câu hỏi luật kinh tế

1 SINHVIENNGANHANG.COM Câu: Cơng ty TNHH thành viên có thành viên góp vốn, hoạt động năm Nay có nhà đầu tư nước ngồi muốn tham gia góp vốn vào để tăng quy mơ hoạt động cơng ty, cơng ty có nên chuyển sang loại hình cơng ty cổ phần hay CT TNHH hay khơng? có thành viên góp vốn gia nhập v cơng ty việc phân chia tỷ lệ vốn góp định giá thương hiệu cơng ty hoạt động năm qua giải nào? Giải: tình dựa vào pháp luật sau: + Luật đầu tư 2005, Điều 21, Khoản 2: “Điều 21 Các hình thức đầu tư trực tiếp Thành lập tổ chức kinh tế liên doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngoài“ + Luật doanh nghiệp 2005, Điều 77, Khoản 1, Điểm b: “ Điều 77 Công ty cổ phần: Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa “ Nhu vậy, công ty TNHH quyền chuyển sang loại hình Cơng ty cổ phần, số thành viên lớn nên không chuyển sang mơ hình Cơng ty TNHH TV, việc nên hay không chiến lược kinh doanh công ty Cơng ty cổ phần loại hình Doanh nghiệp m , động vốn linh hoạt, công ty TNHH có ưu định Trong trư ng hợp này, công ty tăng vốn theo cách tiếp nhận them thành viên mới, việc phân chia tỷ lệ góp vốn định giá thương hiệu cơng ty quy định điều lệ công ty, thành viên tự thỏa thuận, thơng qua tổ chức định giá thị trư ng Câu: Tình góp vốn thành lập Cơng ty TNHH: Tuấn, Thành, Hưng, Hoàng định thành lập cty TNHH với vốn điều lệ tỷ đồng, cấp giấy CNĐKKD vào tháng 7/2006 Trong cam kết góp vốn: - Tuấn góp 200 triệu tiền mặt; - Thành góp vốn ngơi nhà thành viên thỏa thuận định giá tỷ, có giá khoảng 500 triệu (vì theo quy hoạch đến cuối 2006 có đư ng lớn m trước nhà; - Hưng góp 400 triệu tiền mặt, lúc đầu góp 300 triệu, phần cịn lại góp cty cần - Hồng góp Giấy xác nhận nợ Cty Trần Anh với số nợ 500 triệu, với th i hạn ngày 31/12/2006, thành viên định giá 400 triệu Đến 31/12/2006, cty Trần Anh trả 300 triệu, phần cịn lại khơng địi Mặc dù cuối năm 2006, đư ng làm xong, thị trư ng BĐS đóng băng nên giá ngơi nhà Thành khơng có biến động Cuối 2006, cty chưa lần yêu cầu Hưng góp phần vốn thiếu Tháng năm 2007, cty lãi ròng 400 triệu đồng Hội đồng thành viên họp để chia lợi nhuận, thành viên không thống với nhau, họ cho việc chia phải tính theo số vốn thực tế góp, nên xảy tranh chấp thành viên Với tư cách thẩm phán giải vụ việc này, bạn cho biết: a) Việc góp vốn giấy xác nhận nợ có hợp pháp hay không? b) Việc định giá tài sản cao thực tế th i điểm góp vốn có hợp pháp không? Những vấn đề đặt không địi nợ gì? c) Trong trư ng hợp góp phần vốn theo cam kết, có chia lợi nhuận theo phần vốn cam kết góp hay khơng? a) Việc góp vốn giấy xác nhận nợ có hợp pháp hay khơng? Trả lời: SINHVIENNGANHANG.COM Theo khoản điều Luật doanh nghiệp 2005 thì: “4 Góp vốn việc đưa tài sản vào cơng ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung cơng ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty.”  Vì điều lệ cơng ty có quy định thành viên cơng ty thỏa thuận chấp nhận việc góp vốn giấy nhận nợ th i điểm góp vốn hợp pháp b) Việc định giá tài sản cao thực tế th i điểm góp vốn có hợp pháp khơng? Những vấn đề đặt khơng địi nợ gì? Trả lời: Theo điều 30 luật doanh nghiệp 2005 quy định định giá tài sản góp vốn: “1 Tài sản góp vốn khơng phải tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo ngun tắc trí; tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Tài sản góp vốn q trình hoạt động doanh nghiệp người góp vốn thoả thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận; tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn tổ chức định giá người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá.”  Vì việc định giá ngơi nhà cao thực tế th i điểm góp vốn hợp pháp thành viên liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá (chênh lệnh 500 triệu) Hồng góp Giấy xác nhận nợ Cty Trần Anh với số nợ 500 triệu, với th i hạn ngày 31/12/2006, thành viên định giá 400 triệu Đến 31/12/2006, cty Trần Anh trả 300 triệu, phần lại khơng địi Do thành viên chấp nhận định giá tài sản góp vốn cam kết góp vốn Hồng 400 triệu nên cơng ty Trần Anh lý ( Phá sản) khơng địi nợ phần chênh lệch chưa góp đủ coi khoản nợ Hồng với cơng ty Do Hồng phải góp thêm 100 triệu, khơng góp thành viên cịn lại thực theo khoản Điều 39 đăng ký giảm vốn điều lệ theo Điều 60 Luật Doanh nghiêp 2005 Hồng khơng cịn thành viên công ty c) Trong trư ng hợp góp phần vốn theo cam kết, có chia lợi nhuận theo phần vốn cam kết góp hay không? Trả l i: Việc phân chia lợi nhuận sau thuế xử lý lỗ kinh doanh quy định cụ thể theo nội dung điều lệ công ty (Khoản 12 Điều 22) Nếu điều lệ không quy định rõ việc phân chia lợi nhuận (sau thuế nghĩa vụ tài khác) thực theo tỷ lệ số vốn góp thành viên công ty theo điểm d Khoản Điều 41 Luật Doanh Nghiệp 2005 “d) Được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau cơng ty nộp đủ thuế hồn thành nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật;” đây, luật nghị định hướng dẫn thi hành không quy định cụ thể số vốn góp số vốn thực góp hay số vốn cam kết góp nên thành viên cơng ty thư ng ghi nhận số vốn góp số vốn cam kết góp SINHVIENNGANHANG.COM nhằm mục đích tăng vốn điều lệ nên nghị định 102 đ i bắt buộc số vốn góp phải số vốn thực góp nhằm đảm bảo công việc biểu phân chia lợi nhuận thành