Báo cáo "Một vài suy nghĩ về pháp luật tư vấn đầu tư chứng khoán " potx

nghiên cứu - trao đổi 50 - Tạp chí luật học ThS. Phạm Thị Giang Thu * Nguyễn Ngọc Lơng hị trờng chứng khoán Việt Nam đ tròn một năm tuổi, đây là giai đoạn có ý nghĩa quan trọng cho việc định hình loại thị trờng bậc cao này ở Việt Nam. Để các chủ thể tham gia vào thị trờng hiệu quả và đúng pháp luật, hoạt động t vấn đầu t chứng khoán đợc hiểu là hoạt động chứng khoán không thể thiếu tại thị trờng. Cũng nh một số hoạt động chứng khoán khác đang tồn tại theo quy định hiện hành, hoạt động t vấn đầu t chứng khoán mặc dù đ đợc các chủ thể thực hiện trong thực tế nhng dờng nh pháp luật còn đang bỏ ngỏ. Trong phạm vi bài viết này, chúng tôi xin phép trình bày một số suy nghĩ về pháp luật đối với hoạt động đầu t chứng khoán hiện hành. 1. Về chủ thể tiến hành hoạt động t vấn đầu t chứng khoán Xuất phát từ bản chất của t vấn đầu t chứng khoán là hình thức kinh doanh chứng khoán (1) nên các công ti chứng khoán (2) hoặc công ti quản lí quỹ đầu t chứng khoán (3) đều có thể tiến hành nếu đủ điều kiện luật định. Điều kiện cơ bản là công ti phải có giấy phép hoạt động t vấn đầu t chứng khoán do Uỷ ban chứng khoán nhà nớc cấp, có đủ vốn pháp định cho hoạt động t vấn đầu t chứng khoán. Tuy nhiên, thực tế hiện nay một số doanh nghiệp, không có đủ những điều kiện nêu trên nhng cũng tiến hành hoạt động t vấn đầu t chứng khoán. Chẳng hạn, đối với một công ti tài chính là thành viên trong tổng công ti 90, 91, ngoài nhiệm vụ huy động và sử dụng vốn với hiệu quả cao nhất số vốn tạm thời nhàn rỗi giữa các thành viên trong tổng công ti, họ còn có nhiệm vụ huy động vốn từ bên ngoài doanh nghiệp hoặc giúp các doanh nghiệp thành viên huy động vốn từ bên ngoài. Trong trờng hợp doanh nghiệp thành viên có nhu cầu phát hành chứng khoán ra công chúng, nhiệm vụ của công ti tài chính không loại trừ việc t vấn cho nhà phát hành. Ví dụ, công ti tài chính bu điện có thể t vấn cho công ti cổ phần cáp mà không cần tới hoạt động của các công ti chứng khoán. Trong trờng hợp các công ti thành viên có nhu cầu đầu t chứng khoán, họ cũng có thể nhận t vấn từ công ti tài chính này. Nếu so sánh dịch vụ mà tổ chức tín dụng nêu trên cung cấp và dịch vụ do các công ti chứng khoán cung cấp còn nhiều vấn đề cần xem xét. Thứ nhất, về chi phí phải trả thì chi phí phải trả cho công ti tài chính thành viên chắc chắn thấp hơn nhiều so với công ti chứng khoán (vì đây chính là lợi ích đợc đặt ra khi thành lập công ti tài chính nằm trong các tổng công ti). Thứ hai, về chất T * Giảng viên Khoa pháp luật kinh tế Trờng đại học luật Hà Nội nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 51 lợng dịch vụ, cần phải thừa nhận rằng các tổ chức tín dụng không phải là tổ chức chuyên doanh chứng khoán nên chất lợng t vấn có thể "khác" so với tổ chức chuyên nghiệp. Tuy nhiên, theo ý kiến chúng tôi, thực tế hoạt động hiện nay cho thấy các tổ chức tín dụng đ có năng lực kinh doanh tiền tệ, vì vậy, khả năng phân tích đầu t tài chính của họ cũng rất đáng "nể", có thể so sánh với bất kì công ti chứng khoán nào. Thứ ba, nếu nh cần môi trờng cạnh tranh để