mức phạt vượt 8% phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm phần vượt khơng có giá trị pháp lý” Với cách quy định trên, giải tình trạng tùy tiện việc áp dụng chế tài phạt vi phạm, đảm bảo kiểm soát Nhà nước thỏa thuận phạt, vừa đảm bảo tôn trọng tự thỏa thuận, tự định đoạt bên giao kết hợp đồng giới hạn mức trần phạt cho phép nhà nước - Cần bổ sung quy định xác định khoản thời gian tạm ngừng thực hợp đồng, hủy bỏ tiếp tục thực hợp đồng sau hết thời gian tạm ngừng Theo tác giả, khoảng thời gian bên tạm ngừng phép áp dụng phải tính từ lúc bên nhận thông báo tạm ngừng kết thúc lý tạm ngừng thực hợp đồng khơng cịn (tức bên chứng minh có đầy đủ khả để thực hợp đồng cung cấp cho bên áp dụng biện pháp bảo đảm thực hợp đồng theo yêu cầu bên áp dụng) Trường hợp bên khơng chứng minh có đầy đủ khả thực hợp đồng không cung cấp cho bên áp dụng biện pháp bảo đảm thực hợp đồng theo yêu cầu bên áp dụng bên áp dụng có quyền áp dụng biện pháp hủy bỏ hợp đồng 2.2.2 Một số giải pháp nâng cao hiệu thực pháp luật thực hợp đồng thương mại Việc xây dựng hệ thống pháp luật đồng hồn chỉnh thực HĐTM có vai trị quan trọng Một mặt tạo tâm lý cho các bên quan hệ HĐTM, kích thích hoạt động thương mại phát triển Mặt khác, hạn chế mâu thuẫn xảy xâm phạm đến quyền lợi ích bên, ảnh hưởng đến kinh tế xã hội Pháp luật thực HĐTM dần hồn thiện, nhiên cịn tồn số thiếu sót, hạn chế q trình thi hành Dưới số giải pháp nhằm nâng cao hiệu thi hành pháp luật thực HĐTM Việt Nam nói chung địa bàn TP HCM nói riêng Thứ nhất, để kinh tế thị trường vận hành có hiệu quả, hoạt động thương mại diễn cách có trật tự, Nhà nước cần thiết kế xây dựng hệ thống văn pháp luật hoàn chỉnh chế đảm bảo việc thi hành, đặc biệt hệ thống văn pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh thương mại Luật Thương mại, Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư,… Việc đòi hỏi quan nhà nước có thẩm quyền cần rà sốt, xem xét tổng kết lý luận thực tiễn công tác xây dựng pháp luật hợp đồng nói chung HĐTM nói riêng để hồn thiện khung pháp lý cách đồng bộ, hoàn chỉnh với quy định chặt chẽ, tránh tiêu cực xảy ra, tạo điều kiện để hoạt động kinh doanh thương mại phát triển lành mạnh Bên cạnh đó, trước xu hội nhập giới mạnh mẽ, vấn đề đặt thực thi pháp luật hợp đồng thương mại Việt Nam phải điều chỉnh quy định pháp luật nước cho phù hợp với thông lệ quốc tế, đảm bảo lợi ích tạo thuận tiện cho chủ thể nước Thứ hai, chủ thể tham gia quan hệ HĐTM cần nỗ lực trang bị cho kiến thức pháp luật kinh doanh thương mại HĐTM, nắm vững nguyên tắc bản, nâng cao ý thức trách nhiệm, phối hợp với quan nhà nước có thẩm quyền nhằm xây dựng môi trường kinh doanh lành mạnh, cạnh tranh công Nhiều quy định pháp luật Việt Nam HĐTM mà nhiều chủ thể tham gia hợp đồng không nắm quy định hiệu lực hợp đồng, hậu pháp lý hợp đồng vô hiệu, quy định mức phạt vi phạm hợp đồng, … Việc thiếu hiểu biết quy định HĐTM dẫn đến trình soạn thảo bên thỏa thuận điều khoản trái với quy định pháp luật, dẫn đến hợp đồng vô hiệu, dễ dẫn đến tranh chấp trình thực HĐTM Chính thiếu hiểu biết người dân quy định pháp luật với chủ quan, lực yếu cán quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng khiến cho hoạt động giải vụ án thực tế không đạt hiệu cao, quyền lợi ích bên quan hệ HĐTM khơng đảm bảo Để khắc phục tình