viên Câu 4: A, B, C, D góp vốn thành lập cơng ty TNHH X, vốn điều lệ tỷ đồng A góp 800 triệu đơng, B góp vốn giấy nợ CTCP TM (một đối tác tiềm công ty X mà B có quan hệ chặt chẽ) với số tiền 1,2 tỷ đồng; C góp vốn ngơi nhà thành viên thỏa thuận định giá 1,5 tỷ đồng, tin đư ng trước nhà mỏ rộng theo mặt giá nhà khoảng 700 triệu đồng); D góp vốn 1,5 tỷ đồng tiền mặt, lúc đầu góp 500 triệu, só cịn lại góp cơng ty u cầu Trong điều lệ, họ thỏa thuận B làm giám đốc, D làm chủ tịch HĐTV Sau năm hoạt động, công ty có lãi rịng 800 triệu Tuy nhiên thành viên không thống thể thức phân chia B cho D chưa góp đủ vốn nên tỷ lệ lợi nhuận phải chia số vốn thực góp 500 triệu D không đồng ý phản bác phần vốn góp B giấy nhận nợ cơng ty khơng hợp pháp; phần góp vốn C cao giá trị thực tế, nên C chia lãi số vốn thực góp 700 triệu Vụ tranh chấp kh i kiện tòa Tòa án xử lý nào? Được biết cty TM toán 50% số nợ làm thủ tục phá sản đòi 50% lại Ai chịu trách nhiệm số nợ 50% đó? Giải: Về vần đề: “B cho D chưa góp đủ vốn nên tỷ lệ lợi nhuận phải chia số vốn thực góp 500 triệu”: Nghị định 102/2010/NĐ-CP, Điều 8, khoản quy định thực góp vốn quyền, nghĩa vụ liên quan đến việc góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên tr lên sau: “Trong th i hạn chưa góp đủ số vốn theo cam kết, thành viên có số phiếu biểu chia lợi tức tương ứng với tỷ lệ số vốn thực góp, trừ trư ng hợp Điều lệ công ty quy định khác” Như vậy, Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác D chia lợi tức tương ứng với số vố thực góp 500 triệu Về vấn đề: B góp vốn giấy nhận nợ: theo Luật Doanh Nghiệp 2005, Điều 4, khoản giải thích việc góp vốn tài sản góp vốn sau: “Góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để tr thành chủ s hữu chủ s hữu chung công ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền s hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty” Trong tình này, bạn không đề cập đến nội dung chi tiết Bản điều lệ công ty nên việc B góp vốn giấy nhận nợ hợp pháp đồng ý thành viên lại ghi vào Bản điều lệ công ty Về vấn đề: “phần góp vốn C cao giá trị thực tế , nên C chia lãi số vốn thực góp 700 triệu”: nhà C thành viên thống định giá 1,5 tỷ nên số vốn thực góp C cơng ty 1,5 tỷ, nên chia lợi nhuận C chia lợi nhuận tương ứng với số vốn thực góp 1,5 tỷ Về vấn đề: “Ai chịu trách nhiệm số nợ 50% cịn lại mà cơng ty CPTM khơng thể hồn trả”: thành viên cơng ty TNHH X chịu trách nhiệm khoản nợ (Theo Luật Doanh nghiệp 2005 (điều 38 41) thành viên công ty TNHH sẽđược chia lợi nhuận chịu trách nhiệm với khoản nợ theo tỉ lệ vốn cam kết góp vàocơng ty.Trong tình B góp giấy nhận nợ, theo điều 4, luật DN 2005, hình thứcgóp vốn B coi góp vốn "tài sản khác", ngồi thành viênkhác không phản đối từ đầu Vậy hình thức góp vốn B hợp pháp.C góp vốn 1,5 tỷ theo giá trị tương lai nhà, lý thuyết C góp giá trị ngơi nhà 700 triệu, thành viên cơng ty trí địnhgiá nhà cao thực tế 800 triệu nên tất chịu trách nhiệm liên đới với số chênhlệch Nói cách khác số vốn góp C 1,5 tỷ.D cam kết góp 1.5 tỷ, lúc đầu góp 500 triệu cam kết góp số cịn lại khicơng ty có u cầu Tuy nhiên tình nêu khơng có chỗ cho thấy cơng tyu cầu D góp nốt chỗ tỷ cịn lại mà D từ chối Vì việc góp vốn D hồntồn hợp lệ số vốn góp D tính 1.5 tỷ.Kết luận: đem vụ việc tranh tụng tòa án B,C,D chia lợi nhuậntheo tỉ lệ vốn cam kết góp 1.2 : 1.5 : 1.5Hồn tồn lập luận tương tự, thành viên cơng ty chịu trách nhiệm liên đới vớisố nợ chưa trả theo tỷ lệ vốn cam kết góp mình, khơng q tổng số vốn góp) SINHVIENNGANHANG.COM Câu 5: Công ty TNHH M, vốn điều lệ tỷ đồng; A góp 350 triệu đồng, B góp 200 triệu đồng, C, D, E ngư i góp 150 triệu đồng Được biết A kế tốn trư ng cơng ty xăng dầu tỉnh K( DN vốn 100% vốn nhà nước), thành viên lại la cán hưu trí A cử làm giám đốc công ty nhiệm kỳ đầu năm Trong th i gian giữ chức giám đốc, A lập doanh nghiệp cấp GCN/DKKD Các thành viên cịn lại cơng ty u cầu A thơi giữ chức giám đốc công ty TNHH A không đồng ý cho ngư i góp vốn nhiều công ty nên đương nhiên phải làm giám đốc Hãy giải vụ ciệc theo quy định luật DN 2005 Giải: Xin phép trích dẫn ý tình bạn nêu : “ A kế toán trư ng công ty xăng dầu tỉnh K ( DN 100 % vốn nhà nước ), thành viên lại cán hưu trí” Như A khơng thể làm giám đốc cty TNHH M theo điều 15 NĐ 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết luật DN 2005 có qui định sau: Trích “Điều 15 Hướng dẫn bổ sung Giám đốc (Tổng giám đốc) thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: a) Có đủ lực hành vi dân không thuộc đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp quy định khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp”, theo khoản điều 13 LDN 2005 có qui định: Trích “Điều 13 Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần quản lý doanh nghiệp Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, cơng chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản.” ***Theo điều 13 khoản điểm d A Kế tốn trư ng tức ngư i quản lý nghiệp vụ kế toán DN 100% VSH NN A thuộc trư ng hợp bị cấm thành lập Cty TNHH M dù A có ngư i góp vốn nhiều Cty TNHH M Câu 6: Hải, Hồng, Công góp vốn thành lập Cơng ty TNHH Tư vấn - Xây dựng Vinh Quang với số vốn điều lệ tỷ đồng Hải nhân viên công ty TNHH khác, Hồng chủ doanh