đảm bảo cung cấp cho khách hàng những dịch vụ tốt nhất thì sự tham gia của các tổ chức tín dụng trong trờng hợp này là cần thiết. Tuy nhiên, vấn đề đặt ra ở chỗ, theo quy định hiện hành, chỉ các công ti chứng khoán đợc Uỷ ban chứng khoán nhà nớc cấp giấy phép mới đợc thực hiện hoạt động t vấn đầu t chứng khoán (4) , các tổ chức tín dụng không trực tiếp thực hiện hoạt động kinh doanh chứng khoán (5) . Thêm nữa, mặc dù Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 cho phép công ti chứng khoán và công ti quản lí quỹ đầu t chứng khoán cùng có thể đợc hoạt động t vấn đầu t nhng cho đến thời điểm hiện nay thì cha có công ti quản lí quỹ nào đợc thành lập (do nhiều nguyên nhân khách quan khác nhau trong đó không thể không tính tới hệ thống pháp luật về chứng khoán và thị trờng chứng khoán cũng nh tâm lí của dân c), số lợng các công ti chứng khoán còn rất khiêm tốn. Vì vậy, nên chăng pháp luật cho phép đối tợng là một số loại tổ chức tín dụng (cụ thể ở đây là các công ti tài chính và ngân hàng thơng mại) cũng có thể đợc thực hiện t vấn đầu t chứng khoán sẽ giải quyết đợc các vấn đề nêu trên. Kiến nghị này có lẽ không đồng nhất với quan điểm khi ban hành Luật tổ chức tín dụng. Một lí do khi thông qua Luật tổ chức tín dụng không cho phép các tổ chức tín dụng kinh doanh chứng khoán trực tiếp nhằm tránh tình trạng san sẻ rủi ro trong kinh doanh chứng khoán với rủi ro trong kinh doanh ngân hàng. Tuy nhiên, theo quan điểm chúng tôi, hoạt động t vấn đầu t chứng khoán cũng giống nh việc cung cấp các dịch vụ có "hàm lợng tri thức" cao khác, yêu cầu về kiến thức, kĩ năng chuyên môn và đạo đức nghề nghiệp đợc đặt lên hàng đầu chứ không phải yêu cầu về vốn; rủi ro xảy ra đối với t vấn đầu t chứng khoán là rủi ro về uy tín mà không phải lúc nào cũng là rủi ro về vật chất. 2. Về nội dung t vấn T vấn đầu t chứng khoán là các hoạt động phân tích, đa ra các khuyến nghị liên quan đến chứng khoán hoặc công bố và phát hành các báo cáo phân tích liên quan đến chứng khoán. (6) Ngoài các quy định trong Nghị định số 48/1998/NĐ-CP, không có quy định nào khác cụ thể hoá về hoạt động t vấn đầu t chứng khoán. Pháp luật chỉ quy định, khi tiến hành hoạt động t vấn đầu t, công ti chứng khoán đợc nhận phí nhng cũng không quy định khung giá nh một số hoạt động cung cấp dịch vụ chứng khoán khác. (7) Nếu nh các hoạt động kinh doanh khác, công ti chứng khoán phải thực hiện hoạt động kinh doanh trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản thì đối với nội dung này, pháp luật không quy định tính bắt buộc về mặt hình thức trong thoả thuận của các bên. (8) Không những thế pháp luật Việt Nam cũng cha có quy định cụ thể nào về nội dung t vấn mà nghiên cứu - trao đổi 52 - Tạp chí luật học các chuyên gia có thể cung cấp cho khách hàng, trách nhiệm của ngời t vấn đối với nội dung t vấn của mình, điều kiện của ngời thực hiện t vấn đầu t, căn cứ để t vấn đầu t Đây là mảng pháp luật hầu nh còn bỏ ngỏ đối với hoạt động kinh doanh này trong khi đó hoạt động t vấn đầu t đ đợc tiến hành trong thực tế. Về nguyên tắc, các chủ thể tiến hành kinh doanh bao giờ cũng có trình độ chuyên môn, khả năng phân