Nghiên cứu khoa họcTÀI PHÁN THƯƠNG MẠI trong tiến trình Việt Nam hội nhập Kinh tế quốc tế

tiểu luận Tài Phán Thương Mại: 1) tài phán thương mại 2) trọng tài thương mại 3) tòa án thương mại 4) so sánh trọng tài thương mại và tòa án thương mại 5) thực trạng trọng tài thương mại hiện nay ở Việt Nam: thực trạng, nguyên nhân, giải pháp

LỜI NHẬN XÉT

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

………

Em cũng xin gửi lời cảm ơn sâu sắc tới các thầy cô Trường Cao đẳng Kinh

tế Đối ngoại đã tận tình dạy bảo cho em những kiến thức quý báu trong thời gianvừa qua

Em xin chân thành cảm ơn!

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Có thể nói đặc trưng quan trọng, cơ bản, nổi bật nhất của kinh tế thế giới hiện nay là

xu hướng toàn cầu hóa, trong đó quan hệ hợp tác kinh tế quốc tế luôn được củng cố vàphát triển

Trong điều kiện hội nhập quốc tế diễn ra mạnh mẽ đó thì cũng phát sinh ngày càngnhiều những tranh chấp thương mại không chỉ dừng lại ở sự gia tăng về số lượng mà độphức tạp của các tranh chấp cũng ngày một nâng cao Trong quan hệ kinh tế quốc tế,trong kinh doanh thương mại… tranh chấp phát sinh luôn là hiện tượng đương nhiên, giảiquyết tranh chấp là việc làm tất yếu và đang là một vấn đề được bàn đến nhiều của nềnkinh tế thế giới hiện nay

Điều đó cũng giúp định hướng tư duy của các chủ thể khi tham gia vào các quan hệkinh tế có phát sinh tranh chấp các phương thức giải quyết tranh chấp tối ưu trong đó cótrọng tài Theo đánh giá của Tổng thư ký Tòa án trọng tài quốc tế thì trọng tài được coi làlựa chọn có nhiều ưu thế nổi bật là tính liên tục, mềm dẻo, bí mật và phán quyết trọng tài

có giá trị chung thẩm…Với tính năng ưu việt của mình mà phương thức giải quyết tranhchấp bằng trọng tài được coi là lựa chọn được ưa chuộng của các doanh nghiệp trên thếgiới Tuy nhiên, thực trạng Việt Nam lại cho thấy các doanh nghiệp chưa thực sự "mặnmà" với việc đem tranh chấp của mình ra giải quyết tại trọng tài, theo thống kê có hơn95% tranh chấp thương mại trong nước được đưa ra Tòa án có thẩm quyền giải quyếttheo quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự (BLTTDS) Sở dĩ có tình trạng trên thì bêncạnh nguyên nhân chủ quan từ phía các doanh nghiệp còn có nguyên nhân xuất phát từ hệthống pháp luật về trọng tài của Việt Nam, đó là hệ thống chưa thực sự tạo ra một hànhlang pháp lý an toàn, hiệu quả để doanh nghiệp trong và ngoài nước tự tin khi lựa chọntrọng tài

Sự ra đời của Pháp lệnh Trọng tài thương mại (TTTM) năm 2003 đã đánh dấu mộtbước tiến mới trong việc hình thành và hoàn thiện pháp luật về trọng tài tại Việt Nam,đáp ứng nhu cầu lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp của cộng đồng doanhnghiệp Thực tiễn áp dụng Pháp lệnh trong hơn 6 năm qua, tuy được đánh giá có nhiềuđiểm tiến bộ cùng với sự xuất hiện của nhiều nhân tố mới như việc Việt Nam gia nhập Tổchức Thương mại Thế giới (WTO), việc ban hành Luật Thương mại năm 2005, Luật Đầu

tư năm 2005… nhưng một số quy định của Pháp lệnh đã bộc lộ sự bất cập như thẩmquyền của trọng tài còn nhiều hạn chế, đội ngũ trọng tài viên trong nước chưa phát triển,

cơ chế hỗ trợ của Tòa án đối với trọng tài chưa hiệu quả…

Xuất phát từ thực tế trên đặc biệt trong bối cảnh Việt Nam đang thực thi các cam kếtkhi gia nhập WTO thì việc ban hành Luật TTTM là một tất yếu khách quan Sự ra đời củaLuật TTTM với nhiều quy định mới về cơ bản phù hợp với pháp luật và thông lệ quốc tếgóp phần tạo niềm tin cho các cá nhân, tổ chức khi lựa chọn phương thức giải quyết tranhchấp bằng trọng tài Một trong những điểm mới đáng ghi nhận là Luật TTTM chính thứcquy định hai hình thức hoạt động trọng tài là trọng tài quy chế và trọng tài vụ việc và cócác quy định nhằm hỗ trợ cho cả hai hình thức trọng tài có cơ hội phát triển ngang bằngnhau và khuyến khích các bên tranh chấp sử dụng cả hai hình thức này Tuy nhiên để cácquy định này không chỉ có hiệu lực trên giấy thì cần có sự đánh giá khách quan, chínhxác những cơ sở lý luận và thực tiễn của việc ban hành các quy định về hình thức giảiquyết tranh chấp bằng trọng tài vụ việc để thực tiễn hóa các quy định này vào đời sốngkinh tế của các cá nhân, tổ chức Với mong muốn được luận bàn chuyên sâu, góp phầnhoàn thiện pháp luật trọng tài ở Việt Nam, em chọn đề tài: "Tài phán thuong mại trongquá trình Việt Nam hội nhập kinh tế quốc tế”.

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trong thực tiễn và trong khoa học pháp lý đã có một số bài viết và một số công trìnhnghiên cứu ở cấp độ khác nhau về phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài, cóthể nêu một số công trình như: "Hoàn thiện pháp luật về trọng tài thương mại của ViệtNam trong điều kiện hội nhập quốc tế", Luận án tiến sĩ Luật học của Nguyễn Đình Thơ,Trường Đại học Luật Hà Nội, 2007; "Pháp luật giải quyết tranh chấp bằng hình thứctrọng tài", Luận văn thạc sĩ luật học của Phạm Thị Phương Thủy, Trường Đại học Luật

Hà Nội, 2004; "Những vấn đề pháp lý về thỏa thuận trọng tài và thực tiễn áp dụng ở ViệtNam", Luận văn thạc sĩ luật học của Trần Thị Kim Liên, Trường Đại học Luật Hà Nội,2006; "Trọng tài thương mại Việt Nam trong tiến trình đổi mới", của Dương Văn Hậu,Nhà xuất bản Chính trị quốc gia, 1999; và một số bài viết trên các tạp chí chuyênngành… Tuy nhiên các công trình trên chỉ đề cập một cách khái quát về phương thức giảiquyết tranh chấp bằng trọng tài nói chung mà chưa có công trình nào đề cập một cáchchuyên sâu về phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài vụ việc Từ đó có thểkhẳng định đây là công trình đầu tiên ở cấp độ luận văn thạc sĩ luật học nghiên cứuchuyên biệt về vấn đề này

3 Mục đích, nhiệm vụ của việc nghiên cứu đề tài.

a Mục đích.

Luận văn tập trung nghiên cứu nhằm làm sáng tỏ những vấn đề lý luận để từ đó đềxuất các giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả sử dụng hình thức trọng tài vụ việc vào giảiquyết tranh chấp thương mại tại Việt Nam, đề xuất hướng hoàn thiện những quy định

pháp luật về phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài nói chung và trọng tài vụviệc nói riêng

b Nhiệm vụ

Để đạt được mục tiêu trên, luận văn đặt ra các nghiên cứu:

 Luận giải cơ sở lý luận của các quy định về phương thức giải quyết tranh chấpthương mại bằng trọng tài thương mại

 Phân tích các quy định hiện hành của pháp luật về trọng tài thương mại; đánh giáthực trạng sử dụng phương thức trọng tài thương mại trong thực tiễn giải quyết cáctranh chấp thương mại tại Việt Nam

 Việt Nam từ đó chỉ ra các khó khăn, vướng mắc đang và sẽ gặp phải và cácnguyên nhân liên quan đến việc sử dụng trọng tài thương mại giải quyết tranhchấp

 Nghiên cứu kinh nghiệm của một số nước trên thế giới về việc áp dụng và điềuchỉnh pháp luật phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mạinhằm lựa chọn những kinh nghiệp hay, phù hợp cho việc áp dụng vào Việt Nam

 Đưa ra những giải pháp nhằm thực tiễn hóa một cách hiệu quả các quy định củapháp luật nhằm khuyến khích các bên tranh chấp sử dụng phương thức trọng tàithương mại khi cần giải quyết các tranh chấp phát sinh trong lĩnh vực thương mại

4 Đối tượng nghiên cứu.

