Báo cáo " Pháp luật việt nam về sự khác nhau hoặc không phù hợp giữa quy định của điều ước quốc tế và quy định của luật quốc gia " pdf

nghiên cứu - trao đổi 64 tạp chí luật học số 6/2007 ThS. Nguyễn Thị Thuận * ụn trng, t nguyn v thin chớ thc hin iu c quc t l mt trong nhng nguyờn tc c bn ca lut quc t núi chung v lut iu c quc t núi riờng. Nguyờn tc ny c ghi nhn trong nhiu vn bn phỏp lut quc t quan trng nh: Hin chng Liờn hp quc, Cụng c Viờn nm 1969 v lut iu c quc t, Cụng c Viờn nm 1986 v iu c quc t c kớ kt gia cỏc quc gia v t chc quc t, gia t chc quc t vi nhau Trờn c s ca nguyờn tc ny, Cụng c Viờn nm 1969 ti iu 27 cũn ghi nhn mt trong nhng m bo cho vic thc thi tuõn th iu c quc t chớnh l: Mt quc gia thnh viờn khụng th vin dn nhng quy nh ca phỏp lut trong nc ca quc gia ny bin minh cho vic khụng thi hnh mt iu c quc t. Hu ht phỏp lut ca cỏc quc gia trờn th gii cỏc mc v hỡnh thc khỏc nhau u tha nhn cụng thc ỏp dng lut khi cú s khụng tng thớch gia quy nh ca iu c quc t v quy nh ca lut quc gia v cựng mt vn - ú l ỏp dng cỏc quy nh ca iu c quc t. Vớ d: Lut Liờn bang Nga, H Lan, Ba Lan (1) Cụng thc ỏp dng quy nh ca iu c quc t khi cú s khụng tng thớch vi quy nh tng ng ca lut quc gia xut phỏt t bn cht ca lut quc t. Ngoi vic m bo cho s tn ti n nh v c tuõn th trit ca cỏc quy phm iu c quc t, quỏ trỡnh ỏp dng cụng thc ny trong thc t cũn gúp phn hon thin phỏp lut quc gia theo hng thu hp khong cỏch gia lut quc gia v lut quc t. Tuy nhiờn, trong thc tin cng cú nhng iu c quc t li ghi nhn nhng quy nh khụng cn tr vic ỏp dng phỏp lut quc gia vi nhng iu kin nht nh. in hỡnh l Cụng c v xoỏ b mi hỡnh thc phõn bit i x vi ph n (CEDAW) nm 1979. (2) Ti Phn VI iu 23 Cụng c cú quy nh: Nhng im ó ghi nhn trong Cụng c ny khụng nh hng n bt kỡ quy nh no cú li hn cho vic thc hin bỡnh ng nam n cú th cú trong: a. Lut phỏp ca mi quc gia tham gia Cụng c, hoc b. Trong bt kỡ cụng c quc t, hip c hoc tho thun no khỏc ang cú hiu lc nc ú. Quy nh ny ca Cụng c CEDAW c hiu l khi lut quc gia (hoc cỏc iu c quc t khỏc ang cú hiu lc vi T * Trng i hc Lut H Ni nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 6/2007 65 quc gia ú) mc dự cú quy nh khỏc vi quy nh ca Cụng c nhng s khỏc nhau ny theo hng cú li hn cho vic thc hin mc ớch ca Cụng c l bỡnh ng nam n thỡ vn cú th ỏp dng quy nh ca lut quc gia hoc quy nh ca cỏc iu c hay tho thun quc t khỏc. Vỡ vy, hon ton khụng b coi l vi phm cụng thc núi trờn khi ỏp dng cỏc quy nh tng ng ca lut quc gia nu ó cú quy nh c th trong iu c quc t. Trong h thng phỏp lut Vit Nam, cỏc quy nh v vic ỏp dng iu c quc t c ghi nhn trong nhiu vn bn quy phm phỏp lut iu chnh cỏc quan h xó hi thuc cỏc lnh vc khỏc nhau nh khon 3 iu 5 Lut s hu trớ tu nm 2005, khon 3 iu 2 B lut dõn s nm 2005, khon 3 iu 2 B lut t tng dõn s nm 2004 Khi Lut kớ kt, gia nhp v thc hin iu c quc t nm 2005 c ban hnh (gi tt l Lut nm 2005), vn ny cng c ghi nhn ti khon 1 iu 6. Nhỡn chung, so vi phỏp lut ca cỏc nc v thụng l quc t, cỏc quy nh ca Vit Nam l hon ton phự hp. Tuy nhiờn, vic Vit Nam tr thnh thnh viờn th 150 ca T chc thng mi th gii (WTO) cng ng ngha vi vic chỳng ta phi trin khai thc hin hng lot nhng cam kt trong cỏc tho thun song phng v a phng thuc nhiu lnh vc nh thng mi hng hoỏ, thng mi dch v. Trong quỏ trỡnh thc hin nhng cam kt ny, Vit Nam chc chn s i din vi vic phi la chn ỏp dng quy nh ca iu c quc t hay quy nh ca lut quc gia khi chỳng khụng tng