trạng đó, cần tiến hành nhiều hoạt động tăng cường phổ biến, giáo dục, giải thích pháp luật nữa, từ nâng cao ý thức chấp hành pháp luật họ Những năm gần đây, công tác phổ biến giáo dục pháp luật nước ta Đảng Nhà nước quan tâm trọng nhiều Những hoạt động cấp ngành việc tuyên truyền, phổ biến pháp luật góp phần nâng cao ý thức pháp luật người dân Nhận thức người dân HĐTM ngày nâng cao Thứ ba, nâng cao trình độ, lực nghiệp vụ người tiến hành tố tụng Nghị 49-NQ/TW ngày 02/6/2005 Bộ trị Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 nêu rõ: “Địi hỏi cơng dân xã hội quan tư pháp ngày cao, quan tư pháp phải thực chỗ dựa cho nhân dân việc bảo vệ công lý, quyền người, đồng thời công cụ hữu hiệu bảo vệ pháp luật, pháp chế xã hội chủ nghĩa, đấu tranh có hiệu với loại tội phạm vi phạm” Do đó, ngồi việc tăng cường cơng tác hướng dẫn áp dụng thi hành pháp luật, việc nâng cao trình độ, lực nghiệp vụ người tiến hành tố tụng cần thiết Trình độ chuyên môn, lực nghiệp vụ cán quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng yếu nguyên nhân dẫn đến tình trạng việc áp dụng quy định pháp luật dân sự-thương mại, tố tụng dân nói chung quy định giải vụ án kinh doanh thương mại nhiều sai sót, hạn chế, làm ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp bên Chính vậy, việc đào tạo nhân lực gắn với hiệu chất lượng cơng việc cần thiết Ngồi bổ sung thêm phương tiện, trang thiết bị nghiệp vụ chuyên dụng nhằm đáp ứng yêu cầu nhiệm vụ thời gian tới KẾT LUẬN CHƯƠNG Trong nội dung Chương 2, khóa luận trọng tâm vào phân tích quy định pháp luật thực tiễn thực thi pháp luật thực HĐTM Bên cạnh kết tích cực thực áp dụng quy định pháp luật thực HĐTM bộc lộ nhiều điểm hạn chế Các quy định Luật Thương mại năm 2005 Bộ luật Dân năm 2015 cịn có mâu thuẫn, chưa đảm bảo tương thích, đồng Do đó, sở đường lối, sách lãnh đạo Đảng Cộng sản Việt Nam, chất HĐTM, quy định pháp luật quốc gia, tổ chức kinh tế, khu vực kinh tế giới, khóa luận đưa số kiến nghị hoàn thiện pháp luật thực HĐTM Với kiến nghị này, tác giả hi vọng đóng góp phần vào việc hồn thiện quy định pháp luật thực HĐTM, tạo động lực thúc đẩy hoạt động kinh doanh thương mại ngày phát triển đời sống KẾT LUẬN Dựa việc nghiên cứu vấn đề lý luận thực HĐTM pháp luật thực HĐTM kết hợp với việc nghiên cứu thực trạng pháp luật việc thực thi pháp luật thực HĐTM thực tế, tác giả khóa luận có kết luận sau: Pháp luật thực HĐTM Việt nam ngày hoàn thiện Các văn pháp luật bao quát đầy đủ đối tượng hợp đồng, giá hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên hợp đồng, chế tài xử phạt vi phạm hợp đồng Quy chế pháp lý thực HĐTM Việt Nam xây dựng phát triển tương đối tương thích với pháp luật số nước giới có số điểm cần sửa đổi, bổ sung Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật thực hợp đồng thương mại địa bàn TP HCM nhìn chung đạt nhiều thành tựu Tuy nhiên số hạn chế dẫn đến việc áp dụng pháp luật thực HĐTM nhiều tranh cãi dẫn đến tranh chấp khơng đáng có cho thấy pháp luật Việt Nam hành điều chỉnh hoạt động chuyển nhượng cổ phần nhiều kẽ hở Từ việc tìm hiểu vấn đề lý luận thực HĐTM thực trạng pháp luật, thực tiễn áp dụng pháp luật thực HĐTM, tác giả nhận thấy cần xây dựng phương hướng thực giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thi hành pháp luật chuyển nhượng cổ phần Việt