Đối tượng nghiên cứu là tài phán thương mại và các hình thức của nó, “Luật trọng tàithương mại” và thực tiễn tình hình tài phán tại Việt Nam, “Luật trọng tài thương mại” của

1 số tổ chức trên thế giới như WTO…

5 Phạm vi nghiên cứu của đề tài

Phạm vi nghiên cứu của đề tài bao gồm những quy định pháp luật về các phương thứcgiải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài, kinh nghiệm quốc tế và đi sâu nghiêncứu phương thức giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài thương mại theo phápluật Việt Nam

6 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu của đề tài.

Để đạt được các mục đích nghiên cứu mà đề tài đặt ra, trong quá trình nghiên cứu bàiluận sử dụng phương pháp luận nghiên cứu khoa học duy vật biện chứng và duy vật lịch

sử của chủ nghĩa Mác - Lênin Ngoài ra, luận văn còn sử dụng một số phương phápnghiên cứu khác như phương pháp bình luận, diễn giải, so sánh, tổng hợp, phân tích…

7 Kết cấu bài luận.

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văngồm 7 chương:

Chương 1 TÀI PHÁN

Chương 2 TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI

Chương 3 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI

Chương 4 QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ TRỌNG TÀITHƯƠNG MẠI

Chương 5 THỰC TRẠNG, NGUYÊN NHÂN VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP CHUNG

ĐỂ HOÀN THIỆN HÌNH THỨC TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI TRONG GIẢI QUYẾTTRANH CHẤP THƯƠNG MẠI

Chương 6 TÒA ÁN VÀ SỰ KHÁC BIỆT GIỮA TÒA ÁN VỚI TRỌNG TÀITHƯƠNG MẠI

Chương 7 MỘT SỐ BẤT CẬP CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GIẢI QUYẾTTRANH CHẤP THƯƠNG MẠI BẰNG TRỌNG TÀI VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN

Chương I TÀI PHÁN.

I Định nghĩa tài phán.

Pháp luật với tư cách là công cụ để nhà nước điều chỉnh các quan hệ xã hội, có chứcnăng đảm bảo sự ổn định và phát triển của xã hội, thể hiện ý chí của giai cấp thống trịtrong xã hội, giai cấp nắm quyền lực nhà nước Cùng với việc ban hành các quy phạmpháp luật, nhà nước đồng thời có các biện pháp bảo đảm cho các quy phạm pháp luật ấyđược thực hiện bởi mọi chủ thể Tuy nhiên, do nhiều nguyên nhân khác nhau, khi thamgia vào các quan hệ xã hội, các chủ thể vẫn thực hiện những hành vi vi phạm pháp luật,xâm phạm lợi ích nhà nước, xã hội, tập thể và quyền tự do, lợi ích hợp pháp của côngdân

Những tranh chấp và xung đột pháp lý, những vi phạm pháp luật không loại trừ xảy rangay cả trong nhà nước xã hội chủ nghĩa khi pháp luật thể hiện ý chí tuyệt đại đa số nhândân lao động Để phản ứng lại những hành vi vi phạm pháp luật, nhà nước áp dụng cácbiện pháp cưỡng chế khác nhau đã được pháp luật dự kiến trước trong các chế tài của cácquy phạm pháp luật Song, những biện pháp cưỡng chế nhà nước chưa thể áp dụng ngayđược nếu như chưa có sự phán xét, đánh giá những hành vi được coi là vi phạm pháp luậthay những tranh chấp pháp lý cụ thể

Vì vậy, nhà nước cần có một hay nhiều các tổ chức, cơ quan thay mặt nhà nước đứng

ra thực hiện chức năng xem xét khía cạnh pháp lý của sự việc, giải quyết những tranhchấp và áp dụng chế tài theo luật định Hoạt động mà các cơ quan đó thực hiện chính là

“hoạt động tài phán” và bản thân cơ quan đó là “cơ quan thực hiện chức năng tài phán”

Thuật ngữ “tài phán” có gốc từ tiếng La Tinh là “jurisdictio” có nghĩa là tổng thể những quyền hạn của Tòa án hoặc cơ quan hành chính về việc đánh giá khía cạnh pháp

lý của những sự kiện cụ thể, trong đó có việc giải quyết tranh chấp và áp dụng những chế tài theo luật định.

Như vậy, có thể nói khái niệm “tài phán” rộng hơn khái niệm “xét xử” ở nhiều khíacạnh Hoạt động tài phán có thể thực hiện bởi nhiều loại cơ quan khác nhau Không chỉtòa án mà các cơ quan hành chính hay các cơ quan khác cũng có quyền tài phán Quyềntài phán có thể do một cơ quan độc lập, chuyên trách thực hiện hoặc có thể do một cơquan thực hiện nhiều chức năng, trong đó có chức năng tài phán Điều đó phụ thuộc vào

cơ cấu, phương thức tổ chức quyền lực trong bộ máy nhà nước, vào thẩm quyền mỗi cơquan theo quy định của pháp luật

Tài phán được hiểu là toàn bộ các hoạt động, hành vi của tổ chức, cơ quan hay cá nhân

có thẩm quyền theo luật định trong việc giải quyết các vụ việc tranh chấp pháp lý Quyềntài phán là quyền năng theo pháp luật, phù hợp với pháp luật và được pháp luật bảo hộ

Quyền tài phán theo pháp luật là dạng quyền tài phán do pháp luật đặt ra Cũng có thể

đó là quyền tài phán không phải được pháp luật trực tiếp lập ra nhưng được quy phạmpháp luật cho phép các cá nhân, tổ chức có thẩm quyền lập ra

Hành vi tài phán là hành vi của cá nhân hoặc tổ chức, hoặc cơ quan có quyền tài phán.

Hành vi tài phán được đặt trong phạm vi, bối cảnh nhất định, tức là có giới hạn

Thể chế tài phán là các quy tắc pháp lý, bao gồm các quy tắc nền tảng và các quy tắc nội

dung về tài phán, ở cả diện rộng hoặc hẹp (bao trùm hoặc trong phạm vi một lĩnh vực)

Thiết chế tài phán là cơ cấu vật chất của tài phán Nó chỉ rõ ai là "chủ thể" của tài phán,

mang quyền tài phán

II Phân loại.

Theo tính chất, tài phán có hai dạng chính: tài phán tư pháp và tài phán hành chính

Tài phán tư pháp: hoạt động xét xử đối với các vụ án hình sự, dân sự, lao động,

thương mại của tòa án để đưa ra những phán quyết cuối cùng (phân xử ai đúng ai sai)

Tài phán hành chính: là hoạt động của cơ quan nhà nước có thẩm quyền phán xét

những khiếu kiện của cá nhân, tổ chức đối với cơ quan hành chính (hoặc những cơ quannhà nước khác) đưa ra những quyết định hành chính hoặc hành vi hành chính mà cá nhân

tổ chức cho là trái pháp luật hoặc là xâm phạm đến quyền và lợi ích hợp pháp của họ.Theo phương thức pháp lý, tài phán có hai dạng: Toà án và Trọng tài

Chương II. TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI.

I Định nghĩa Tranh chấp thương mại.

Điều 3 Luật thương mại 2005 quy định: “Hoạt động thương mại là hoạt động nhằmmục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thươngmại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” Các tranh chấp phát sinh trong hoạtđộng thương mại của các thương nhân được gọi là tranh chấp thương mại Là một hiệntượng kinh tế - xã hội tất yếu xuất hiện trong điều kiện kinh tế thị trường, hiểu một cáchkhái quát, tranh chấp thương mại là những mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột) về quyền

và nghĩa vụ giữa các bên trong quá trình thực hiện các hoạt động thương mại Dưới tácđộng của quy luật cạnh tranh và sự tự do hóa thương mại, tranh chấp thương mại có xuhướng ngày càng phong phú, đa dạng về chủng loại, phức tạp về nội dung

II Đặc điểm.