tích tốt nên nếu không có những quy định nh chúng tôi đ đề cập thì không thể đảm bảo quyền lợi cho ngời đầu t đợc. Một khía cạnh đợc giới luật gia nghiên cứu về thị trờng chứng khoán quan tâm là nội dung về t vấn đầu t chứng khoán nh vậy có bao gồm t vấn pháp lí liên quan đến chứng khoán? Chẳng hạn, một số vấn đề nh quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu chứng khoán, tỉ lệ nắm giữ chứng khoán của các tổ chức và cá nhân, tranh chấp và giải quyết tranh chấp phát sinh liên quan tới ngời đầu t chứng khoán Theo cách hiểu hiện nay về t vấn đầu t chứng khoán thì hoạt động này dờng nh chỉ liên quan đến t vấn đầu t tài chính đối với chứng khoán mà không chu diên (mặc dù ở phạm vi rất khái quát) tới loại hình kinh doanh dịch vụ đặc biệt này. Nhng nếu giả định rằng hoạt động t vấn đầu t chứng khoán đợc đề cập chỉ bao gồm t vấn đầu t tài chính theo cách hiểu trên thì một số nội dung liên quan đến khách hàng nh cấu trúc vốn trong doanh nghiệp, hiệu suất sử dụng vốn trong doanh nghiệp lại không đợc đề cập trong hoạt động này. Mặt khác, nếu chỉ xác định t vấn đầu t ở phạm vi hẹp nh vậy sẽ không đảm bảo nhu cầu của thị trờng và đặc biệt, giảm đi vai trò của các chuyên gia pháp luật đối với thị trờng; trong khi đó thị trờng chứng khoán có độ nhạy cảm cao nên sự tham gia của các chuyên gia pháp lí lại là bắt buộc đề tạo sự ổn định thị trờng. Pháp luật nhiều nớc quy định nhân viên môi giới, t vấn đầu t, quản lí danh mục đầu t phải là các luật gia. Khác với pháp luật Việt Nam, luật chứng khoán các nớc quy định khá chi tiết về vấn đề này. Trong toàn bộ Chơng V Nghị định thi hành Luật chứng khoán Hàn Quốc đ đề cập nhiều nội dung t vấn đầu t chứng khoán nh chủ thể đợc phép thực hiện t vấn, điều kiện của các chuyên gia t vấn, đăng kí hành nghề của công ti và cá nhân thực hiện hoạt động t vấn, nội dung t vấn, các loại báo cáo, kí quỹ về trách nhiệm t vấn (9) Với những quy định chi tiết nh vậy, trong quá trình hoạt động, các công ti cùng với khách hàng có đợc hành lang pháp lí cần thiết để bảo vệ quyền lợi của mình và đảm bảo tính minh bạch của thị trờng. Vì vậy, theo ý kiến chúng tôi, cần sớm phải làm rõ nội dung t vấn đầu t chứng khoán bằng các văn bản pháp luật. 3. Về phạm vi t vấn Hiện nay có một số tác giả cho rằng hoạt động t vấn đầu t chứng khoán chỉ thực hiện đối với trờng hợp chứng khoán đợc phát hành ra công chúng. (10) Theo quan điểm của chúng tôi, hoạt động t vấn đầu t chứng khoán có thể áp dụng đối với cả trờng hợp phát hành ra công chúng và phát hành riêng lẻ. Nhà đầu t cũng nh nhà phát hành, không phân biệt đối với trờng hợp phát hành ra công chúng hay phát hành riêng lẻ đều có nhu cầu huy động vốn và sử dụng vốn với hiệu quả cao nhất trong khuôn khổ nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 53 cho phép của pháp luật. Với lí do nh vậy, họ luôn cần tới dịch vụ t vấn đầu t chứng khoán. Cũng có thể hiểu hoạt động t vấn đầu t chứng khoán là hoạt động mang tính chuyên ngành nên đợc quy định trong văn bản chuyên ngành (Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998) nhng không có nghĩa nó chỉ áp dụng đối với hoạt động kinh doanh