nghiệp tư nhân cịn Cơng Trư ng phịng Tư vấn xây dựng doanh nghiệp nhà nước chuyên kinh doanh lĩnh vực xây dựng có trụ s Tp HCM Trong thỏa thuận góp vốn, Hải góp 500 triệu, Hồng góp tỷ, Cơng góp 500 triệu Trong Điều lệ công ty quy định Hồng SINHVIENNGANHANG.COM Giám đốc kiêm Chủ tịch HĐTV Sau hoạt động năm, thành viên ký hợp đồng với Dương, thỏa thuận kết nạp Dương làm thành viên cơng ty Tài sản góp vốn Dương xe ô tô bên định giá 300 triệu đồng Do có khó khăn việc làm thủ tục chuyển quyền s hữu ô tô sang cho công ty nên thành viên thỏa thuận thuận lợi chuyển quyền s hữu làm thủ tục đăng ký theo quy định Công ty chi 100 triệu sửa chữa, nâng cấp xe ô tô Mọi giấy t , biên nhận mang tên Công ty TNHH Vinh Quang Chiếc xe ô tô sơn tên logo Công ty TNHH Vinh Quang Sau th i gian hoạt động, công ty kinh doanh thua lỗ xảy mâu thuẫn định Dương, lần giao dịch liền giữ lại 100 triệu đồng tiền công ty tuyên bố lợi nhuận đáng hư ng mình, sau đơn phương rút khỏi công ty lấy lại ô tô Hồng, với tư cách đại diện theo pháp luật cơng ty nộp đơn tịa kiện địi Dương xe ô tô tài sản công ty 100 triệu đồng mà Dương lấy Tòa kinh tế TAND Tp Hồ Chí Minh thụ lý vụ việc Câu hỏi: Hải, Hồng, Công thành lập Công ty TNHH Vinh Quang hợp pháp hay khơng hợp pháp? Vì sao? Dương có xem thành viên thức cơng ty khơng? Vì sao? Thủ tục gia nhập góp vốn cơng ty TNHH? Theo bạntòa án giải yêu cầu công ty nào? Giải: Hải, Hồng, Công thành lập Công ty TNHH Vinh Quang hợp pháp hay khơng hợp pháp? Vì sao? Khoản 2, Điều 13, Luật doanh nghiệp 2005: “2 Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, cơng chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Tồ án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản” Điều 12, Nghị định 102/2010/NĐ-CP : “Điều 12 Quyền thành lập doanh nghiệp Tất tổ chức pháp nhân, bao gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam, không phân biệt nơi đăng ký địa trụ sở cá nhân khơng phân biệt nơi cư trú quốc tịch, không thuộc đối tượng quy định khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp, có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật Doanh nghiệp Mỗi cá nhân quyền đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh làm thành viên hợp danh công ty hợp danh, trừ trường hợp thành viên hợp danh cịn lại có thỏa thuận khác Cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh cá nhân thành viên hợp danh có quyền thành lập, tham gia thành lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần 6 SINHVIENNGANHANG.COM ̀ Nhà đầu tư tổ chức, cá nhân nước lần đầu thành lập doanh nghiệp Việt Nam thực đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế theo quy định pháp luật đầu tư Trong trường hợp doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi thành lập Việt Nam dự định thành lập doanh nghiệp Việt Nam thực theo quy định sau đây: a) Trường hợp doanh nghiệp doanh nghiệp có 49% vốn điều lệ sở hữu nhà đầu tư nước thành lập tham gia thành lập phải có dự án đầu tư thực đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế theo quy định pháp luật đầu tư Trong trường hợp này, doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp b) Trường hợp doanh nghiệp doanh nghiệp có khơng q 49% vốn điều lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi thành lập, tham gia thành lập việc thành lập doanh nghiệp thực theo quy định Luật Doanh nghiệp Việc đăng ký đầu tư trường hợp áp dụng theo quy định tương ứng dự án đầu tư nước “ Như vậy, Công không quyền tham gia thành lập, quản lý, góp vốn vào cơng ty nói Do việc thành lập công ty không hợp pháp Dương có xem thành viên thức cơng ty khơng? Vì sao? Thủ tục gia nhập góp vốn cơng ty TNHH? Điều 29, Luật doanh nghiệp 2005: “Điều 29 Chuyển quyền sở hữu tài sản Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây: a) Đối với tài sản có đăng ký giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước sbạ; b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên Biên giao nhận phải ghi rõ tên địa trụ sở cơng ty; họ, tên, địa thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập đăng ký người góp vốn; loại tài sản số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn tỷ lệ tổng giá trị tài sản vốn điều lệ cơng ty; ngày giao nhận; chữ ký người góp vốn đại diện theo uỷ quyền người góp vốn người đại diện theo pháp luật công ty; c) Cổ phần phần vốn góp tài sản khơng phải tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang công ty Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp” Điều 18, Nghị định 102/2010/NĐ-CP: “ Điều 18 Thực góp vốn quyền, nghĩa vụ liên quan đến việc góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 7 SINHVIENNGANHANG.COM Thành viên phải góp vốn đầy đủ, tiến độ cam kết Danh sách thành viên Nếu việc góp vốn thực nhiều lần, thời hạn góp vốn lần cuối thành viên không vượt 36 tháng, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên lần góp vốn thành viên cấp giấy xác nhận số vốn góp lần góp vốn Trong thời hạn 15 ngày sau đợt góp vốn theo cam kết, người đại diện theo pháp luật công ty phải báo cáo kết tiến độ góp vốn đến quan đăng ký kinh doanh Trường hợp người đại diện theo pháp luật khơng thơng báo kết tiến độ góp vốn theo quy định, Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc (Tổng giám đốc) thành viên sở hữu phần vốn góp lớn cơng ty có quyền nhân danh công ty thực báo cáo kết tiến độ góp vốn Trong thời hạn chưa góp đủ số vốn theo cam kết, thành viên có số phiếu biểu chia lợi tức tương ứng với tỷ lệ số vốn thực góp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác Sau thời hạn cam kết góp lần cuối mà có thành viên chưa góp vốn cam kết góp, thành viên chưa góp vốn vào cơng ty theo cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên cơng ty khơng có quyền chuyển nhượng quyền góp vốn cho người khác; số vốn chưa góp xử lý theo quy định khoản Điều Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cam kết góp vốn lần cuối, số vốn chưa góp đủ xử lý theo thứ tự ưu tiên sau: a) Các thành viên cịn lại nhận góp phần tồn số vốn chưa góp theo tỷ lệ số vốn góp vào cơng ty; b) Một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp; c) Huy động thêm người khác góp đủ số vốn chưa góp Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày kết thúc thời hạn 90 ngày theo quy định khoản Điều này, người đại diện theo pháp luật cơng ty phải báo cáo kết tiến độ góp vốn đăng ký thay đổi thành viên công ty Hồ sơ đăng ký thay đổi thành viên trường hợp bao gồm: a) Giấy đề nghị đăng ký thay đổi thành viên; b) Thông báo kết tiến độ góp vốn sao, có xác nhận cơng ty, giấy chứng nhận phần góp vốn thành viên; c) Danh sách thành viên Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ nhận đủ hồ sơ quy định khoản này, quan đăng ký kinh doanh phải thực đăng ký cấp Đăng ký thay đổi thành viên cho công ty Trường hợp có thành viên đại diện ủy quyền thành viên không ký tên Danh sách thành viên quy định điểm c khoản Điều này, quan đăng ký kinh doanh thông báo danh sách nói đến thành viên có liên quan yêu cầu họ xác nhận văn số vốn góp thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận thông báo Thông báo phải gửi theo cách đảm bảo thành viên có liên quan nhận thơng báo Q thời hạn mà khơng nhận xác nhận văn thành viên có liên quan, quan đăng ký kinh doanh đăng ký thay đổi thành viên theo yêu cầu công ty Trường hợp thành viên không ký Danh sách thành viên có xác nhận văn phản đối số vốn góp ghi danh sách thành viên, quan đăng ký kinh doanh từ chối cấp đăng ký thay đổi thành viên Trường hợp số vốn thực góp thực theo khoản Điều thấp so với tổng số vốn cam kết góp, quan đăng ký kinh doanh đăng ký số vốn góp vốn điều lệ cơng ty thực thủ tục đăng ký thay đổi thành viên công ty theo quy định khoản Điều này; thành viên chưa góp đủ vốn theo cam kết phải liên đới chịu trách nhiệm SINHVIENNGANHANG.COM tương đương với số vốn chưa góp khoản nợ nghĩa vụ tài khác cơng ty phát sinh trước đăng ký thay đổi thành viên theo khoản Điều Cơ quan đăng ký kinh doanh có quyền kiểm tra kết tiến độ góp vốn theo yêu cầu thành viên sở hữu phần vốn góp 25% vốn điều lệ công ty Kết kiểm tra tiến độ góp vốn quan đăng ký kinh doanh sử dụng để xác định số phiếu biểu phân chia lợi nhuận theo quy định khoản ̀ Điều lập hồ sơ đăng ký thay đổi thành viên theo quy định khoản Điều “ Như vậy, Dương phải làm thủ tục chuyển quyền s hữu tài sản vào công ty, th i hạn chậm 36 tháng Do tình không nêu rõ th i điểm mà Dương công ty xảy tranh chấp th i hạn hay khơng, q th i hạn nói mà Dương chưa làm thủ tục chuyển quyền s hữu tài sản vào cơng ty Dương khơng thành viên thức cơng ty theo Khoản 4, Điều 18, Nghị định 102 Vấn đề thủ tục gia nhập góp vốn cơng ty TNHH bạn tham khảo Điều 29, Luật doanh nghiệp Điều 18, nghị định 102 trích dẫn Theo bạn tòa án giải yêu cầu cơng ty nào? Vì chưa làm thủ tục chuyển quyền s hữu tài sản vào công ty nên ô tô tài sản công ty, cơng ty nhận lại 100tr chi phí sửa, nâng cấp xe có biên lai đầy đủ Chiếc ô tô qua th i hạn 36 tháng thuộc Dương, Dương khơng có quyền lợi nhuận cơng ty Câu 7: An, Bình, Chương, Dung thành lập cơng ty TNHH Phương Đông kinh doanh thủy sản với vốn điều lệ tỷ đồng Trong đó, An góp 200 triệu tiền mặt, Bình góp tơ bên định giá 200 triệu, Chương góp vốn kho bãi kinh doanh bên định giá 500 triệu, Dung góp 100 triệu tiền mặt Theo Điều lệ, Chương làm Chủ tịch HĐTV, Bình làm Giám đốc, An làm Phó giám đốc Giám đốc ngư i đại diện theo pháp luật công ty Sau năm hoạt động, Bình Chương xảy mâu thuẫn Với tư cách Chủ tịch HĐTV ngư i có nhiều vốn nhất, Chương định cách chức giám đốc Bình bổ nhiệm An làm giám đốc thay Không đồng ý với định trên, Bình tiếp tục giữ lại dấu Sau đó, với danh nghĩa cơng ty Phương Đơng, lại ngư i đại diện theo pháp luật cơng ty, Bình ký hợp đồng vay 700 triệu với công ty Trư ng Xuân (tổng gái trị tài sản công ty Phương Đông theo sổ sách kế toán th i điểm 1,3 tỷ) công ty Trư ng Xuân chuyển số tiền cho cơng ty Phương Đơng, Bình chuyển số tiền vào tài khoản Chương nộp đơn kiện Bình tịa u cầu Bình hồn trả lại số tiền 700 triệu bồi thư ng thiệt hại gây cho công ty Công ty Trư ng Xn kiện cơng ty Phương Đơng tịa u cầu cơng ty Phương Đơng hồn trả 700 triệu bồi thư ng thiệt hại vi phạm hợp đồng Tòa Kinh tế TAND Tp Hồ Chí Minh thụ lý hồ sơ Câu hỏi: Việc Chương cách chức Bình bổ nhiệm An làm giám đốc thay hay sai? Vì sao? Hợp đồng Bình ký với Cơng ty Trư ng Xn có hay khơng có hiệu lực? sao? Ai ngư i phải toán nợ bồi thư ng thiệt hại trư ng hợp