Chủ thể chủ yếu của tranh chấp thương mại là thương nhân Quan hệ thương mại cóthể được thiết lập giữa các thương nhân với nhau hoặc giữa thương nhân với bên khôngphải là thương nhân Một tranh chấp được coi là tranh chấp thương mại khi có ít nhất một

bên là thương nhân Ngoài ra cũng có một số trường hợp, các cá nhân tổ chức khác cũng

có thể là chủ thể của tranh chấp thương mại: tranh chấp giữa công ty – thành viên côngty; tranh chấp giữa các thành viên công ty với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạtđộng, hợp nhất, giải thể, chia, tách…công ty;…

Căn cứ phát sinh tranh chấp thương mại là hành vi vi phạm hợp đồng hoặc vi phạmpháp luật Trong nhiều trường hợp, tranh chấp thương mại phát sinh do các bên có hợpđồng và xâm hại lợi ích của nhau, tuy nhiên cũng có thể có những vi phạm xâm hại lợiích của nhau, tuy nhiên cũng có thể ó những vi phạm xâm hại lợi ích của các bên nhưngkhông làm phát sinh tranh chấp

Nội dung của tranh chấp thương mại là những xung đột về quyền, nghĩa vụ và lợi íchcủa các bên trong hợp đồng thương mại Các quan hệ thương mại có bản chất là lợi íchcác quan hệ tài sản, nên nội dung tranh chấp thường liên quan trực tiếp tới lợi ích kinh tếcủa các bên

III Các phương thức giải quyết tranh chấp.

Tranh chấp thương mại đòi hỏi được giải quyết thỏa đáng nhằm bảo vệ quyền lợi củacác bên, giáo dục ý thức tôn trọng pháp luật của công dân, góp phần ngăn ngừa sự viphạm pháp luật trong hoạt động thương mại, bảo đảm trật tự pháp luật, kỷ cương xã hội.Hiện nay, tranh chấp thương mại được giải quyết bằng các phương thức:

Thương lượng: là phương thức giải quyết trah chấp thông qua vệc các bên tranh chấp

cùng nhau bàn bạc, dàn xếp để tháo gỡ những bất đồng phát sinh nhằm loại bỏ tranh chấp

mà không cần có sự giúp hay phán quyết của bên thứ ba

Hòa giải: là phương thức giải quyết tranh chấp với sự tham gia của bên thứ ba làm

trung gian hòa giải để hỗ trợ, thuyết phục các bên tranh chấp tìm kiếm các giải phápnhằm loại trừ tranh chấp đã phát sinh

Tòa án: Giải quyết tranh chấp thương mại tại tòa án là hình thức giải quyết tranh chấp

do các cơ quan tài phán nhà nước thực hiện nhân danh quyền lực nhà nước, được tiếnhành theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ của pháp luật tố tụng Kết quả của quátrình tố tụng là đưa ra bản án có giá trị pháp luật bắt buộc đối với đương sự nếu các bênđương sự không tự nguyện thi hành thì sẽ được đảm bảo thi hành bằng sức mạnh cưỡngchế của nhà nước do đó, các đương sự thường tìm đến sự trợ giúp của toán án như mộtgiải pháp cuối cùng để bảo về có hiệu quả quyền và lợi ích chính đáng của mình khi họ

có thể thât bại dưới hình thức thương lượng, hòa giải hoặc không muốn lựa chọn trọng tài

để giải quyết tranh chấp

Trọng tài: Là phương thức có tính chất tài phán, quyết định giải quyết tranh chấp do

một bên chủ thể thứ ba nêu ra, có giá trị ràng buộc các bên tranh chấp

Mỗi phương thức có sự khác nhau về tính chất pháp lý, nội dung tủ tục, trình tự tiếnhành Các bên có quyền tự do lựa chọn phương thức phù hợp, phụ thuộc vào lợi thế màmỗi phương thức có thể mang lại, mức độ phù hợp của phương thức so với nội dung tínhchất của tranh chấp và thiện chí của các bên

Chương III KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI.

I Lịch sử hình thành chế định trọng tài.

Khoa học pháp lý chưa khẳng định được chính xác phương thức trọng tài bắt đầu xuất hiện từ khi nào, nhưng có thể khẳng định đây chính là hình thức tiền thân của việc hình thành các tòa án sau này Trọng tài là một trong những phương thức cổ xưa nhất để

giải quyết bất hòa giữa người với người, giữa quốc gia với quốc gia.

1 Lịch sử hình thành chế định trọng tài trên thế giới.

Khoa học pháp lý chưa khẳng định được chính xác phương thức trọng tài bắt đầu xuấthiện từ khi nào, nhưng có thể khẳng định đây chính là hình thức tiền thân của việc hìnhthành các tòa án sau này Tòa Trọng tài là một trong những phương thức cổ xưa nhất đểgiải quyết bất hòa giữa người với người, giữa quốc gia với quốc gia Người Hy Lạp và La

Mã cổ đại đã biết sử dụng phương thức này để giải quyết tranh chấp Quy định sơ khai vềtrọng tài trong luật mua bán hàng hóa cho phép các lái buôn được tự phân xử bất hòa củamình không cần có sự can thiệp của Nhà nước Về sau Luật La Mã cho phép mở rộngphạm vi tranh chấp, không chỉ trong biên giới lãnh thổ, mà còn ở những nước La Mã cótrao đổi hàng hóa, có nghĩa là trải rộng trên hầu khắp lục địa Châu Âu

Trong hệ thống luật của Anh, văn bản pháp luật đầu tiên về trọng tài phải kể đến LuậtTrọng tài 1697, nhưng vào thời điểm luật được thông qua, đây đã là một phương thức rấtphổ biến (phán quyết đầu tiên của trọng tài ở Anh được đưa ra vào năm 1610) Tuy nhiêncác quy định sơ khai về trọng tài trong hệ thống luật common law thể hiện một hạn chế

cơ bản là bất cứ bên tham gia tranh chấp nào cũng có thể khước từ việc thực hiện phánquyết của trọng tài nếu thấy phán quyết đó bất lợi cho mình Hạn chế này đã được khắcphục trong Luật năm 1697 Trong Hiệp ước Jay năm 1794, Anh và Mỹ đã thống nhất đưacác vấn đề còn đang tranh chấp liên quan đến các khoản nợ và biên giới ra giải quyết ởtrọng tài Việc giải quyết tranh chấp này kéo dài 7 năm, và được coi là kết thúc thànhcông Từ đầu thế kỷ XX, các nước (trong đó có Pháp và Mỹ) bắt đầu thông qua các đạoluật quy định và khuyến khích việc phân xử ở cấp trọng tài thay cho kiện tụng ở tòa ánvốn được cho là kém hiệu quả hơn

Trước sự phát triển mạnh mẽ của thương mại thế giới, phương thức giải quyết tranhchấp bằng trọng tài cũng phát triển, dẫn tới việc hình thành những tổ chức trọng tài quốc

tế để giải quyết các tranh chấp phát sinh trong các hợp đồng thương mại quốc tế Tầm

quan trọng của việc giải quyết tranh chấp bằng trọng tài ngày càng được thừa nhận rộngrãi, đặc biệt là trong các thập kỷ gần đây Các quốc gia sửa đổi luật pháp về trọng tài chophù hợp với tình hình thực tế; các điều ước quốc tế về trọng tài đang có thêm nhữngthành viên mới; trọng tài trở thành một môn học trong chương trình đào tạo ngành luật;các doanh nghiệp ngày càng tin tưởng vào một phương thức giải quyết tranh chấp linhhoạt, công bằng, với phán quyết được công nhận rộng rãi trên phạm vi thế giới hậm chí,trọng tài hiện nay còn giải quyết tranh chấp “trực tuyến” (thường được biết đến với thuậtngữ ODR – online dispute resolution nghĩa là giải quyết tranh chấp trực tuyến) Trọng tàitrực tuyến tiến hành khi có khiếu nại trực tuyến, thủ tục tố tụng diễn ra trên internet,trọng tài phân xử và ra phán quyết dựa vào hồ sơ do các bên xuất trình.