thớch. Xut phỏt t gúc phỏp lớ, cỏc quy nh ca lut phi rừ rng, thng nht v hn ch ti a tớnh a ngha. Vỡ vy, khi tip cn cỏc quy nh ca phỏp lut Vit Nam liờn quan n vic thc hin iu c quc t, chỳng tụi cho rng cn phi tip tc lm rừ nhng quy nh sau õy: Th nht, quy nh ti khon 1 iu 6 Lut nm 2005 Theo Lut nm 2005, khi vn bn quy phm phỏp lut v iu c quc t m nc CHXHCN Vit Nam l thnh viờn cú quy nh khỏc nhau v cựng mt vn thỡ ỏp dng quy nh ca iu c quc t. Cú th thy theo quy nh ca Lut nm 2005, c cú s khỏc nhau v cựng mt vn thỡ ỏp dng quy nh ca iu c. Thụng thng, quy nh ny c hiu theo ngha: S khỏc nhau dự theo xu hng no cng vn ỏp dng quy nh ca iu c tr khi chớnh iu c ú quy nh khỏc (vớ d nh quy nh ti iu 23 Cụng c CEDAW ó c phõn tớch trờn). Tuy Lut nm 2005 ch cp trng hp khi cú s quy nh khỏc nhau v cựng mt vn nhng thc tin chc chn s gp c trng hp khụng ch cú s khỏc nhau trong quy nh ca iu c v quy nh tng ng ca lut quc gia m cũn c trng hp lut quc gia khụng hoc cha quy nh v vn ú. Thụng thng, khi gp trng hp ny, cỏc quy nh ca iu c quc t nghiªn cøu - trao ®æi 66 t¹p chÝ luËt häc sè 6/2007 cũng được viện dẫn áp dụng. Nên chăng khi xây dựng văn bản hướng dẫn thi hành Luật năm 2005 cần làm rõ quy định tại Điều 6 theo hướng mở rộng cách hiểu thuật ngữ “khác nhau” mà Luật 2005 hiện sử dụng để có thể bao quát được tất cả các trường hợp nảy sinh trong thực tiễn. Thứ hai, quy định tại điểm 2 trong Nghị quyết số 71/2006/QH11 phê chuẩn Nghị định thư gia nhập Hiệp định thành lập Tổ chức thương mại thế giới được Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam khoá XI, kì họp thứ 10 thông qua ngày 29/11/2006 (gọi tắt là Nghị quyết số 71). Theo Nghị quyết số 71 thì “trường hợp quy định của pháp luật Việt Nam không phù hợp với quy định của Hiệp định thành lập tổ chức thương mại thế giới, Nghị định thư và các tài liệu đính kèm thì áp dụng quy định của Hiệp định thành lập tổ chức thương mại thế giới, Nghị định thư và các tài liệu đính kèm”. Như vậy, vấn đề đặt ra là “không phù hợp” giữa luật quốc gia và luật quốc tế cần được hiểu thế nào cho chính xác và đúng với mục đích của các nhà làm luật? “Không phù hợp” trong Nghị quyết số 71 liệu có đồng nghĩa với “khác nhau” trong Luật năm 2005 không? Căn cứ vào những nội dung áp dụng các cam kết quốc tế trong bản Phụ lục về nội dung áp dụng trực tiếp các cam kết của Việt Nam kèm theo Nghị quyết số 71/2006/QH11 của Quốc hội ngày 29/11/2006, “không phù hợp” theo quy định của Nghị quyết số 71 có thể được hiểu bao gồm cả hai trường hợp sau đây: + Về cùng một vấn đề, luật quốc gia không quy định nhưng điều ước quốc tế lại có. Đối với trường hợp này, đương nhiên quy định trong điều ước quốc tế phải được áp dụng. + Luật quốc gia và điều ước quốc tế quy định khác nhau về cùng một vấn đề. Đối với trường hợp này, Việt Nam sẽ áp dụng quy định của điều ước quốc tế. Điều này được rút ra từ chính thực tiễn của Việt Nam hiện nay và những quy định trong bản Phụ lục kèm theo Nghị quyết số 71. Ví dụ, theo khoản 3 Điều 2 Luật ban hành văn bản quy phạm pháp luật năm 1996 (được sửa đổi, bổ sung bởi Luật số 02/2002/QH11 ngày 16/12/2002) thì trong quá trình xây dựng văn bản quy phạm pháp luật, căn cứ vào tính chất nội dung của dự án, dự thảo, cơ quan, tổ chức hữu quan tạo điều kiện để các cơ quan, tổ chức, cá nhân tham gia góp ý kiến; tổ chức lấy ý kiến của các đối tượng chịu sự tác động trực tiếp của văn bản trong phạm