chứng khoán tại thị trờng tập trung. Chẳng hạn, khi quy định về hoạt động tự doanh của công ti chứng khoán (11) hoặc hoạt động sử dụng quỹ đầu t chứng khoán của công ti quản lí quỹ đầu t (12) , tại văn bản này cũng quy định rõ các chủ thể nêu trên đợc kinh doanh không chỉ đối với các chứng khoán đ phát hành ra công chúng mà còn đợc giao dịch đối với các chứng khoán phát hành riêng lẻ. Quy định này cũng đợc áp dụng tơng tự đối với hoạt động quản lí danh mục đầu t của công ti chứng khoán. Tuy nhiên, liên quan đến phạm vi t vấn, chúng tôi cũng quan tâm tới giới hạn mà chuyên gia t vấn đợc phép thực hiện đối với khách hàng của mình. Hiện nay, pháp luật cũng cha có quy định về giới hạn t vấn hoặc các điều cấm mà chuyên gia t vấn không đợc phép thực hiện. Chẳng hạn, các thông tin liên quan tới việc t vấn mua hoặc bán loại chứng khoán nhất định trong khoảng thời gian liên tục, t vấn với những cam kết chắc chắn Những hành vi kể trên có thể gây ra những biến động giá trên thị trờng không xuất phát từ chính nhu cầu thị trờng, ảnh hởng nghiêm trọng tới quyền lợi của các nhà đầu t ngay tình. Pháp luật các nớc có thể đa ra những quy định rất cụ thể, thậm chí áp dụng tiền kí quỹ đối với tổ chức t vấn đầu t và đối với ngay chuyên gia t vấn. Đây chính là biện pháp đảm bảo trong chừng mực nhất định đối với chất lợng t vấn, thực hiện đúng các giới hạn của pháp luật. (Xem tiếp trang 65) (1), (2).Xem: Điều 29, 30 Nghị định số 48/1998/NĐ- CP ngày 11/7/1998. (3).Xem: Điều 11, Quy chế về tổ chức hoạt động của quỹ đầu t chứng khoán và công ti quản lí quỹ. (Ban hành kèm theo Quyết định số 05/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 của chủ tịch Uỷ ban chứng khoán Nhà nớc. (4).Xem: Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998. (5).Xem: Luật tổ chức tín dụng 1997. (6).Xem: Khoản 11 Điều 2 Nghị định số 48/1998/NĐ- CP ngày 11/7/1998. (7).Xem: Thông t 01/2000/TT-UBCK1 ngày 17/4/2000 của Uỷ ban chứng khoán Nhà nớc hớng dẫn tạm thời chế độ thu phí đối với khách hàng của các tổ chức kinh doanh dịch vụ chứng khoán. (8).Xem: Khoản 1 Điều 38, Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998. (9).Xem: Enforcement Decree Of The Securities And Exchange Act. Korea Securities And Exchange Commission Securitis Supervisory Board 1996.3. (10).Xem: Thanh Thảo. "Cần quy định cụ thể hơn về hoạt động t vấn đầu t chứng khoán". Báo đầu t chứng khoán 9/7/2001. (11).Xem: Khoản 3 Điều 23, Quy chế về tổ chức và hoạt động của công ti chứng khoán (Ban hành kèm theo Quyết định số 04/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 của chủ tịch Uỷ ban chứng khoán Nhà nớc). (12).Xem: Điều 14 Quy chế về tổ chức và hoạt động của quỹ đầu t chứng khoán và công ti quản lí quỹ (Ban hành kèm theo Quyết định số 05/1998/QĐ- UBCK3 ngày 13/10/1998 của chủ tịch Uỷ ban chứng khoán Nhà nớc). . trình bày một số suy nghĩ về pháp luật đối với hoạt động đầu t chứng khoán hiện hành. 1. Về chủ thể tiến hành hoạt động t vấn đầu t chứng khoán Xuất phát. dung t vấn đầu t chứng khoán bằng các văn bản pháp luật. 3. Về phạm vi t vấn Hiện nay có một số tác giả cho rằng hoạt động t vấn đầu t chứng khoán