trên? Giải: Việc Chương cách chức Bình bổ nhiệm An làm giám đốc thay hay sai? Vì sao? Khoản 1, Điều 52, Luật doanh nghiệp 2005: “ Hội đồng thành viên thơng qua định thuộc thẩm quyền hình thức biểu họp, lấy ý kiến văn hình thức khác Điều lệ cơng ty quy định Trong trường hợp Điều lệ công ty khơng có quy định khác định vấn đề sau phải thơng qua hình thức biểu họp Hội đồng thành viên: a) Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; SINHVIENNGANHANG.COM b) Quyết định phương hướng phát triển công ty; c) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức Giám đốc Tổng giám đốc; d) Thông qua báo cáo tài năm; đ) Tổ chức lại giải thể công ty “ Như vậy, việc miễn nhiệm, cách chức giám đốc phải thơng qua hình thức biểu phiên họp Hội đồng thành viên chủ tịch công ty tự định cắt chức giám đốc Bình trái pháp luật ( điều lệ cty khơng có quy định khác ) Hợp đồng Bình ký với Cơng ty Trường Xn có hay khơng có hiệu lực? sao? Do Bình cịn ngư i đại diện cty TNHH Phương Đông nên hợp đồng ký kết với cty Trư ng Xuân có hiệu lực ̀ Ai người phải tốn nợ bồi thường thiệt hại trường hợp trên? Điều 93, Bộ luật dân 2005: “Điều 93 Trách nhiệm dân pháp nhân Pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân việc thực quyền, nghĩa vụ dân người đại diện xác lập, thực nhân danh pháp nhân Pháp nhân chịu trách nhiệm dân tài sản mình; khơng chịu trách nhiệm thay cho thành viên pháp nhân nghĩa vụ dân thành viên xác lập, thực không nhân danh pháp nhân Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực “ Do vậy, cơng ty TNHH Phương Đơng ngư i tốn nợ bồi thư ng thiệt hại vi phạm hợp đồng lúc Bình nhân danh cty Phương Đơng ký kết hợp đồng sau cty Phương Đơng Bình giải với nhau, Bình trả số tiền bồi thư ng cho cty Phương Đông theo Ðiều 93, BLDS 2005 Câu 8: Vương, Hùng, Thu góp vốn thành lập công ty TNHH Lửa Việt chuyên sản xuất, kinh doanh gas, khí đốt với vốn điều lệ tỷ đồng Trong đó, Vương góp tỷ tiền mặt, Hùng góp tỷ gồm mặt bằng, nhà xư ng bên định giá tỷ tỷ tiền mặt, Thu góp tỷ tiền mặt Theo Điều lệ, Vương Giám đốc, Hùng Chủ tịch HĐTV ngư i đại diện theo pháp luật công ty Sau cấp GCNĐKKD, Hùng khơng có đủ vốn góp tiền mặt nên Hùng nhượng lại phần vốn góp cho Liên Hùng cho Chủ tịch HĐTV, ngư i đại diện theo pháp luật công ty ngư i góp nhiều vốn nên khơng thơng báo việc chuyển nhượng vốn cho thành viên lại Hùng lập hợp đồng chuyển nhượng vốn, Hùng vừa ký tên với tư cách ngư i chuyển nhượng vốn, vừa ký tên với tư cách ngư i đại diện theo pháp luật công ty xác nhận việc chuyển nhượng Hợp đồng có cơng chứng nhà nước Sau năm hoạt động, cơng ty có lãi 500 triệu đồng Tuy nhiên, đến lúc thành viên phát sinh mâu thuẫn Vương kiện Hùng tịa khơng thừa nhận phần vốn góp Hùng cho tất mặt bằng, nhà xư ng mang tên Hùng, Hùng chưa thực việc chuyển quyền s hữu sang cho công ty Đồng th i, Vương yêu cầu bác tư cách thành viên Liên cho việc chuyển nhượng vốn Hùng cho Liên bất hợp pháp Hùng kiện lại, khơng thừa nhận phần vốn góp Vương cho chưa có chứng chứng minh Vương tiến hành góp vốn cho cơng ty Đưa chứng chứng minh phần vốn góp mình, Hùng xuất trình hợp đồng xây dựng với cơng ty xây dựng Thanh Bình cơng ty Lửa Việt bên đứng tên hợp đồng Ngồi ra, Hùng có tồn giấy t hồn cơng hạng mục nhà xư ng mang tên Công ty Lửa Việt Ban quản lý khu công nghiệp tỉnh cấp Hùng cho chứng chứng minh cho phần vốn góp Vương cho góp đủ tỷ đồng, chứng t Phiếu thu Vương tự nộp tự xác nhận 10 SINHVIENNGANHANG.COM phần vốn nộp Câu hỏi: Việc Hùng chuuển nhượng phần vốn cho Liên theo thủ tục nêu hay sai? Vì sao? Theo bạn, Hùng Vương hồn thành việc góp vốn vào cơng ty chưa? Vì sao? Bạn tư vấn cho công ty để giải mâu thuẫn nêu Giải: Việc Hùng chuuển nhượng phần vốn cho Liên theo thủ tục nêu hay sai? Vì sao? Việc Hùng chuyển nhượng phần vốn cho Liên theo thủ tục nêu sai Vì Hùng chưa góp đủ số vốn cam kết cho cơng ty Hùng khơng thể chuyển nhượng số vốn chưa góp cho ngư i khác Mặt khác, Hùng muốn chuyển nhượng phần vốn góp phải tuân theo Điều 44 LDN 2005 Theo bạn, Hùng Vương hồn thành việc góp vốn vào cơng ty chưa? Vì sao? Theo Điều lệ công ty số vốn điều lệ mà thành viên phải góp tỷ đồng, Hùng góp tỷ gồm mặt bằng, nhà xư ng bên định giá tỷ tỷ tiền mặt Vương góp tỷ tiền mặt Nhưng chứng mà Hùng đưa như: xuất trình hợp đồng xây dựng với cơng ty xây dựng Thanh Bình công ty Lửa Việt bên đứng tên hợp đồng Ngồi ra, Hùng có tồn giấy t hồn cơng hạng mục nhà xư ng mang tên Công ty Lửa Việt Ban quản lý khu công nghiệp tỉnh cấp chứng minh Hùng góp phần vốn điều lệ mà Hùng cam kết góp theo Điều 29 LDN2005 Do đó, Hùng chưa thực xong việc góp vốn (thiếu tỷ) Căn theo khoản Điều 39 LDN2005 Vương chưa hồn thành việc góp vốn Bằng chứng mà Vương đưa t phiếu thu Vương tự nộp xác nhận, giầy chứng nhận phần vốn góp cơng ty cấp Bạn tư vấn cho cơng ty để giải mâu thuẫn nêu trên: Căn theo khoản 1, 4, Điều 18 NĐ102/2010 hướng dẫn thi hành LDN2005 khoản 2, Điều 39 LDN2005 th i hạn để Hùng thực góp vốn vào công ty 36 tháng, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên Nếu khơng góp vốn hạn phần vốn chưa góp coi nợ thành viên cơng ty phải chịu bồi thư ng thiệt hại phát sinh khơng góp đủ số vốn cam kết hạn Khi hết th i hạn mà Hùng chưa góp đủ số vốn cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên công ty Việc phân chia lợi nhuận thành viên vào tỷ lệ số vốn thực mà thành viên góp Liên bị bác bỏ tư cách thành viên việc chuyển nhượng vốn góp Hùng cho Liên sai pháp luật Nếu Vương góp vốn vào cơng ty phải yêu cầu công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho để tránh tranh chấp xảy sau này, Vương chưa góp xử lý trư ng hợp thành viên khơng góp vốn hạn Câu: Được ủy quyền ngư i đại diện theo pháp luật giám đốc công ty xây dựng A ( trụ s quận TPHCM ) Nguyễn B trư ng phòng vật tư ký hợp đồng với công ty cổ phần Hoa Thịnh ( trụ s thành phố Biên Hòa, tỉnh Đồng Nai ) Chuyên kinh doanh vật liệu xây dựng trị giá 920 triệu đồng, số vật liệu theo thỏa thuận giao sau 15 ngày chân cơng trình mà công ty A thi công xã Long An, tỉnh Long An, bên mua phải ứng trước 20% giá trị hợp đồng Hai ngày sau chuyển đủ số tiền tạm ứng, Nguyễn B lại đến tìm giám đốc xí nghiệp Hoa Thịnh xin hủy hợp đồng ký, tìm nguồn hàng tương ứng gần cơng trình nên tiết kiệm chi phí vận chuyển Cơng ty Hoa Thịnh đồng ý hủy bỏ hơp đồng hoàn lại tiền ứng trước cho công ty A Do giá vật liệu thị trư ng tăng nên Nguyễn B không mua hàng dự kiến Đến hạn công ty A có cơng văn u cầu cơng ty Hoa Thịnh thực giao hàng thỏa thuận hợp đồng bị từ chối với lý hợp đồng bị hủy Công Ty A cho Nguyễn B ủy quyền để ký hợp đồng không ủy quyền để hủy hơp đồng, hợp đồng có hiệu lực thực hiện.Cơng ty Hoa Thịnh phải thực hợp đồng Công ty Hoa Thịnh khơng thực hợp đồng thế, cho công ty Hoa Thịnh vi phạm hợp đồng nên công ty A định kh i kiện đến tòa án để bảo vệ quyền lợi cho Hãy cho biết: 11 SINHVIENNGANHANG.COM Giữa công ty A công ty Hoa Thịnh có xác lập quan hệ hợp đồng không? Tại ? tranh chấp giải tịa án nào? giải thích Việc hủy hợp đồng Nguyễn B có hợp pháp khơng ? Sau có chấp nhận hủy hợp đồng Hoa Thịnh hợp đồng có hiệu lực không? Tại ? cho biết hướng giải tranh chấp nói ? Giải: Trong tình có nêu Đại diện theo pháp luật giám đốc cơng ty A có ủy quyền cho Nguyễn B – Trư ng phòng vật tư ký hợp đồng với công ty cổ phần Hoa Thịnh mua vật liệu cho cơng trình thi cơng Long An B ký hợp đồng đặt tiền ứng trước 20% Vì ủy quyền giám đốc ngư i lao động công ty nên Bộ Luật dân 2005 luật lao động điều chỉnh Theo Bộ luật dân sự: “Hợp đồng uỷ quyền thoả thuận bên, theo bên uỷ quyền có nghĩa vụ thực công việc nhân danh bên uỷ quyền, bên uỷ quyền phải trả thù lao, có thoả thuận pháp luật có quy định.” Về hình thức : Hợp đồng ủy quyền phải lập thành văn cơng chứng, chứng thực có giá trị pháp lý Trong tổ chức/doanh nghiệp, việc ủy quyền thực mà khơng cần công chứng, chứng thực Chẳng hạn giám đốc công ty ủy quyền cho nhân viên thay mặt tham dự phiên tịa ( mà cơng ty tham gia với tư cách đương sự, chẳng hạn nguyên đơn vụ án địi nợ) Khi đó, cần lập Giấy ủy quyền đóng dấu cơng ty Về nội dung: nội dung ủy quyền phải bảo đảm nguyên tắc không ủy quyền cơng việc trái pháp luật Ví dụ: ủy quyền cho ngư i thay mặt mua bán hàng lậu với đối tác khác đây, việc đại diện công ty A uỷ quyền cho B ký hợp đồng với công ty cổ phần Hoa Thịnh việc uỷ quyền phải lập thành văn dù hợp đồng uỷ quyền hay giấy uỷ quyền Do vậy, hợp đồng uỷ quyền (giấy uỷ quyền) nêu rõ quyền hạn mà bên uỷ quyền có quyền làm Nguyễn B thực công việc ủy quyền theo phạm vi ủy quyền ghi rõ hợp đồng nhân danh công ty Nếu phạm vi ủy quyền ghi rõ B quyền ký hợp đồng hợp đồng có hiệu lực A kiện Hoa Thịnh vi phạm Nếu Hợp đồng khơng ghi rõ phạm vi ủy quyền B quyền hủy hợp đồng A phải chịu trách nhiệm hợp đồng bị hủy Tóm lại: Về hiệu lực hợp đồng: Công ty A Hoa thịnh xác lập quan hệ hợp đồng hợp đồng ủy quyền hợp pháp phạm vi ủy quyền rõ ràng B quyền ký hợp đồng theo luật dân 2005 tình sau có tranh chấp phát sinh (trong trư ng hợp công ty A Hoa Thịnh xác lập hợp đồng) vào hợp đồng để xem nơi có thẩm quyền giải tranh chấp Nếu hợp đồng có thoả thuận chọn trọng tài để giải tranh chấp trọng tài giải theo ý chí thoả thuận bên Nếu hợp đồng khơng có quy định điều khoản tranh chấp Tồ án có thẩm quyền giải quy định cụ thể điều 35 BLTTDS 2004 “Điều 35 Thẩm quyền Toà án theo lãnh thổ Thẩm quyền giải vụ án dân Toà án theo lãnh thổ xác định sau: a) Toà án nơi bị đơn cư trú, làm việc, bị đơn cá nhân nơi bị đơn có trụ sở, bị đơn quan, tổ chức có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định điều 25, 27, 29 31 Bộ luật này; b) Các đương có quyền tự thoả thuận với văn yêu cầu Toà án nơi cư trú, làm việc nguyên đơn, nguyên đơn cá nhân nơi có trụ sở nguyên đơn, nguyên đơn quan, tổ chức giải tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định điều 25, 27, 29 31 Bộ luật này; 12 SINHVIENNGANHANG.COM ………” Về phần hủy hợp đồng: Theo phân tích việc hủy hợp đồng B hợp pháp quy định rõ B quyền hủy hợp đồng không quy định rõ ràng( quyền ký hợp đồng) phạm vi ủy quyền hợp đồng ủy quyền + Nếu phạm vi ủy quyền không rõ ghi rõ A có tồn quyền liên quan đến hợp đồng ký B có quyền hủy hợp đồng sau chấp nhận Hoa Thịnh hợp đồng chấm dứt Hoặc B tự ý huỷ hợp đồng với công ty Hoa Thịnh mà khơng thơng báo với cơng ty A B vi phạm nghĩa vụ bên ủy quyền hợp đồng chấm dứt B chịu trách nhiệm trước A trư ng hợp này, Hoa Thịnh khơng có trách nhiệm + Nếu B hành động vượt phạm vi ủy quyền