Ở tất cả các nước trên thế giới, các tranh chấp dân sự dù có hay không có yếu tố nướcngoài đều được giải quyết không chỉ bằng toà án mà bằng cả trọng tài Trọng tài là một

cơ chế giải quyết tranh chấp độc lập và ngày càng được sử dụng rộng rãi trong thực tiễnxét xử quốc tế, đặc biệt là trong lĩnh vực quan hệ kinh tế quốc tế Cuối thế kỷ 19, người ta

đã cố gắng hợp thức hoá tính cách pháp lý cho hình thức trọng tài qua hai Hội nghị Quốc

tế Đó là hội nghị Hoà bình tổ chức tại La – Hay Hà Lan vào năm 1899 và 1907 Hai hộinghị này đã đi đến việc soạn thảo quy chế và thủ tục và nỗ lực hướng dẫn các quốc gia ápdụng triệt để các hiệp ước trọng tài Cũng như các thuật ngữ khoa học pháp lý khác, kháiniệm “Trọng tài” được đề cập nhiều trong luật quốc tế Định nghĩa sớm nhất về trọng tàiđược nêu trong Công ước La-Hay năm 1988, theo đó: “Trọng tài là nhằm để giải quyếtnhững bất đồng giữa các bên thông qua một người thứ ba do chính các bên lựa chọn trên

cơ sở tôn trọng luật pháp” Hiệp định La-Hay 1907 qui định: “Trọng tài quốc tế có đốitượng giải quyết là những tranh chấp giữa các quốc gia qua sự can thiệp của những trọngtài viên do các quốc gia tranh chấp tự chọn và đặt trên cơ sở của sự tôn trọng luật pháp”.Theo giáo sư Ph.Farrchar thuộc trường đại học Pans II thì: “Trọng tài là một phương thứcgiải quyết tranh chấp, theo đó các bên giao cho một cá nhân (trọng tài viên) thẩm quyềngiải quyết tranh chấp phát sinh giữa họ với nhau” Luật sư toà thượng thẩm Paris DidierSkonicki định nghĩa ngắn gọn: “Trọng tài là toà án tư, do ý chí của đôi bên tranh chấp

Nó cũng xét xử như toà án nhà nước”

2 Lịch sử hình thành chế định trọng tài tại Việt Nam.

Việc xây dựng Nhà nước pháp quyền XHCN của dân, do dân và vì dân ở nước ta luônluôn là mục tiêu, định hướng phấn đấu của Đảng và Nhà nước ta Tuy nhiên, tuỳ thuộcđiều kiện, hoàn cảnh và chủ trương của mỗi thời kỳ, cùng với các thiết chế khác, phápluật nói chung và pháp luật về trọng tài nói riêng đã có những bước phát triển mới phục

vụ cho mục tiêu này

Sau khi công cuộc cải tạo xã hội chủ nghĩa ở miền bắc cơ bản hoàn thành, Đảng ta đãxác định vì hoạt động kinh tế là hoạt động làm nền tảng cho những hoạt động xã hộikhác, đồng thời là một nhiệm vụ tương đối mới mẻ và khó khăn đối với Nhà nước ta, cho

nên trước hết phải đặc biệt chú ý tăng cường hiệu lực của Nhà nước ta về mặt tổ chứcquản lý kinh tế Theo đó, nguyên tắc tập trung, chuyên môn hóa, hợp tác hóa… trong cácngành kinh tế được đề cao Mọi hoạt động kinh tế trong chế độ ta đều diễn ra theo kếhoạch, mà kế hoạch Nhà nước là công cụ chủ yếu để quản lý kinh tế Công tác kế hoạchhoá của Nhà nước kết hợp với đề cao trách nhiệm và phát huy sáng tạo của các ngành,các địa phương và cơ sở Bộ máy quản lý kinh tế cũng được xây dựng trên nguyên tắc kếthợp quản lý theo ngành với quản lý theo địa phương và vùng lãnh thổ, bảo đảm hìnhthành các ngành kinh tế – kỹ thuật, các tổ chức kinh tế liên hiệp, các vùng kinh tế và các

cơ cấu kinh tế địa phương

Xét về mặt lịch sử, Trọng tài kinh tế xuất hiện và phát triển cùng với sự ra đời của chế

độ hợp đồng kinh tế Năm 1960, Thủ tướng Chính phủ đã ra Nghị định số 04/TTg ngày04/01/1960 để ban hành Điều lệ tạm thời về Hợp đồng kinh tế Ngày 14/11/1960, Thủtướng Chính phủ đã ban hành Nghị định số 20/TTg về Tổ chức Trọng tài kinh tế Nhànước Theo Nghị định này, ngành Trọng tài kinh tế được tổ chức ở cấp Trung ương, khu,thành phố, tỉnh và bộ với chức năng chủ yếu là xử lý các tranh chấp hợp đồng kinh tế.Quy định này nhằm làm rõ hơn nữa chức năng, nhiệm vụ của các bộ quản lý ngành kinh

tế – kỹ thuật, thể hiện nguyên tắc kết hợp quản lý theo ngành với quản lý theo địa phương

và vùng lãnh thổ, tích cực xây dựng cấp huyện và phân định trách nhiệm giữa huyện vàtỉnh, thành phố

Tiếp theo, sau khi Chính phủ ban hành Nghị định số 54-CP ngày 10/03/1975 về chế

độ hợp đồng kinh tế thay Nghị định số 04-TTg, thì ngày 14/04/1975, Chính phủ đã raNghị định số 75-CP để ban hành Điều lệ Tổ chức và hoạt động của Trung tâm Trọng tàikinh tế Theo Bản Điều lệ này, Trọng tài kinh tế được thành lập như một cơ quan nhànước có chức năng quản lý công tác hợp đồng kinh tế Đó là chức năng giữ vững tính kỷluật Nhà nước về hợp đồng kinh tế, giải quyết các tranh chấp về hợp đồng kinh tế và xử

lý vi phạm hợp đồng kinh tế

Với Nghị định số 24/HĐBT ngày 10/08/1981 của Hội đồng Bộ trưởng, Hội đồngTrọng tài kinh tế được thống nhất tên gọi là Trọng tài kinh tế, ngạch Trọng tài viên đượcxác lập Ngày 17/04/1984, Hội đồng Bộ trưởng đã ban hành Nghị định số 62/HĐBT quyđịnh chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và tổ chức bộ máy của Trọng tài kinh tế bộ, tỉnh,huyện Trọng tài kinh tế cấp huyện được thành lập theo Nghị định này Ngày 10/01/1990,Hội đồng Nhà nước ban hành Pháp lệnh về Trọng tài kinh tế quy định tổ chức, phân cấpthẩm quyền, thủ tục giải quyết tranh chấp hợp đồng kinh tế Đặc biệt, Pháp lệnh Trọng tàikinh tế đã bỏ Trọng tài cấp Bộ, nguyên tắc các bên có quyền thỏa thuận lựa chọn Trọngtài đứng ra giải quyết tranh chấp hợp đồng kinh tế được ghi nhận

Như vậy, Trọng tài kinh tế là cơ quan thuộc hệ thống cơ quan chấp hành và điều hànhcủa Nhà nước (Hội đồng Bộ trưởng, Uỷ ban nhân dân các cấp), có chức năng quản lý nhànước đối với công tác hợp đồng kinh tế Nét đặc thù của Trọng tài kinh tế thể hiện ở chỗ,

hoạt động giải quyết tranh chấp, xử lý vi phạm hợp đồng kinh tế cũng chính là phươngtiện để đạt được mục đích trực tiếp điều hành, tổ chức các quan hệ kinh tế.

Nhìn khái quát từ góc độ lịch sử, ta thấy Trọng tài kinh tế từ chỗ là cơ quan Nhà nước

có chức năng chủ yếu là xử lý các vi phạm hợp đồng kinh tế (Nghị định số 20/TTg ngày14/01/1960), đã phát triển thành một cơ quan Nhà nước có chức năng chủ yếu là quản lýcông tác hợp đồng kinh tế (Nghị định số 75/CP ngày 14/04/1975, Nghị định số 24/HĐBTngày 10/08/1981, Nghị định số 62/HĐBT ngày 17/04/1984, Pháp lệnh Trọng tài kinh tếngày 12/01/1990) Quá trình phát triển đó của Trọng tài kinh tế tương ứng với việc ngàycàng mở rộng vai trò của hợp đồng kinh tế

Trọng tài kinh tế Nhà nước có chức năng, nhiệm vụ: giải quyết tranh chấp hợp đồngkinh tế; kiểm tra, kết luận và xử lý các hợp đồng kinh tế trái pháp luật; hướng dẫn thựchiện pháp luật hợp đồng kinh tế và Trọng tài kinh tế; bồi dưỡng nghiệp vụ công tác hợpđồng kinh tế và trọng tài kinh tế

II Khái niệm trọng tài thương mại.

