(TIỂU LUẬN) phân tích những nội dung cơ bản cần soát xét trong quá trình thực hiện legal due diligence soát xét pháp lý

TRƯỜNG ĐẠI HỌC TÔN ĐỨC THẮNG KHOA LUẬT Họ tên sinh viên Mã số sinh viên Lớp/ môn học Họ tên Giảng viên Tên đề tài Số chữ Hạn nộp Cam kết sinh viên: Tôi xin cam kết tài liệu đính kèm cơng trình nghiên cứu riêng Các tài liệu sử dụng để tham khảo ghi nhận trích dẫn theo quy định Chữ ký sinh viên: Hương _ Ngày: _09/11/2021 _ TRƯỜNG ĐẠI HỌC TÔN ĐỨC THẮNG KHOA LUẬT T ST T T - Hình thức, for yêu cầu - Cấu trúc c bài, kết luận khơng trình tiêu đề mục luận) - Nội dung chặt đề tài - Nêu rõ l luận cứ, s - Trích dẫn theo - Tài liệu danh Tổng Nội dung đề thi: Phân tích nội dung cần sốt xét trình thực Legal Due Diligence - soát xét pháp lý PHẦN NỘI DUNG LÀM BÀI CỦA SINH VIÊN Câu chuyện Mua bán – Sáp nhập hay M&A (Merge & Acquisition) chủ đề trội thăng trầm, lên xuống thị trường Nó cịn hoạt động hấp dẫn, lơi nhiều bên tham gia trình đàm phán nhiều phương diện để đến mục đích lợi ích cân cho tất bên Trong số đó, hoạt động Due Diligence (sốt xét kỹ) đánh giá quan trọng hàng đầu Due Diligence (AD) Bên mua (Bên đầu tư) có nghĩa vụ xem xét chi tiết cẩn trọng vụ mua lại tiềm Thơng thường, có khía cạnh cần xem xét thực Due diligence là: Pháp lý, tài thương mại Cơng việc Legal (Pháp lý) xem dây với lợi ích thực phải cân rà sốt kỹ lưỡng tìm lỗ hỏng pháp lý dẫn đến rủi ro cho nhà đầu tư Legal Due Diligence (Thẩm định pháp lý) phần thẩm định vô quan trọng nhăm tim hiêu, soat thong tin phap ly va đanh gia rui ro phap ly cua doanh nghiẹp Dưới thơng tin tiến trình nội dung cần sốt xét q trình thực Legal Due Diligence quan điểm Trong giao dịch M&A, bên mua, bên dự định đầu tư (gọi chung Nhà đầu tư) nhắm vào Công ty mục tiêu thường quan tâm đến tình trạng tài tuân thủ pháp luật Công ty mục tiêu, để từ làm sở tiên cho định mua hay không mua doanh nghiệp, mua với điều kiện nào, mua mức giá phù hợp Cuộc điều tra tiết lộ tất kiện quan trọng khoản nợ tiềm ẩn Sau kiện thu thập phân tích, định sáng suốt đưa để có nên thực thương vụ hay khơng Ngồi chức đánh giá tiềm hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, công tác thẩm định pháp lý giúp cho doanh nghiệp thẩm định rà soát khắc phục yếu điểm để sẵn sàng cho việc huy động vốn thông qua việc “chắp vá” “đập xây lại”, dự án đầu tư đầy tiềm với hồ sơ pháp lý rõ ràng điều mà nhà đầu tư mong muốn trước định đầu tư vào công ty mục tiêu Thông thường trình thực Legal Due Diligence trải qua bước sau: Bước 1: Danh sách hồ sơ Bước 2: Thu nhập hồ sơ Bước 3: Phân tích đánh giá rủi ro Bước 4: Giải pháp Bước 5: Hoàn thiện báo cáo thẩm định pháp lý Kết việc thẩm định pháp lý doanh nghiệp Bản báo cáo thể cách khoa học, logic, phản ánh đầy đủ, khách quan