hợp đồng cũ cịn hiệu lực B phải có nghĩa vụ thơng báo phạm vi, th i hạn ủy quyền với Hoa Thịnh Hoa thịnh phải biết B có thẩm quyền hủy hay không để hành động cho hợp đồng theo Khoản Điều 584 BLDS 2005 Câu: A, B, C va D gop vôn lâ ̣p công ty TNHH Phương Đông vơi vôn điêu lê ̣ la tỉ đồng A gop 200 triê ̣u đông, B gop 200 triê ̣u đông, C gop 500 triê ̣u đông va D gop 100 triê ̣u đông Công ty đươ ̣c câp GCN /ĐKKD năm 2000 Các thành viên nhât tri bâu C la chủ ti c̣ h HĐTV, cử B la giam đôc Theo điêu lê ̣ công ty GĐ la đa ̣i diê ̣n theo phap luâ ̣t của công ty Sau hoa ̣t đô ̣ng đươ ̣c năm thi B va C co mâu thuẫn Vơi tư cach Chủ tich ̣ HĐTV va co sô vôn gop nhiêu đã quyêt đ ịnh cách chức GĐ B bổ nhiệm A GĐ Không đông y vơi quyêt đinh ̣ đo , B vẫn giữ dâu Sau đo vơi danh nghiã GĐ, B ki hơ ̣p đông vay công ty X 700 triê ̣u Theo hđ, công ty X đã chuyể n trươc cho công ty PĐ 300 triê ̣u ( tổ ng giá trị tài sản công ty PĐ theo sổ sách kế tốn tính tới th i điểm 1,2 tỉ) nhiên sô tiên đã đươ ̣c B chuyể n vào tài khoản cá nhân C nô ̣p đơn kiê ̣n đoi B phải hoan trả 300 triê ̣u đông va bôi thương những thiê ̣t ̣i gây cho công ty Trong luc đo , công ty X cũng nô ̣p đơn kiê ̣n PĐ phải hoan trả sô tiên va bôi thương thiê ̣t ̣i vi pha ̣m hơ ̣p đông Hãy đưa cách giải ? viê ̣c cach chưc B co đung luâ ̣t DN không ? Hơ ̣p đông B ki co hiê ̣u lực không va phải chịu trách nhiệm bồi thư ng toán nợ? Giải: Theo điểm d khoản Điều 47 Luật Doanh nghiệp (viết tắt LDN), hợp đồng vay B cty X phải Hội đồng thành viên cty PĐ định thơng qua Khi đó, hợp đồng vay có giá trị ràng buộc cty PĐ Do tình khơng nói rõ nên có hai trư ng hợp: Thứ nhất, Hội đồng thành viên cty PĐ chấp nhận hợp đồng vay B cty X Trư ng hợp phù hợp với kiện tình nêu ra, ví dụ như: cty X chuyển 300 triệu vào tài khoản cty PĐ (tài khoản công ty không thiết ngư i đại diện theo PL đứng tên); sau đó, B chuyển tiếp khoản tiền vào tài khoản mình; C địi B “hồn trả” số tiền cho công ty Như vậy, nội dung đơn kiện C pháp luật B i vì, B thực hành vi chiếm dụng khoản vốn vay cty PĐ Thứ hai, Hội đồng thành viên cty PĐ việc B nhân danh công ty ký kết hợp đồng vay với cty X Theo đây, điểm b khoản Điều 42 LDN, B phải chịu trách nhiệm cá nhân hành vi ký kết, nhằm mục đích tư lợi bất Như vậy, nội dung đơn kiện C chưa phù hợp; đây, C đứng đơn với tư cách ngư i bảo vệ quyền lợi ích cho cty X (yêu cầu B trả tiền bồi thư ng cho cty X), ngư i có quyền nghĩa vụ liên quan (yêu cầu B cải cho cty PĐ) B khơng có nghĩa vụ trả tiền cho cty PĐ ngoại trừ khoản bồi thư ng thiệt hại, cty PĐ chứng minh thiệt hại gây lỗi B Viê ̣c cach chưc B co đung ḷt DN khơng: Dựa vào kiện tình huống, việc cách chức B không LDN chưa thể có giá trị mặt pháp lý Chúng ta làm rõ thông qua vấn đề sau: 13 SINHVIENNGANHANG.COM Thứ nhất,việc cách chức B có lý đáng hay khơng Nếu LDN s xác định lý hợp đồng lao đồng B cty PĐ (căn điểm l khoản Điều 55 LDN); hay nghĩa vụ luật định, trư ng hợp khơng có thỏa thuận (căn khoản Điều 56 LDN) Thứ hai, chủ tịch Hội đồng thành viên cty PĐ có quyền cách chức giám đốc hay không Căn điểm đ khoản Điều 47 LDN, việc cách chức giám đốc phải Hội đồng thành viên cty PĐ định Thứ ba,việc C nắm giữ 50% số vốn góp “mặc nhiên” thơng qua định cách chức B trước Hội đồng thành viên hay chưa.Căn điểm a khoản Điều 52 LDN, định Hội đồng thành viên thơng qua có số phiếu đại diện 65% hay tỷ lệ khác cao điều lệ quy định so với tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận Như vậy, việc C lợi dụng số vốn góp để cách chức B chưa thể xảy ra, xét trư ng hợp sau đây: Tất thành viên tham gia họp (trong bao gồm B) Khi đó, số phiếu đại diện C tương đương 50% tổng số vốn góp thành viên dự họp ( A nắm 20%; B nắm 20% D nắm 10%) A D không tham gia họp (căn khoản Điều 51 LDN) Khi đó, số phiếu đại diện C tương đương 55% (do vắng D) hay 62,5% (do vắng A) so với tổng số vốn góp thành viên dự họp A D không tham gia họp Khi đó, số phiếu đại diện C 71% tổng số vốn góp thành viên dự họp Tuy nhiên, điều lệ lại quy định định Hội đồng thành viên thơng qua có số phiếu đại diện 75% tổng số vốn góp thành viên dự họp Trư ng hợp này, việc C muốn cách chức B phải có tham gia A họp Hội đồng thành viên Thứ tư, định cách chức B Hội đồng thành viên_quyết định thay đổi ngư i đại diện theo pháp luật đăng ký với quan đăng ký kinh doanh hay chưa (căn khoản Điều 26 LDN); đồng th i, việc cách chức B ghi vào biên họp Hội đồng thành viên hay chưa (căn Điều 53 LDN) định sửa đổi nội dung Điều lệ cty thông qua hay chưa (căn khoản Điều 22; điểm k khoản Điều 47; khoản điểm b khoản Điều 52 LDN) Ngồi ra, cần nói thêm đây, việc thay đổi ngư i đại diện theo pháp luật phải tiến hành đồng th i với nghĩa vụ chuyển giao dấu cty cho ngư i đại diện theo pháp luật (căn khoản Điều 36 LDN) Vấn đề thứ tư quan trọng, để cty PĐ chứng minh việc B khơng cịn ngư i đại diện theo pháp luật cty; chứng minh khơng có lỗi Hội đồng thành viên (khác cty PĐ) việc để B gây thiệt hại cho ngư i khác Hợp đông B ki co hiê ̣u lực không va phải chi ̣u trach nhiê ̣m bôi thương va toan nợ: Một số giả định đưa sau: Hợp đồng ký kết B cty X chưa Hội đồng thành viên cty PĐ định thông qua (căn điểm d khoản Điều 47; điểm a khoản khoản Điều 52 LDN) Hội đồng thành