vi và với hình thức thích hợp, còn nội dung được áp dụng trực tiếp trong phụ lục của Nghị quyết số 71 là trong quá trình xây dựng văn bản quy phạm pháp luật, “cơ quan, tổ chức hữu quan tạo điều kiện để các cơ quan, tổ chức, cá nhân tham gia góp ý kiến vào dự thảo văn bản quy phạm pháp luật; tổ chức lấy ý kiến của các đối tượng chịu sự tác động trực tiếp của văn bản. Cơ quan chủ trì soạn thảo phải đăng dự thảo văn bản quy phạm pháp luật của Quốc hội, Uỷ ban thường vụ Quốc hội và Chính phủ nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 6/2007 67 trên trang tin điện tử của Chính phủ và dành thời gian không ít hơn 60 ngày, kể từ ngày đăng dự thảo để các cơ quan, tổ chức, cá nhân góp ý vào dự thảo.” (3) Dưới góc độ pháp lí, quy định trong Nghị quyết số 71 có lẽ không gây tranh cãi bởi vì theo văn bản này điều ước quốc tế vẫn sẽ được áp dụng nếu quy định của luật Việt Nam không phù hợp. Thậm chí, trong Phụ lục kèm theo Nghị quyết số 71, lần đầu tiên Việt Nam đã công bố áp dụng trực tiếp một số nội dung trong các cam kết gia nhập WTO. (4) Những nội dung này chắc chắn sẽ được Việt Nam thực hiện. Nhưng thực tiễn hiện nay và không loại trừ cả thời gian sắp tới, Việt Nam lại đang áp dụng một số quy định của luật Việt Nam mặc dù những quy định này cũng được ghi nhận (nhưng không hoàn toàn “tương thích”) trong một số cam kết của Việt Nam khi gia nhập Tổ chức thương mại thế giới, cụ thể là những cam kết trong lĩnh vực thuế suất đối với thuế nhập khẩu. (5) Trong khi đó, nếu đối chiếu với quy định của Luật năm 2005 thì đây chính là trường hợp có “sự khác nhau trong quy định của điều ước và luật quốc gia về cùng một vấn đề”. Vì vậy, quy định pháp luật cần được áp dụng là quy định của điều ước quốc tế. Như vậy, nếu đối chiếu quy định của Nghị quyết số 71 với thực tiễn của việc thực hiện các cam kết trong phạm vi một số văn bản khi Việt Nam đã trở thành thành viên chính thức của Tổ chức thương mại thế giới và với Luật năm 2005 thì dường như có sự không nhất quán. Sự không nhất quán trong quy định của Luật năm 2005 và Nghị quyết số 71 không thuần tuý chỉ ở phương diện thuật ngữ mà còn liên quan đến việc áp dụng trên thực tế. Có thể hiểu quy định của Luật năm 2005 và Nghị quyết số 71 này theo những cách dưới đây: - Áp dụng quy định của điều ước khi luật Việt Nam quy định khác (căn cứ vào quy định của Luật năm 2005 và một số văn bản quy phạm pháp luật khác); - Áp dụng quy định của điều ước khi quy định của luật Việt Nam không phù hợp (căn cứ vào quy định của Nghị quyết số 71); - Áp dụng quy định của điều ước khi luật Việt Nam không quy định (căn cứ vào quy định của một số văn bản quy phạm pháp luật Việt Nam và thực tiễn); - Áp dụng quy định của luật Việt Nam khi có sự khác nhau với quy định của điều ước nhưng vẫn phù hợp (căn cứ vào quy định của một số điều ước quốc tế và thực tiễn của Việt Nam). Khi viện dẫn cho từng trường hợp cụ thể, những cách hiểu nói trên đều không sai. Nhưng cách quy định của Luật năm 2005 nếu dưới góc độ là một văn bản quy phạm pháp luật mang tính chuyên ngành trong lĩnh vực kí kết và thực hiện điều ước quốc tế thì dường như lại chưa bao quát hết được. Còn Nghị quyết số 71 khẳng định việc tự nguyện thực hiện các cam kết của Việt Nam đối với những văn bản của WTO nếu được hiểu là chỉ trong quan hệ thương mại giữa Việt Nam và WTO lại dường như có “ngoại lệ” khi thực tiễn chúng