tất thông tin thẩm định pháp lý doanh nghiệp thẩm định Để hoàn thiện báo cáo thẩm định pháp lý, cần phải hiểu hợp đồng pháp lý quan trọng, tài sản, giấy phép giấy phép, lịch sử tuân thủ, quyền sở hữu trí tuệ, nhân viên thực tiễn kinh doanh doanh nghiệp thách thức tiềm ẩn (Điều bao gồm: Nợ , Các vụ kiện chờ xử lý xảy ra; Cho thuê; Bảo hành; Thỏa thuận dài hạn ; Hợp đồng; Thỏa thuận phân phối; Đền bù; Nhiều nữa) Vì vậy, để đến tranh tồn cảnh Cơng ty Mục tiêu nội dung cần sốt xét q trình thực Legal Due Diligence - soát xét pháp lý? Thứ nhất, tổng quan trình thành lập Tất thông tin Công ty Mục tiêu, từ thời điểm thành lập, loại hình kinh doanh, thời hạn hoạt động, trụ sở chi nhánh, văn phòng đại diện, cửa hàng ngành nghề kinh doanh Công ty Mục tiêu tổng hợp, phân tích đánh giá, tiến hành thẩm định pháp lý Có nhiều loại tài liệu kiểm tra trình Các tài liệu cung cấp thơng tin công ty hiệu suất công ty phần bao gồm tài liệu như: - Giây chưng nhạn ki doanh nghiẹp - Giây chưng nhạn đâu tu/ giây chưng nhạn ky đâu tu/Châp thuạn cho phep ky mua phân vôn gop/cô phân đôi vơi cac nha đâu tu nuơc ngoai/ Giây phep kinh doanh - Giây chưng nhạn đâu tu nuơc ngoai (ap dung cho tât ca quôc gia, vung lanh thô ma doanh nghiẹp co hoat đọng đâu tu – trưc tiêp hoạc gian tiêp) - Giây chưng nhạn đa ky mâu dâu/ Giây xac nhạn vê viẹc thưc hiẹn tai mâu dâu tren Công thong tin ky doanh nghiẹp Quôc gia - Giây chưng nhạn ky ma sô thuê - Giây chưng nhạn dang ky hoat đọng cua chi nhanh/Van phong đai diẹn/Đia điêm kinh doanh - Danh sach cô đong/ Thanh vien sang lạp cua Doanh nghiẹp - Điêu lẹ doanh nghiẹp - Hô so điêu chỉnh, thay đôi lien quan đên thong tin, nọi dung ky kinh doanh: Bien ban cua họi đông quan tri/họi đông vien/đai họi đông cô đong; - Quyêt đinh/ Nghi quyêt thong qua cua đai họi đông cô đong/họi đông quan tri/họi đông vien; Hơp đông, thoa thuạn co lien quan; Tai liẹu lien quan khac - Cac tai liẹu bât kỳ khac co lien quan (nêu co) Nguồn vốn cấu vốn công ty: - Các biên thoả thuận, hợp đồng góp vốn thành viên; - Các chứng từ, thoả thuận, hợp đồng mua bán – chuyển nhượng liên quan có liên quan đến việc chuyển nhượng/ góp vốn/ phát hành cổ phần; - Biên định giá tài sản góp vốn - Vốn điều lệ đăng ký, vốn thực góp, loại tài sản đăng ký góp vốn loại tài sản thực góp, cấu vốn Bằng cách xem qua tài liệu này, luật sư chỉỉ̉ vấn đề phải kiểm tra, xác minh để Nhà đầu tư nắm rõ: Sở hữu: Xác định người sở hữu vốn chủ sở hữu công ty Điều thiết lập chủ sở hữu vốn chủ sở hữu đa số bất kỳỳ̀ chủ sở hữu công ty phát sinh vấn đề Những hành động bán hàng yêu cầu đồng ý? Và Từ ai? Có quy định việc thay đổi quyền kiểm sốt khơng? Chuyển nhượng: Có bất kỳỳ̀ hạn chế việc chuyển nhượng vốn cổ phần công ty không? Chủ sở hữu vốn cổ phần