Vấn đề trọng tài thương mại đã và đang được nghiên cưú dưới nhìêu góc độ khácnhau do đó hiện nay có nh quan niệm khác nhau về trọng tài:

Luật Trọng tài mẫu của UNCITRAL (điều 2.a) đưa ra khái niệm “Trọng tài nghĩa là

mọi hình thức trọng tài có hoặc không có sự giám sát của một tổ chức trọng tài thường trực”.

Theo Hội đồng trọng tài Mĩ (AAA):”Trọng tài là cách thức giải quyết tranh chấp

bằng cách đệ trình vụ việc tranh chấp cho một số người khách quan xem xét giải quyết

và họ sẽ đưa ra quyết định cuối cùng, có quyết định bắt buộc các bên tranh chấp phải thi hành”.

Ở Việt Nam, trọng tài đã xuất hiện từ thời kỳ kinh tế kế hoạch hóa vào những nămđầu của thập kỷ 60 của thế kỷ XX dưới tên gọi là “trọng tài kinh tế” Trọng tài kinh tế khi

đó có những đặc trưng phản án sự vận hành của cơ chế kinh tế kế hoạch hóa, vừa mangchức năng quản lý và chức năng giải quyết tranh chấp; do đó, trọng tài kinh tế ởViệt Nam thời đó không phải là tổ chức trọng tài theo đúng nghĩa Chính sách Đổi mới đãdẫn đến sự phát triển kinh tế thị trường, xây dựng nhà nước pháp quyền dẫn tới sự chấmdứt tồn tại của một số định chế đặc trưng cho kế hoạch hóa, trong đó có hợp đồng kinh tế

và trọng tài kinh tế Sự phát triển của kinh tế thị trường đã dẫn đến nhu cầu thành lập cáctrung tâm trọng tài đúng nghĩa (phi Chính phủ) ở Việt Nam Hiện nay ở Việt Nam có 7trung tâm trọng tài kinh tế đang hoạt động (ACIAC, VIAC, HCMCAC, HCAC, CCAC,PIAC VID.ARCE)

Theo Khoản 1 Điều 3 Luật trọng tài thương mại: “Trọng tài thương mại là phương

thức giải quyết tranh chấp do các bên thỏa thuận và được tiến hành theo quy định của luật này”.

Mặc dù có khá nhiều định nghĩa khác nhau về trọng tài nhưng nhìn chung hiện naytrọng tài thương mại được nhìn nhận dưới hai góc độ:

Trọng tài là hình thức giải quyết tranh chấp phát sinh trong hoạt động thương mại,được thực hiện bởi hội đồng trọng tài hoặc một số trọng tài viên duy nhất với tư cách làbên thứ 3 độc lập nhằm giải quyết tranh chấp bằng việc đưa ra một số phán quyết trên cơ

sở sự thỏa thuận của các bên tranh chấp và có hiệu lực bắt buộc với các bên

Trọng tài là một cơ quan giải quyết tranh chấp được thành lập tự nguyện bởi các trọngtài viên để giải quyết tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thương mại theoyêu cầu của các bên tranh chấp

III Các hình thức trọng tài thương mại.

Trọng tài thương mại tồn tại dưới 2 hình thức: Trọng tài vụ việc và trọng tài thườngtrực

 Trọng tài vụ việc:

Là phương thức trọng tài do các bên tranh chấp thỏa thuận thành lập để giải quyết vụtranh chấp giữa các bên và trọng tài vụ việc sẽ tự chấm dứt tồn tại khi giải quyết xong vụtranh chấp đây là hình thức trọng tài xuất hiện sớm nhất và được sử dụng rộng rãi ở cácnước trên thế giới cũng như Việt Nam

Từ định nghĩa trên, ta có thể rút ra được một số đặc điểm của trọng tài vụ việc nhưsau:

 Thứ nhất, trọng tài vụ việc chỉ được thành lập khi phát sinh tranh chấp và tự chấmdứt hoạt động khi giải quyết xong tranh chấp

 Thứ hai, trọng tài vụ việc không có trụ sở thường trực, không có bộ máy điều hành

và không có danh sách trọng tài viên riêng Trọng tài viên được các bên chọn hoặcchỉ định có thể là người có tên hoặc người ngoài danh sách trọng tài viên của bất

cứ trung tâm trọng tài nào

 Thứ ba, trọng tài vụ việc không có quy tắc tố tụng dành riêng cho mình, mà quytắc tố tụng để giải quyết vụ tranh chấp phải được các bên thỏa thuận xây dựng.Thông thường, các bên tranh chấp có thể thỏa thuận lựa chọn bất kỳ một quy tắc tốtụng phổ biến nào, thường là quy tắc tố tụng của trung tâm trọng tài uy tín ở trongnước và quốc tế

 Trọng tài thường trực:

Ở các nước trên thế giới, trọng tài thường trực thường được tổ chức những hìnhthức đa dạng như: các trung tâm trọng tài, các hiệp hội trọng tài hay các viện trọng tàinhưng chủ yếu và phổ biến được tổ chức dưới dạng các trung tâm trọng tài

Theo pháp luật Việt Nam, trọng tài thường được tổ chức dưới dạng các trung tâmtrọng tài Ta có định nghĩa: Trung tâm trọng tài là tổ chức phi chính phủ, có tư cáchphán nhân, có con dấu, có tài khoản riêng và có trụ sở giao dịch ổn định

Từ khái niệm trên, ta có thể đưa ra một số đặc trưng cơ bản về hình thức trọng tàinày như sau:

Thứ nhất, các trung tâm trọng tài là tổ chức phi chính phủ, không nằm trong hệthống cơ quan Nhà nước Thể hiện:

 Các trung tâm trọng tài được thành lập theo sang kiến của các trọng tài viênsau khi được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cho phép chứ không phải đượcthành lập bởi Nhà nước Do đó, nó không nằm trong hệ thống cơ quan quản lýNhà nước cũng không thuộc hệ thống cơ quan xét xử Nhà nước

 Hoạt động của các trung tâm trọng tài theo nguyên tắc tự trang trải mà khôngđược cấp kinh phí hoạt động từ ngân sách Nhà nước

 Trọng tài viên duy nhất hoặc hội đồng trọng tài không nhân danh quyền lựcNhà nước mà nhân danh người thứ ba độc lập ra phán quyết

 Dù không thành lập bởi Nhà nước nhưng trung tâm trọng tài vẫn luôn đặt dưới

sự quản lý và hỗ trợ của Nhà nước, thông qua các hoạt động như: ban hành cácvăn bản pháp luật tạo hành lang pháp lý cho việc tổ chức và hoạt động củatrung tâm trọng tài; cấp, thay đổi, bổ sung hay thu hồi giấy phép thành lập,giấy đăng ký hoạt động của trung tâm trọng tài; hỗ trợ trung tâm trọng tài trongviệc hủy hoặc không hủy quyết định trọng tài; hỗ trợ trung tâm trọng tài trongviệc hủy hoặc không hủy quyết định trọng tài, hỗ trợ trong việc cưỡng chế thihành quyết định trọng tài…

Thứ hai, các trung tâm trọng tài có tư cách pháp nhân, tồn tại độc lập với nhau Giữacác trung tâm trọng tài không tồn tại quan hệ phụ thuộc cấp trên, cấp dưới

Thứ ba, tổ chức và quản lý ở các trung tâm trọng tài rất đơn giản, gọn nhẹ Cơ cấu củatrung tâm trọng tài gồm có Ban điều hành và các trọng tài viên của trung tâm Cụ thể:

 Ban điều hành gồm có chủ tịch, một hoặc các phó chủ tịch trung tâm trọng tài và

có thể có tổng thư ký trung tâm trọng tài do chủ tịch trọng tài cử

 Các trọng tài viên trong danh sách trung tâm trọng tài có thể tham gia vào việc giảiquyết tranh chấp khi được chọn hoặc chỉ định.