viên cty PĐ thông qua định cách chức B hoàn tất nghĩa vụ liên quan đến việc thay đổi ngư i đại diện theo pháp luật cty B cố ý không chuyển giao dấu cty PĐ cho ngư i đại diện theo pháp luật (căn khoản Điều 36 LDN, khoản Điều 584 Bộ Luật dân sự) Dựa vào giả định nêu trên, hợp đồng vay tài sản B cty X khơng có hiệu lực pháp luật Hợp đồng bị vô hiệu hành vi lừa dối B, khiến cty X hiểu sai chủ thể ký kết hợp đồng với (căn Điều 132; khoản Điều 410 Bộ Luật dân sự) Theo đây, cty X lầm tư ng B ngư i đại diện theo pháp luật cty PĐ Do hợp đồng bị vơ hiệu, B có trách nhiệm hoàn trả số tiền 300 triệu đồng cho cty X; đồng th i, bồi thư ng thiệt hại phát sinh lỗi B gây cho cty X (căn Điều 137 Bộ Luật dân sự) 14 SINHVIENNGANHANG.COM Câu: 1/ Ơng Hung, ơng Minh va ba Hăng gop vôn lâ ̣p công ty CP Đa ̣i Hưng Vôn điêu lê ̣ của công ty la tỷ đồng đươ ̣c chia lam 10.000 cổ phân Trong đo, ông Hung năm giữ 1.000 cổ phân, ông Minh năm giữ 500 cổ phân va ba Hăng năm giữ 500 cổ phân Tuy nhiên, hêt thơi ̣n toan , bà Hằng toán 100 cổ phân ma ba đã đăng ky m ua Công ty quyêt đinh ̣ ban la ̣i phân cổ phân của ba Hăng cho khac không phải la cổ đông sang lâ ̣p va rut tên ba Hăng khỏi danh sach cổ đông sang lâ ̣p Khơng đơng y vơi qut đinh ̣ , cho bà hoàn thành xong phần nghĩa vụ bà có quyền cổ đơng sáng lập Hãy xử lý tình theo quy định pháp luật 2/ Ơng Thanh, ơng Nam va ông Huy cung gop vôn lâ ̣p công ty TNHH Sao Mai co tru ̣ sở ta ̣i q uâ ̣n 3, TP HCM thang năm 2005 Ông Thanh: tỷ, ông Nam: tỷ ông Huy góp vốn quyền sử dụng đất Đên thang năm 2011, ông Nam qua đơi, để lại tồn tài sản cho anh Huỳnh trai ông Anh Huynh không muôn tham gia vao hô ̣i đông thành viên công ty muốn lấy lại mảnh đất góp vốn Nêu hương giải quyêt trương hơ ̣p 3/ Công ty cổ phân Công Thanh lâ ̣p 15 tháng 10 năm 2010 có 15 cở đơng, đo ơng Cơng có 4000 cở phân chiêm 40%, ơng Thanh co 3000 cổ phân chiêm 30%, ông Phong co 2500 cổ phân chiêm 25% cổ đông sáng lập công ty Ơng Dũng 500 cở phân chiêm 5%, ơng Minh 400 cổ phâm chiêm 4% Đên 15 tháng năm 2011, ông Phong tự y chuyể n nhươ ̣ng 2000 cổ phân sô 3000 cổ phân của minh cho ba Mai Ơng Dũng va ơng Minh phat hiê ̣n sự viê ̣c nên đã triê ̣u tâ ̣p ho ̣p Đa ̣i hô ̣i đông cổ đông quyêt đinh xử ly đôi vơi ông Phong a.Viê ̣c triê ̣u tâ ̣p ho ̣p Đa ̣i hô ̣i đông cổ đông công ty Công Thành có hợp pháp hay khơng? b Hương giải qut tinh huông Giải: Theo quy định điểm c, khoản 5, Điều 23 Nghị định 102 năm 2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp trư ng hợp cổ đơng khơng tốn đủ số cổ phần đăng ký mua, số cổ phần lại xử lý theo quy định khoản Điều 84 Luật doanh nghiệp th i hạn 90 ngày Việc công ty cổ phần Đại Hưng quyêt đinh ̣ ban la ̣i phân cổ phân của ba Hăng cho khac không phải la cổ đông sang lâ ̣p va rut tên ba Hăng khỏi danh sach cổ đông sang lâ ̣p hoàn toàn pháp lu ật B i lẽ, theo quy định điểm c, khoản Điều 84 Luật doanh nghiệp có quy định trư ng hợp có cổ đơng sáng lập khơng tốn đủ số cổ phần đăng ký mua số cổ phần chưa góp đủ cổ đơng sáng lập xử lý cách huy động ngư i khác khơng phải cổ đơng nhận góp đủ số cổ phần đó; ngư i nhận góp vốn đương nhiên tr thành cổ đông sáng lập công ty Trong trư ng hợp bà Hằng khơng cịn cổ đông sáng lập công ty Tuy nhiên, việc bà Hằng tốn cho cơng ty 100 cổ phần mà bà đăng ký mua theo quy định điểm b, khoản Điều 23 Nghị định 102 năm 2010 bà có quyền biểu quyết, nhận lợi tức quyền khác tương ứng với số cổ phần toán tức bà cổ đông phổ thông công ty Theo điều 45, luật doanh nghiệp 2005: Công ty mua lại chuyển nhượng phần góp vốn ơng Nam, mà anh Huỳnh ngư i thừa kế Trư ng hợp anh muốn lại lại mảnh đất góp vốn tùy theo thỏa thuận công ty anh mà chọn công ty giao lại mảnh đất cho anh (nếu Điều lệ có quy định) cơng ty thỏa thuận giá mua lại phần vốn góp theo giá thị trư ng giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty th i hạn 15 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu Việc mua lại đảm bảo thực cơng ty tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác (khoản 2, Đ43, Luật doanh nghiệp 2005) Trước trả l i câu hỏi bạn xem việc làm Ơng Phong có pháp luật hay khơng Theo đề “ơng Phong tự y chủ n nhươ ̣ng 2000 cổ phân sô 3000 cổ phân của minh cho ba Mai” ơng Phong tự ý chuyển nhượng 2000 cổ phần cho bà Mai (không phải thành viện sáng lập) mà không đồng ý Đại hội đồng cổ đông Theo Điều 84 khoản Luật Doanh nghiệp quy định : “Trong th i hạn ba năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho cổ đơng sáng lập khác, chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho ngư i cổ đông sáng lập 15 SINHVIENNGANHANG.COM chấp thuận Đại hội đồng cổ đông” Như vậy, việc ông Phong tự chuyển nhượng 2000 cổ phần cho bà Mai trái với quy định pháp luật Việc ông Dũng ông Minh định triệu tập Đại hội đồng cổ đông để xử lý hành vi vi phạm ông Phong Theo Điều 102 khoản Luật doanh nghiệp quy định: “Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định” Trong trư ng hợp ơng Dũng ông Minh không đủ điều kiện để tiến hành triệu tập Đại hội đồng cổ đơng ơng Dũng ông Minh chiếm 9% tổng số cổ phần có quyền biểu Hương giải quyêt tinh huông Ông Dũng ông Minh huy động thêm nhiều thành viên để đủ tối thiểu 65% tổng số cổ phần có quyền biểu theo luật