có quyền khơng? Cổ tức: Chính sách cổ tức gì? Làm thay đổi? Có điều trở ngại ảnh hưởng đến việc chuyển giao công ty không? Thứ hai, hợp đồng, thỏa thuận Cơng ty luật (Luật sư) thực thẩm định pháp lý báo cáo nội dung hợp đồng quan trọng có giá trị cao mà Cơng ty mục tiêu ký Theo đó, chỉỉ̉ vấn đề chưa rõ ràng rủi ro pháp lý mà Cơng ty Mục tiêu phải đối mặt dựa điều khoản điều kiện hợp đồng / thỏa thuận, có Theo đó, Nhà đầu tư xác định quyền nghĩa vụ pháp lý có mà Cơng ty Mục tiêu có thỏa thuận pháp lý ràng buộc Công ty Mục tiêu Các loại hợp đồng chủ yếu bao gồm: Hơp đông thue/hơp tac sư dung mạt băng/cho muơn/chuyên nhuơng mạt băng/ hơp đông khac lien quan đên quyên sư dung đât va tai san găn lien vơi đât hoat đọng cua doanh nghiẹp Hơp đông hơp tac kinh doanh Hơp đông duơi hinh thưc cung câp dich vu Hơp đông duơi hinh thưc mua ban hang hoa Cac hơp đông/giao dich kinh tê khac(nêu co), kê ca cac linh vưc: Moi giơi; Gia cong; Xuât nhạp khau; Xuc tiên thuong mai; Vạn tai; Hoat đọng cho thue 6 Van ban uỷ quyên/châp thuạn/chỉ đinh nhan sư ky kêt/tham gia thưc hiẹn hơp đông/ giao dich tuong ưng Những câu hỏi đặt cần giả vấn đề : Các bên tham gia thỏa thuận hợp đồng nào?; Về Thay đổi quyền kiểm sốt: Các hợp đồng có đưa quy định việc thay đổi quyền kiểm soát khơng?; Chấm dứt: Chính sách chấm dứt hợp đồng gì? Các thỏa thuận mua lại sáp nhập Ai phần thỏa thuận? Thứ ba, Tài sản Các tài sản có giá trị cao Cơng ty mục tiêu, chẳng hạn quyền sử dụng đất, nhà kho, nhà xưởng tài sản đặc biệt khác (ví dụ tài sản trí tuệ tài sản khác) phải đăng ký quyền sở hữu (ví dụ: ô tô, tàu thuyền), đánh giá để xác định xem Cơng ty mục tiêu có sở hữu hợp pháp tài sản hay khơng liệu tài sản có cầm cố, chấp sử dụng làm tài sản chấp bất kỳỳ̀ thỏa thuận ha1 Danh muc tai san đuơc sơ hưu/thue hoạc cho thue/đuơc sư dung duơi hinh thưc khac bơi doanh nghiẹp Các hồ sơ, giấy tờ có liên quan đến tài sản cần rà soát kĩ: Danh sach va thong tin chi tiêt tai khoan ngan hang kê ca tai khoan ca nhan đuơc chỉ đinh nhạn toan (nêu co) Hô so ky/Giây chưng nhạn/Van ban bao họ/ Van ban ky/ Thoa thuạn co lien quan đên cac đôi tuơng sơ hưu tri tuẹ cua doanh nghiẹp/Chu sơ hưu doanh nghiẹp (Bao gôm kê ca nhan hiẹu, kiêu dang cong nghiẹp, sang chê, giai phap hưu ich ) Hơp đông/Hoa đon/Giây chưng nhạn quyên sơ hưu/sư dung va toan bọ chưng tư lien quan đên viẹc sơ hưu cac tai san cô đinh cua doanh nghiẹp Cac thoa thuạn cho vay/câm cô/bao lanh/thê châp/mua ban/hinh thưc khac anh huơng đên quyên sơ hưu cua doanh nghiẹp vơi tai san hiẹn tai va tuong lai (nêu co).y không Thứ tư, Tn thủ pháp luật Về khía cạnh này, cơng ty luật thực thẩm định pháp lý đánh giá việc tuân thủ pháp luật Công ty Mục tiêu thơng qua việc Cơng ty Mục tiêu có xin giấy phép