Thứ tư, mỗi trung tâm trọng tài tự quyết định về lĩnh vực hoạt động và có quy tắc tốtụng riêng Thể hiện:

 Tùy theo khả năng chuyên môn của đội ngũ trọng tài viên, mỗi trung tâm trọng tài

có quyền tự xác định về lĩnh vực hoạt động của mình, đồng thời có thể mở rộnghoặc thu hẹp phạm vi lĩnh vực hoạt động trên cơ sở sự chấp thuận của cơ quanNhà nước có thẩm quyền

 Mỗi trung tâm trọng tài đều có điều lệ riêng, đặc biệt là quy tắc tố tụng riêng đượcxây dựng căn cứ vào đặc thù về tổ chức, hoạt động của trung tâm và không trái vớiquy định của pháp luật vể trọng tài thương mại Khi giải quyết tranh chấp, hộiđồng trọng tài hoặc trọng tài viên duy nhất phải tuân thủ quy tắc tố tụng này/

 Việc xây dựng quy tắc tố tụng của các trung tâm trọng tài thường dựa trên cơ sở làmột số quy tắc trọng tài hay một số công ước quốc tế có liên quan cũng như bảnquy tắc tố tụng của một số trung tâm trọng tài quốc tế có uy tín

Thứ năm, hoạt động xét xử của trung tâm trọng tài được tiến hành bởi các trọng tàiviên của trung tâm Việc chọn hoặc chỉ định trọng tài viên tham gia giải quyết tranh chấpchỉ được giới hạn trong danh sách trọng tài viên của trung tâm Vì cậy, hoạt động xét xửcủa trung tâm trọng tài chỉ được tiến hành bởi các trọng tài viên chính của trung tâm

IV Đặc điểm của trọng tài thương mại.

Với tư cách là một hình thức giải quyết tranh chấp thương mại, trọng tài mang nhữngđặc điểm sau:

 Trọng tài thương mại là một loại hình tổ chức phi chính phủ, một tổ chức mangtính chất xã hội – nghề nghiệp, hoạt động theo pháp luật và quy chế trọng tài.Trọng tài là hình thức giải quyết tranh chấp có sự tham gia của bên thứ 3- mộttrọng tài viên duy nhất hoặc hội đồng trọng tài, với tư cách là người cầm cân nảymực

 Trọng tài là hình thức giải quyết tranh chấp thông qua một số thủ tục tố tụng chặtchẽn mà pháp luật trọng tài, điều lệ, quy tắc tố tụng của tổ chức trọng tài đó quyđịnh

 Tố tụng trọng tài là sự kết hợp giữa hai yếu tố thỏa thuận và tài phán Cụ thể, thỏathuận làm tiền đề cho phán quyết và không thể có phán quyết thoát ly những yếu

tố đã được thỏa thuận

 Tố tụng trọng tài đảm bảo cho đương sự quyền tự định đoạt của mình một cáchcao nhất, các đương sự có quyền lựa chọn trọng tài viên, quyền lựa chọn địa điểmgiải quyết tranh chấp, lựa chọn quy tắc tố tụng…

 Phán quyết của trọng tài có giá trị chung thẩm và không thể kháng cáo trước bất

cứ cơ quan, tổ chức nào Về nguyên tắc, trọng tài không xét xử công khai, do đóngoài nguyên đơn và bị đơn, trọng tài chỉ triệu tập các đương sự khác khi cầnthiết

 Kết quả của việc giải quyết tranh chấp thương mại tại trọng tài thương mại là phánquyết do trọng tái tuyên đối với các đương sự của vụ tranh chấp

 Quy tắc tố tụng trọng tài của các quốc gia rất khác nhau, nhưng nhìn chung quytắc lựa chọn trọng tài viên và thủ tục của hầu hết các trung tâm trọng tài trên thếgiới đều theo khuôn mẫu của Quy tắc trọng tài mẫu UNCITRAL

V Vai trò của trọng tài trong việc giải quyết các tranh chấp thương mại.

Khi các tranh chấp phát sinh trong các hoạt động thương mại, các bên có thể thươnglượng, hòa giải với nhau để giải quyết vụ việc Trong trường hợp hai bên không thể tựhòa giải được thì có thể đưa vụ việc ra giải quyết bằng trọng tài hoặc tòa án Trong cáctranh chấp có yếu tố nước ngoài thường thì các bên có xu hướng ngại đưa vụ tranh chấp

ra giải quyết bằng tòa án Nếu giải quyết tòa án ở quốc gia của một trong hai bên củađương sự thì tất nhiên bên kia sẽ không tin tưởng vì e ngại rằng thẩm phán sẽ có “ưu ái”hơn cho đương sự bên nước họ hơn Còn nếu tố tụng ở nước thứ ba thì cả hai bên đều gặpkhó khăn khi đối mặt với các quy tắc, thủ tục và trình tự tố tụng ở nước đó Ngoài ra, tốtụng tòa án đòi hỏi nhiều thủ tục rất phức tạp, mất nhiều thời gian và tiền của Do đótrong thực tiễn, trọng tài đóng một vai trò cực kì quan trọng trong việc giải quyết cáctranh chấp thương mại, đặc biệt là tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngoài khi màcác doanh nghiệp Việt Nam ngày càng hợp tác nhiều với các doanh nghiệp nước ngoài,hoạt động thương mại xuất nhập khẩu sôi nổi như hiện nay

Thứ nhất, cơ chế giải quyết tranh chấp bằng trọng tài rất tôn trọng ý kiến của các bên

đương sự Các bên có quyền lựa chọn trọng tài viên, chọn thủ tục trọng tài nhằm giảiquyết một cách có hiệu quả nhất tranh chấp mà ít tốn chi phí về mặt thời gian cũng nhưtài chính Việc giải quyết tranh chấp có thể được tiến hành bởi một trọng tài viên hay mộthội đồng trọng tài thùy thuộc vào sự thỏa thuận của các bên

Thứ hai, cơ chế giải quyết tranh chấp bằng trọng tài có tính ràng buộc các bên đương

sự về mặt pháp lý Điều đó làm cho cơ chế giải quyết tranh chấp bằng trọng tài hữu hiệuhơn biện pháp hòa giải hay thương lượng Hòa giải hay thương lượng chỉ mang tính chấtkhuyến nghị chứ không có tính ràng buộc thực hiện về mặt pháp lý đối với các bên tranh

chấp Còn quyết định trọng tài mang hiệu lực thi hành các bên có nghĩa vụ phải thựchiện.

Thứ ba, cơ chế giải quyết tranh chấp bằng trọng tài linh hoạt hơn tòa án Trong cơ chế

giải quyết tranh chấp bằng trọng tài, các trọng tài viên được các bên lựa chọn có quyềnxét xử và đưa ra các quyết định xét xử một cách hoàn toàn độc lập trên cơ sở chứng cứ,tài liệu mà các bên cung cấp hoặc có được bằng con đường khác như các trọng tài viên tựđiều tra xem xét hay giám định viên và nhân chứng cung cấp trên cơ sở những quy địnhcủa pháp luật điều này khiến nhiều người liên tưởng tới tố tụng tòa án Nhưng về bảnchất quyền lực của trọng tài và tòa án khác hẳn nhau Tòa án đại diện cho quyền lực nhànước còn trọng tại đại diện cho ý chí của bên đương sự do đó, trong tố tụng trọng tài, cácbên có quyền tự do lựa chọn trọng tài viên, lựa chọn cơ quan giải quyết khi có tranh chấp.Nhưng trong tố tụng tòa án, các bên không có quyền lựa chọn thẩm phán, không cóquyền lựa chọn tòa án xét xử cho mình

Thứ tư, tố tụng trọng tài thường nhanh hơn so với tố tụng tòa án Đặc điểm của tố

tụng trọng tài chỉ là xét xử một lần và phán quyết có giá trị trung thẩm, chỉ trong một sốtrường hợp đặc biệt thì tòa án mới xem xét lại quyết định của trọng tài Đối với các tranhchấp thương mại thì sự nhanh gọn của hình thức giải quyết này là lý do các bên tranhchấp thường hay chọn trọng tài để giải quyết tranh chấp

Thứ năm, trọng tài hoạt động theo nguyên tắc xử kín, tức là không cần phải đưa các

tranh chấp, cơ sơ quyết định của trọng tài về vụ tranh chấp vào quyết định trọng tài Đây

là một đặc điểm khác biệt của trọng tái so với tòa án Trọng tài không cần xét xử côngkhai như tòa án nếu các bên yêu cầu Như vậy mà có thể giữ bí mật những chi tiết, sơliệu, thông tin cụ thể mà các bên tranh chấp không muốn công khai (liên quan đên bí mậtcông nghệ, scandal…) giúp tránh được những hậu quả không lường và thiệt hại sau nàycho các bên tranh chấp Chính vì vậy mà các bên tranh chấp thường chọn biện pháp trọngtài để giải quyết những tranh chấp về thương mại

Với những đặc điểm và vai trò như vậy của mình, biện pháp trọng tài đã đáp ứngđược yêu cầu đề ra đối với việc giải quyết tranh chấp sinh trong quan hệ pháp luật dân sựtheo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài nói riêng và trong quan hệ quốc tế nói chung Cóthể nói, trọng tài là phương thức giải quyết tranh chấp mang tính khả thi nhất và làphương thức phổ biến nhất để giải quyết các tranh chấp thương mại nhằm ổn định và thúcđẩy sản xuất phát triển

Chương IV QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ TRỌNG TÀI

THƯƠNG MẠI.