ta vẫn đang và sẽ nghiên cứu - trao đổi 68 tạp chí luật học số 6/2007 cũn ỏp dng mt s quy nh ca phỏp lut quc gia mc dự chỳng khụng ging vi quy nh trong cỏc cam kt. Chớnh vỡ vy, cn phi cú s gii thớch rừ rng v vn ny t phớa cỏc c quan cú thm quyn ý nh ca nh lm lut phi c hiu mt cỏch thng nht, t ú to iu kin vic tuõn th phỏp lut ngy cng trit hn. Mun vy, cn lm rừ nhng ni dung sau: - Khỏc nhau v khụng phự hp theo quy nh ca Lut nm 2005 v Ngh quyt s 71 cú c hiu ging nhau khụng? Nu khỏc nhau thỡ phõn bit nh th no gia hai quy nh núi trờn? - Khỏc nhau v khụng phự hp trong quy nh ca lut quc gia v quy nh ca iu c quc t ch cp trong trng hp nhng quy nh ny u v cựng mt vn . - Khỏc nhau v khụng phự hp trong quy nh ca lut quc gia v quy nh ca iu c quc t liu cú bao gm c trng hp i vi mt vn c th no ú ch c quy nh trong iu c quc t hay khụng? - Tr khi cú quy nh trong iu c quc t m Vit Nam l thnh viờn, phi vi iu kin gỡ (hoc trng hp no) quy nh ca lut quc gia cú th vn c ỏp dng khi tn ti s khỏc nhau hoc khụng phự hp vi quy nh ca iu c quc t? Mt s gii thớch rừ rng, c th v vn ny t phớa cỏc c quan cú thm quyn l ht sc cn thit ý nh ca nh lm lut phi c hiu mt cỏch thng nht, t ú to iu kin cho vic tuõn th phỏp lut ngy cng trit hn, c bit trong iu kin s lng cỏc iu c quc t ca Vit Nam ngy cng nhiu v Vit Nam vn ang tip tc tin trỡnh hon thin h thng phỏp lut./. (1).Xem: iu 5 Lut Liờn bang Nga v cỏc iu c quc t quy nh: Nu iu c quc t ca Liờn bang Nga cú nhng quy nh khỏc vi quy nh ca lut trong nc thỡ ỏp dng nhng quy nh ca iu c quc t; iu 66 sa i ca Hin phỏp H Lan quy nh: Khụng ỏp dng cỏc quy nh hin hnh ca phỏp lut H Lan trong trng hp vic ỏp dng ny trỏi vi cỏc quy nh bt buc ca cỏc iu c quc t m H Lan kớ kt hoc tham gia. (2). Cụng c cú hiu lc vo ngy 3/9/1981. Vit Nam ó phờ chun Cụng c vo 27/11/1981. (3). Vn phũng Quc hi ó khai trng website ly ý kin ca nhõn dõn v cỏc d lut trc khi trỡnh Quc hi (a ch: http//www.duthaoonline.quochoi.vn). (4). Bn ph lc kốm theo Ngh quyt s 71 quy nh c th ni dung ỏp dng trc tip cỏc cam kt ca Vit Nam liờn quan n 6 vn bn quy phm phỏp lut l Lut doanh nghip, Lut lut s, Lut kinh doanh bo him, Lut in nh, Lut s hu trớ tu, Lut ban hnh vn bn quy phm phỏp lut nm 1996 (c sa i, b sung bi Lut s 02/2002/QH11 ngy 16/12/2002). (5). Trong ton b biu cam kt, Vit Nam s ct gim thu i vi khong 3.800 dũng thu (chim 35,5% s dũng ca biu thu); rng buc mc thu hin hnh vi khong 3.700 dũng (chim 34,5% s dũng ca biu thu); rng buc theo mc thu trn - cao hn mc thu sut hin hnh vi 3170 dũng thu (chim 30% s dũng ca biu thu), ch yu l i vi cỏc nhúm hng nh xng du, kim loi, hoỏ cht, mt s phng tin vn ti. Xem: Nguyn Th Bớch - cam kt gia nhp WTO ca Vit Nam: Nhng tỏc ng ca vic thc hin cam kt v thu nhp khu v cỏc dch v ti chớnh phi ngõn hng - ti liu Hi ngh ph bin cỏc cam kt WTO ca Vit Nam, H Ni thỏng 11/2006. . và một số văn bản quy phạm pháp luật khác) ; - Áp dụng quy định của điều ước khi quy định của luật Việt Nam không phù hợp (căn cứ vào quy định của Nghị quy t số 71); - Áp dụng quy định của. của điều ước khi luật Việt Nam không quy định (căn cứ vào quy định của một số văn bản quy phạm pháp luật Việt Nam và thực tiễn); - Áp dụng quy định của luật Việt Nam khi có sự khác nhau. phải được áp dụng. + Luật quốc gia và điều ước quốc tế quy định khác nhau về cùng một vấn đề. Đối với trường hợp này, Việt Nam sẽ áp dụng quy định của điều ước quốc tế. Điều này được rút ra