cần thiết hay khơng, có đáp ứng đầy đủ điều kiện luật định để tiến hành hoạt động kinh doanh hay khơng, cho dù không thực thủ tục theo yêu cầu quan có thẩm quyền trình hoạt động kinh doanh (bao gồm vấn đề liên quan đến thuế, lao động, v.v.) Nếu có bất kỳỳ̀ không tuân thủ Công ty mục tiêu, công ty luật, người tiến hành thẩm định pháp lý chỉỉ̉ điểm không tuân thủ đồng thời đưa hậu pháp lý mà Cơng ty mục tiêu phải đối mặt hành vi không tuân thủ Thứ năm, hồ sơ khởi kiện tranh chấp Tiến hành thẩm định pháp lý xem xét tổng hợp tranh chấp khiếu nại có mà Cơng ty mục tiêu bên liên quan Theo đó, việc xác minh tập trung phân tích hồ sơ khởi kiện vụ kiện đánh giá vị pháp lý Công ty mục tiêu vụ kiện Kết xác minh cho thấy vị trí pháp lý Cơng ty Target vụ kiện rủi ro mà Công ty mục tiêu gặp phải, có, Nhà đầu tư Mọi vấn đề pháp lý tiềm ẩn nên xem xét Bao gồm: - Các xác nhận quyền sở hữu chờ xử lý: Có xác nhận quyền sở hữu chờ xử lý? Ước tính thiệt hại bao nhiêu? - Lịch sử tố tụng: Bất kỳỳ̀ vụ kiện tập thể - Các xu hướng kiện tụng: Công ty tham gia vào loại kiện tụng nào? Các chi phí thiệt hại trung bình bao nhiêu? Khi hồn thành điều tra thẩm định pháp lý, luật sư thường sử dụng danh sách kiểm tra thẩm định Danh sách kiểm tra nên bao gồm danh sách đề xuất tài liệu để thu thập Danh sách kiểm tra thẩm định pháp lý sử dụng để giữ cho điều tra tập trung vào mục tiêu Danh sách kiểm tra thẩm định cải thiện hiệu điều tra Ví dụ cụ thể vấn đề cần sốt xét q trình thực Legal Due Diligence - sốt xét pháp lý Lấy ví dụ giao dịch tài sản Loại thẩm định pháp lý cần phải đánh giá: - Nợ phải trả môi trường - Hồ sơ bất động sản - Quyền tài sản - Danh sách lập lại sửa chữa cần thiết - Các hạng mục bảo trì hỗn lại xây dựng - u cầu mã xây dựng - Quy định ADA - Bản chất điều tra thẩm định pháp lý phụ thuộc vào giao dịch - Bản đồ sở hữu trí tuệ - Một điều tra thẩm định pháp lý mang lại cho chủ sở hữu hội tạo đồ sở hữu trí tuệ cịn gọi đồ IP (Tài liệu đồ IP, Mỗi thành phần IP, Người phát minh người tạo thành phần IP, Chủ sở hữu người cấp phép thành phần IP) Thứ sáu, Giá trị bao nhiêu? Người mua thường định giá công ty mục tiêu cách nhìn vào thu nhập trước lãi vay, thuế, khấu hao khấu hao mơ hình giá trị tại, chẳng hạn chiết khấu dòng tiền chiết khấu thu nhập thặng dư Thẩm định pháp lý cung cấp thêm thơng tin hữu ích kiện ảnh hưởng đến thu nhập lịch sử kiện ảnh hưởng đến thu nhập dự kiến tương lai, dịng tiền thu nhập thặng dư Thơng tin thẩm định giúp cho nhà đầu tư việc xây dựng định giá mạnh mẽ công ty mục tiêu Khi Công ty mục tiêu trình bày tranh tồn cảnh doanh nghiệp, nhấn mạnh thành công doanh nghiệp lại không ý đầy đủ đến lỗi tiềm ẩn doanh nghiệp để biện minh cho mức giá chào bán cao Nhà đầu tư sử dụng thông tin thẩm