Nam nói chung địa bàn thành phố Hồ Chí Minh nói riêng Những kết đạt khóa luận tốt nghiệp tác giả thể nỗ lực nghiên cứu thân tận tình bảo thầy suốt q trình học tập, đặc biệt tận tình giúp đỡ người hướng dẫn khóa luận Tuy vậy, điều kiện nghiên cứu khả sinh viên có hạn, chắn nội dung khóa luận tốt nghiệp khơng tránh khỏi thiếu sót, tác giả kính mong tiếp tục dẫn thầy, để hoàn thiện kiến thức khoa học phục vụ tốt cho công tác thực tiễn DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn pháp luật Hiến pháp 2013 Bộ luật Dân 2005 Bộ luật Dân 2015 Luật Doanh Nghiệp 2020 Luật Đất Đai 2013 Luật Thương mại 1997 Luật Thương mại 2005 Pháp lệnh ngoại hối số 28/2005/PL-UBTVQH11 Ủy ban thường vụ Quốc hội ngày 13/12/2005 Chính phủ (2006), Nghị định số 59/2006/NĐ-CP quy định chi tiết luật thương mại hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện, ban hành ngày 12 tháng 06 năm 2006 10 Chính phủ (2009), Nghị định số 43/2009/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh Nghị định số 59/2006/NĐ-CP ngày 12 tháng năm 2006 hướng dẫn thi hành Luật Thương mại hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện, ban hành ngày 07 tháng 05 năm 2009 II Tài liệu tham khảo khác 11 Trường Đại học Luật Hà Nội (2019), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam Tập 1, Nxb Tư pháp, Hà Nội 12 Trường Đại học Luật Hà Nội (2019), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam Tập 2, Nxb Tư pháp 13 Trường Đại học Luật Hà Nội (2012), Giáo trình Một số hợp đồng đặc hoạt động thương mại kỹ đàm phán, soạn thảo, Nxb Công an nhân dân 14 Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2017), Giáo trình Pháp luật thương mại hàng hóa dịch vụ, Nxb Hồng Đức 15 Đỗ Văn Đại (2010), Các biện pháp xử lí việc khơng thực hợp đồng pháp luật Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia 16 http://domi.org.vn/tin-tuc-su-kien/tin-tu-van/ty-le-doanh-nghiep-su-dung-dich- vu-tu-van-quan-tri-doanh-nghiep-chua-cao 17 http://luatdansu.net/hop-dong-kinh-te/khai-niem-va-phan-loai-hop-dong-trong- kinh-doanh thuong-mai 18 http://luathopdong.vn/cac-nguyen-tac-co-ban-khi-ky-ket-hop-dong-kinh-te- trong-nen-kinh-te-thi-truong-hien-nay 19 http://luathopdong.vn/nghia-vu-cua-cac-ben-trong-hop-dong-mua-ban-hang-hoa 20 https://danluat.thuvienphapluat.vn/su-khac-biet-giua-bo-luat-dan-su-2005-va- bo-luat-dan-su-2015 21 https://kiemsat.vn/diem-moi-ve-hop-dong-theo-quy-dinh-cua-bo-luat-dan-su- nam 22 https://lawkey.vn/hop-dong-dich-vu 23 https://luatminhkhue.vn/cac-loai-che-tai-trong-thuong-mai-hinh-thuc-che-tai- hop-dong-thuong-mai 24 https://luatminhkhue.vn/hop-dong-mua-ban-hang-hoa-la-gi-dac-diem-hop-dong- mua-ban-hang-hoa-trong-thuong-mai 25 https://luatminhkhue.vn/phap-luat-nao-dieu-chinh-noi-dung-hop-dong-trong- linh-vuc-thuong-mai 26 https://luatvietan.vn/hop-dong-mua-ban-hang-hoa 27 https://luatvietan.vn/tu-van-giai-quyet-tranh-chap-hop-dong 28 https://nhandan.vn/tin-tuc-kinh-te/doanh-nghiep-tim-cach-vuot-kho-truoc-lan- song-dich-covid-19-thu-tu 29 https://phamlaw.com/cac-phuong-thuc-giai-quyet-tranh-chap-hop-dong 30 https://tapchitoaan.vn/bai-viet/phap-luat/tai-san-hinh-thanh-trong-tuong-lai- theo-quy-dinh-cua-phap-luat-dan-su-viet-nam 31 https://tks.edu.vn/thong-tin-khoa-hoc 32 https://vksdanang.gov.vn/một số vấn đề hợp đồng thương mại