I Cơ cấu tổ chức của trọng tài thương mại.

Theo Khoản 3 Điều 16 Pháp lệnh Trọng tài thương mại năm 2003 thì trung tâm trọngtài gồm Ban điều hành và các trọng tài viên Ban điều hành trung tâm trọng tài gồm chủtịch, một hoặc các phó chủ tịch, có thể có Tổng thư ký do chủ tịch trung tâm trọng tài cử.Những người được trung tâm trọng tài mời làm trọng tài viên phải có đủ điều kiện quyđịnh tại Điều 12 Pháp lệnh Trọng tài thương mại năm 2003

II Các nguyên tắc giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài thương mại.

Để áp dụng hình thức trọng tài thương mại trong giải quyết tranh chấp, các chủ thểtham gia giải quyết tranh chấp cần tuân thủ một số những nguyên tắc cơ bản sau (điều 4Luật trọng tài thương mại 2010):

1 Nguyên tắc thỏa thuận trọng tài.

Nguyên tắc này có thể được hiểu như sau: tranh chấp thương mại chỉ được giải quyếttại trọng tài nếu các bên có thỏa thuận trọng tài và thỏa thuận đó có hiệu lực

Thỏa thuận trọng tài không chỉ là hình thức pháp lý ghi nhận sự thỏa thuận của cácbên mà còn là một căn cứ pháp lý dựa vào đó bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên viphạm thực hiện nghĩa vụ đây là nguyên tắc quan trọng và có tính quyết định đối với việc

có hay không áp dụng hình thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài Theo Điểm a Khoản

2 Điều 68 Luật trọng tài thương mại 2010, nếu không có thỏa thuận trọng tài hoặc thỏathuận trọng tài vô hiệu mà hội đồng trọng tài vẫn giải quyết thì phán quyết của hội đồng

sẽ bị hủy nguyên tắc này đóng vai trò quan trọng và cần được áp dụng trước tiên khi tiếnhành xem xét một vụ tranh chấp bằng trọng tài thương mại vì nếu nó không được đảmbảo thì những nguyên tắc sau cũng trở nên không có ý nghĩa

2 Nguyên tắc trọng tài viên độc lập, vô tư, khách quan.

Một số tổ chức yêu cầu trọng tài viên xác nhận bằng văn bản rằng họ đang và sẽ độclập với các bên và yêu cầu trọng tài viên trình bày bất kì sự việc hoặc chi tiết nào có thểkhiến các bên nghi ngờ về tính độc lập của họ trọng tài viên phải có đủ tư cách điều kiệnnhất định quy định tại điều 20 Luật trọng tài thương mại

Khi tham gia giải quyết tranh chấp, trọng tài viên phải thật sự là người thứ ba độc lập,

vô tư, không liên quan đến các bên có tranh chấp cũng như không có bất kì lời ích nàoliên quan đến vụ tranh chấp đó Nếu vi phạm một trong những quy định trên, trọng tàiviên phải từ chối giải quyết vụ tranh chấp hoặc các bên có quyền yêu cầu đổi trọng tàiviên vụ tranh chấp trang quá trình giải quyết tranh chấp, trọng tài viên phải căn cứ vàocác tình tiết của vụ tranh chấp, xác minh sự việc nếu thấy cần thiết và phải căn cứ vàochứng cứ mà mình thu thập được chứ không để bị chi phối bởi bất lỳ tổ chức, cá nhân

nào Không ai có quyền can thiệp, chỉ đạo vào việc giải quyết tranh chấp của trọng tàiviên Và quyết đình của trọng tài viên phải đúng với sự thật khách quan.

3 Nguyên tắc trọng tài viên phải căn cứ và tuân thủ vào pháp luật.

Để giải quyết tranh chấp thương mại một cách công bằng, hợp lý, bảo vệ quyền và lợiích chính đáng của các bên trọng tài viên phải căn cứ vào pháp luật nếu trọng tài viênkhông căn cứ vào pháp luật, nhận hối lộ hoặc có hành vi vi phạm đạo đức trọng tài viênthì các bên có quyền yêu cầu đổi trọng tài Tư tưởng chỉ đạo đối với trọng tài viên là phápluật, chỉ có căn cứ vào pháp luật, trọng tài viên mới giải quyết được các tranh chấp mộtcách vô tư, khách quan Có như vậy mới tạo được uy tín và sự tín nhiemj của các nhàkinh doanh

4 Nguyên tắc trọng tài viên phải tôn trọng sự thỏa thuận của các bên.

Các bên tranh chấp có quyền thỏa thuận với nhau nhiều vấn đề liên quan đến thủ tụcgiải quyết tranh chấp mà trọng tài viên phải tông trọng, nếu không sẽ đẫn đến hậu quả làquyết định của hội đồng trọng tài sẽ bị hủy theo yêu cầu của các bên Khoản 1 Điều 4 quyđịnh: “Trọng tài viên phải tôn trọng sự thỏa thuận của các bên nếu thỏa thuận đó không viphạm các điều cấm và đạo đức xã hội”

Đây là điểm đặc biệt chỉ có trong tố tụng trọng tài – hình thức giải quyết tranh chấp

do các bên lựa chọn, các bên mới có quyền thỏa thuận nhiều vấn đề như vậy và trọng tàiviên bắt buộc phải tuân theo

5 Giải quyết tranh chấp bằng trọng tài được tiến hành công khai, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác (khoản 4 Điều 4 Luật trọng tài thương mại 2010).

Nguyên tắc này xuất phát từ tính đặc thù của hoạt động kinh doanh Theo nguyên tắcnày, các buổi xét xử trọng tài chỉ gồm trọng tài viên, các đương sự và các bên có liênquan đến vụ tranh chấp những người không có trách nhiệm không liên quan đến vụ tranhchấp không được tham dự và quyết định của trọng tài cũng như các căn cứ để trọng tàiđưa ra phán quyết sẽ không được công bố công khai nếu các bên không có yêu cầu

6 Nguyên tắc giải quyết một lần.

Một trong những mục đích quan trọng nhất của việc tranh chấp thương mại là nhanhchóng, tránh dây dưa kéo dài, làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh của các doanhnghiệp với tư cách là một tổ chức phi chính phủ, trọng tài thương mại không có cơ quancấp trên nên phán quyết của trọng tài có giá trị chung thẩm (Khoản 5 Điều 4), không bịkháng cáo, kháng nghị theo thủ tục phúc thẩm như bản án sơ thẩm của tòa án, không cóthủ tục giám đốc thẩm, tái thẩm tố tụng trọng tài chỉ có một trình tự giải quyết, tức là các

tranh chấp thương mại chỉ được giải quyết một lần tại trọng tài theo quy định tại khoản 5Điều 4 Luật trọng tài thương mại “Phán quyết của trọng tài có giá trị chung thẩm”.

Khác với thẩm quyền của tòa án, thẩm quyền của trọng tài chỉ là thẩm quyền vụ việc,nếu được các bên có thẩm quyền lựa chọn đích danh Các nguyên tắc phân định thẩmquyền theo lãnh thổ, vì các bên tranh chấp có quyền thỏa thuận lựa chọn bất kì một tổchức trọng tài nào để giải quyết tranh chấp của họ, không phụ thuộc vào nơi ở cũng nhưtrụ sở của nguyên đơn hay bị đơn, cũng không phân định theo cấp xét xử, vì chỉ có cấptrọng tài và lại càng không phân định theo sự lựa chọn của nguyên đơn, vì trọng tài chỉ cóthẩm quyền giải quyết nếu các bên có thỏa thuận trọng tài Khi các bên đã thỏa thuận đưa

vụ tranh chấp ra giải quyết bằng cong đường trọng tài, tức là họ đã trao cho hội đồngtrọng tài thẩm quyền giải quyết tranh chấp và phủ định sự xét xử đó của tòa án trừ khithỏa thuận trọng tài vô hiệu hoặc các bên hủy thỏa thuận trọng tài

III Thẩm quyền của trọng tài thương mại.