định pháp lý công cụ thương lượng Ngồi vấn đề trên, tùy theo nhu cầu Nhà đầu tư, Công ty luật, người tiến hành thẩm định pháp lý xác minh trường bổ sung vấn đề khác theo yêu cầu Chủ đầu tư Căn vào báo cáo thẩm định pháp lý, Chủ đầu tư đưa định phù hợp Với lợi ích việc thẩm định pháp lý đề cập trên, trách nhiệm giải trình pháp lý sở cần thiết quan trọng để thực giao dịch M&A Trong lịch sử, Bộ trưởng Quốc phịng Mỹ lúc Donald Rumsfeld có câu nói tiếng (Năm 2002, bối cảnh vũ khí hủy diệt hàng loạt xảy Iraq): “There are known knowns – there are things we know we know We also know there are known unknowns – that is to say we know there are some things which we not know But there are also unknown unknowns – the ones we don’t know we don’t know.” Tạm dịch: “Có điều biết - có điều biết biết Chúng ta biết có điều chưa biết - nghĩa biết có số điều chưa biết Nhưng có ẩn số chưa biết - điều khơng biết ” Thẩm định coi trình cố gắng biến điều chưa biết thành điều biết, nhiều điều chưa biết tốt, tránh nhiều rủi ro Có nhiều rủi ro tiềm ẩn đầu tư vào doanh nghiệp Sự thẩm định cho phép Nhà đầu tư tìm hiểu thêm rủi ro Bât kê pham vi hay cach thưc thâm đinh, chia khoa đê cong la sư chuân bi ky cang Ngày nay, nhu cầu mua bán, sáp nhập doanh nghiệp ngày tăng, điều thể kinh tế động Khi tham gia vào hoạt động M&A, doanh nghiệp Việt Nam có hội tiếp cận, liên kết, hợp tác với doanh nghiệp nước ngoài, nhiên doanh nghiệp cần cẩn trọng mặt pháp lý Chính vậy, Legal Due Diligence sốt xét pháp lý cần phải thiết kế để trở thành công cụ bảo đảm quyền lợi cho bên tham gia giao dịch suốt giai đoạn hậu M&A Báo cáo Thẩm tra pháp lý cung cấp cho Nhà đầu tư tranh tồn cảnh tình trạng pháp lý doanh nghiệp theo 10 lĩnh vực liên quan, rủi ro mà doanh nghiệp đối mặt, lưu ý vấn đề cần phải quan tâm Nhà đầu tư thực giao dịch mua, đầu tư vào Công ty mục tiêu Thẩm tra pháp lý cần thiết tiền đề quan trọng cho việc định thực giao dịch Tài liệu kham khảo: Luật Doanh nghiệp 2020; Bộ Luật Dân 2015 Bộ Luật Thương mại 2005; Luật Thuế 2019; Luật Sở hữu trí tuệ 2019; Công Minh, ‘Những điều cần biết Due Diligence - Thẩm định doanh nghiệp’ (2018) ,27/09/2021 11 ... trình tiêu đề mục luận) - Nội dung chặt đề tài - Nêu rõ l luận cứ, s - Trích dẫn theo - Tài liệu danh Tổng Nội dung đề thi: Phân tích nội dung cần sốt xét q trình thực Legal Due Diligence - soát. .. tra thẩm định cải thiện hiệu điều tra Ví dụ cụ thể vấn đề cần soát xét trình thực Legal Due Diligence - sốt xét pháp lý Lấy ví dụ giao dịch tài sản Loại thẩm định pháp lý cần phải đánh giá: -... Nhiều nữa) Vì vậy, để đến tranh tồn cảnh Cơng ty Mục tiêu nội dung cần sốt xét q trình thực Legal Due Diligence - sốt xét pháp lý? Thứ nhất, tổng quan trình thành lập Tất thông tin Công ty Mục