Trọng tài thương mại được thành lập là để giải quyết các tranh chấp thương mại.nhưng tranh chấp thương mại cũng chỉ có thể thuộc thẩm quyền giải quyết của trọng tàithương mại nếu các bên có tranh chấp có thỏa thuận trọng tài và thỏa thuận trọng tài này

có hiệu lực

Khác với thẩm quyền của tòa án, thẩm quyền của trọng tài chỉ là thẩm quyền vụ việc,nếu được các bên có "vụ việc" lựa chọn đích danh các nguyên tắc phân định thẩm quyềntheo lãnh thổ, theo trụ sở hoặc chỗ ở của bị đơn và theo sự thỏa thuận của nguyên đơnkhông được áp dụng trong tố tụng trọng tài thẩm quyền của trọng tài không được phânđịnh theo lãnh thổ, vì các bên có tranh chấp có quyền thỏa thuận lựa chọn bất kỳ một tổchức trọng tài nào để giải quyết tranh chấp cho họ, không phụ thuộc vào nơi ở cũng nhưtrụ sở của nguyên đơn hay bị đơn, cũng không phân định theo cấp xét xử, vì chỉ có mộtcấp trọng tài và lại càng không phân định theo sự lựa chọn của nguyên đơn, vì trọng tàichỉ có thẩm quyền giải quyết nếu các bên có thỏa thuận trọng tài

Khi các bên đã thỏa thuận đưa vụ tranh chấp ra giải quyết bằng con đường trọng tài,tức là họ đã trao cho hội đồng trọng tài thẩm quyền giải quyết tranh chấp và phủ địnhthẩm quyền xét xử đó của tòa án trừ khi thỏa thuận trọng tài vô hiệu hoặc các bên hủythỏa thuận trọng tài

Nói tóm lại, trọng tài thương mại có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp nào đượcpháp luật quy định là tranh chấp thương mại, tranh chấp này phát sinh trong hoạt độngthương mại giữa cá nhân kinh doanh và tổ chức kinh doanh và các bên có thỏa thuậntrọng tài nếu thiếu 1 trong 2 điều kiện trên, vụ việc sẽ không thuộc thẩm quyền giảiquyết của trọng tài thương mại

Trên cơ sở Pháp lệnh trọng tài thương mại 2003 và các văn bản pháp luật hiện hành

có liên quan, chúng ta sẽ cùng tìm hiểu sâu hơn về thẩm quyền của trọng tài thương mạithông mại thông qua 2 điều kiện trên:

1 Tranh chấp thuộc thẩm quyền giải quyết của trọng tài thương mại phải là tranh chấp thương mại giữa các cá nhân, tổ chức kinh doanh.

Như ta đã biết, trong hoạt động giao kết hợp đồng giữa 1 bên là thương nhân với mộtbên là các cá nhân, tổ chức (không phải là thương nhân), nếu có phát sinh tranh chấp thìLuật thương mại 2005 cho phép bên có hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi (bên cóhành vi dân sự) có thể chọn áp dụng Luật thương mại để giải quyết

Về bản chất, hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịchvới thương nhân không phải là hoạt động thương mại thuần túy nhưng bên không nhằmmục đích sinh lợi đã chọn áp dụng Luật thương mại thì quan hệ này trở thành quan hệpháp luật thương mại và tranh chấp phát sinh từ quan hệ này phải được quan niệm làtranh chấp thương mại ví dụ như: tranh chấp giữa công ty với thành viên công ty haytranh chấp giữa các thành viên công ty với nhau thực chất là tranh chấp thương mại hiểutheo nghĩa rộng vì tranh chấp này phát sinh từ hoạt động đầu tư với mục đích sinh lợi.Tuy nhiên, theo quy định của pháp luật hiện hành, loại tranh chấp nói trên khôngthuộc thẩm quyền của trọng tài vì không thỏa mãn điều kiện các bên tranh chấp là cánhân kinh doanh hoặc tổ chức kinh doanh (điều 2 Nghị định số 25/2004/NĐ - CP ngày15/01/2004 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành một số điều của pháp lệnh trọng tàithương mại) và cũng không thuộc loại tranh chấp về kinh doanh, thương mại theo điều 29

Bộ luật tố tụng dân sự 2004 bởi vậy, tranh chấp này theo pháp luật Việt Nam hiện hànhthuộc thẩm quyền giải của tòa dân sự, song bên có hoạt động không nhằm mục đích sinhlợi có thể chọn áp dụng Luật thương mại để giải quyết tương tự, các tranh chấp về sởhữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ cũng chỉ thuộc thẩm quyền của trọng tài khi các bêntranh chấp là cá nhân, tổ chức có đăng kí kinh doanh

Tóm lại, trọng tài thương mại Việt Nam chỉ có thẩm quyền giải quyết các tranh chấpphát sinh trong hoạt động thương mại giữa các bên là cá nhân kinh doanh hoặc tổ chứckinh doanh như vậy, so với pháp luật một số nước trên thế giới, pháp luật Việt Nam takhông mở rộng hoàn toàn thẩm quyền của trọng tài thương mai

2 Giữa các bên tranh chấp phải có thỏa thuận trọng tài hợp lệ.

Thỏa thuận trọng tài

Trước hết, có thể hiểu thỏa thuận trọng tài là thỏa thuận giữa các bên về việc giảiquyết bằng trọng tài các vụ tranh chấp có thể phát sinh hoặc đã phát sinh trong hoạt độngthương mại như vậy, các bên có thể thỏa thuận trọng tài trước khi có tranh chấp hoặc saukhi có tranh chấp khác với việc giải quyết tranh chấp tại tòa án - cơ quan tài phán nhànước, khi có tranh chấp phát sinh, bên có quyền và lợi ích hợp pháp bị vi phạm có quyền

đệ đơn yêu cầu tòa án có thẩm quyền giải quyết mà không cần có sự thỏa trước , việc giảiquyết tranh chấp bằng trọng tài đòi hỏi phải có sự thỏa thuận của các bên nguyên tắcchung là "không có thỏa thuận giải quyết bằng phương thức trọng tài, không có tố tụngtrọng tài"

Thỏa thuận trọng tài có thể là một thỏa thuận riêng hoặc là thỏa thuận trong hợp đồng

và phải được và phải được lập thành văn bản các hình thức thỏa thuận qua thư, điện báo,Telex, Fax, thư điện tử hoặc hình thức văn bản khác thể hiện ý chí của các bên giải quyết

vụ tranh chấp bằng trọng tài đều được coi là thỏa thuận trọng tài ngay cả khi hợp đồnggiữa các bên không được thể hiện bằng văn bản thì thỏa thuận trong tài vẫn phải lậpthành văn bản khi nộp đơn kiện cho trung tâm trọng tài , nguyên đơn phải nộp kèm theothỏa thuận trọng tài nếu không có thỏa thuận trọng tài, trung tâm trọng tài sẽ không cóthẩm quyết giải quyết

Thỏa thuận trọng tài hợp lệ

Thỏa thuận trọng tài hợp lệ là thỏa thuận trọng tài đó không bị vô hiệu điều này cónghĩa là, ngay cả khi có thỏa thuận trọng tài nhưng nếu thỏa thuận trọng tài đó vô hiệu thìtrọng tài cũng không có thẩm quyền giải quyết các trường hợp thỏa thuận trọng tài vôhiệu được quy định tại điều 10 Pháp lệnh trọng tài thương mại 2003 sau đây, trên cơ sởđiều 10 Pháp lệnh trọng tài thương mại 2003, chúng ta sẽ cùng tìm hiểu về các trườnghợp thỏa thuận vô hiệu, từ đó kéo theo việc loại trừ thẩm quyền của trọng tài thương mại

để giải quyết tranh chấp trong những trường hợp này:

 Thứ nhất, tranh chấp phát sinh không thuộc hoạt động thương mại (ví dụ: tranhchấp hợp đồng dịch vụ pháp lý giữa văn phòng luật sư hoặc công ty luật sư vớidoanh nghiệp pháp luật Việt Nam không quan niệm đây là tranh chấp kinh doanh,thương mại)

Với cách quy định này dường như nhà làm luật có sự trùng lặp giữa thỏa thuậntrọng tài không có hiệu lực với vụ việc không thuộc thẩm quyền của trọng tài? bảnthân lí do tranh chấp không thuộc hoạt động thương mại đã loại trừ thấm quyềncủa trọng tài như vậy, quy định thỏa thuận trọng tài bị vô hiệu trong trường hợpnày thực sự không có ý nghĩa