TIỂU LUẬN môn LUẬT KINH DOANH đề tài hợp ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG mại

NGÂN HÀNG NHÀ NƯỚC VIỆT NAM BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGÂN HÀNG TP.HỒ CHÍ MINH TIỂU LUẬN MÔN: LUẬT KINH DOANH ĐỀ TÀI: HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI GVHD: VÕ SONG TOÀN SVTH: NGUYỄN THỊ HƯƠNG GIANG MSSV: 050608200041 LỚP: LAW304_211_8_GE10 TP.Hồ Chí Minh, tháng 11 năm 2021 0 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Chương 1: QUY ĐỊNH HIỆN HÀNH VỀ HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI 1 KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM CỦA HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái niệm 1.2 Đặc điểm 1.2.1 Về chủ thể: 1.2.2 Về hình thức: 1.2.3 Về mục đích: 1.2.4 Về nội dung: 1.3 Các loại hợp đồng hoạt động thương mại Chương 2: KÝ KẾT, NỘI DUNG HỢP ĐỒNG VÀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG Ký kết hợp đồng thương mại 2.1 Nguyên tắc ký kết: 2.1.1 Đại diện ký kết: .4 2.1.2 Thời điểm giao kết: .5 2.1.3 Thực hợp đồng: .5 2.1.4 Sửa đổi hợp đồng: 2.1.5 Chấm dứt hợp đồng: .6 2.2 Nội dung hợp đồng thương mại: 2.2.1 Các thỏa thuận hợp đồng: 2.2.2 Các văn thỏa thuận khác ( kèm theo hợp đồng): 2.3 Các biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng: Chương 3: TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI Khái niệm 3.1 Một số tranh chấp thường gặp: .7 3.2 Các phương thức giải tranh chấp .8 * VÍ DỤ: KẾT LUẬN .9 TÀI LIỆU THAM KHẢO 10 MỤC LỤC VIẾT TẮT 10 0 LỜI MỞ ĐẦU Trong đời sống kinh doanh thương mại, hợp đồng lao động loại giao dịch quan trọng chủ thể cá nhân hay pháp nhân, hầu hết công ty nước phát triển ln đề cao quy trình soạn thảo ký kết hợp đồng Ví dụ: Bill Gate, lần vấn ứng viên thi tuyển tập đoàn Microsoft đặt câu hỏi: “Theo bạn đâu yếu tố trì ổn định thành cơng hoạt động kinh doanh ngày nay?” Một ứng viên tiêu biểu trả lời: “ Đó tính chặt chẽ hợp đồng” Ông cho ứng viên điểm tối đa nhận vào làm việc Từ 01/01/2006, áp dụng Bộ luật dân 2005 Luật thương mại 2005, giao dịch khác xếp vào loại hợp đồng: hợp đồng dân hợp đồng kinh doanh thương mại (hợp đồng thương mại) Theo đ.4 LTM 2005, hoạt động thương mại đặc thù qui định luật khác áp dụng theo qui định luật Trường hợp hoạt động thương mại khơng qui định Luật thương mại (2005) luật khác áp dụng qui định Bộ luật dân 2005 Ngoài ra, hợp đồng kinh doanh thương mại đề tài thú vị mà từ lâu tơi muốn tìm hiểu để mang lại kiến thức mẻ, bổ ích cho thân, phòng tránh rủi ro, biết cách xử lý tình củ thể, giúp chủ động thực giao dịch hợp đồng Nên định chọn đề tài: “Hợp đồng kinh doanh thương mại” 0 Chương 1: QUY ĐỊNH HIỆN HÀNH VỀ HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM CỦA HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái niệm + Hợp đồng thương mại: LTM 2005 không định nghĩa hợp đồng thương mại theo điều điều LTM 2005 (nêu phạm vi điều chỉnh đối tượng điều chỉnh LTM 2005) định nghĩa: “Hợp đồng thương mại thỏa thuận để thực hoạt động thương mại lãnh thổ Việt Nam hoạt động thương mại lãnh thổ Việt Nam bên thỏa thuận áp dụng luật luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có qui định áp dụng luật này.” Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại (gồm hoạt động khuyến mại, quảng cáo thương mại, trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ hội chợ triển lãm thương mại) hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Hàng hóa hoạt động thương mại gồm: tất loại động sản (kể động sản hình thành tương lai) vật gắn liền với đất đai Theo điều 174 BLDS, bất động sản động sản phân biệt sau: - Bất động sản tài sản bao gồm: + Đất đai + Nhà, cơng trình xây dựng gắn liền với đất đai, kể tài sản gắn liền với nhà, cơng trình xây dựng + Các tài sản khác gắn liền với đất đai + Các tài sản khác pháp luật qui định - Động sản tài sản bất động sản 1.2 Đặc điểm Hợp đồng thương mại có đặc điểm hợp đồng hoạt động kinh doanh nói chung có đặc điểm riêng hoạt động thương mại để phân biệt hợp đồng dân hợp đồng thương mại 0 1.2.1 Về chủ thể: Chủ thể hợp đồng thương mại thương nhân bên thương nhân Thương nhân tổ chức kinh tế, cá nhân có đăng ký kinh doanh tiến hành hoạt động thương mại cách thường xuyên, độc lập Trong trường hợp thương nhân người nước đặt Văn phòng đại diện, chi nhánh Việt Nam, thành lập Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo hình thức pháp luật Việt Nam quy định 1.2.2 Về hình thức: Hình thức hợp đồng thương mại lời nói, văn hành vi cụ thể Thông điệp liệu coi hình thức văn 1.2.3 Về mục đích: Mục đích hợp đồng thương mại nhằm sinh lợi Sinh lợi hiểu tìm lợi nhuận (khơng thiết phải có lợi nhuận) Mục đích lợi nhuận ln thể hàng đầu hợp đồng thương mại 1.2.4 Về nội dung: Nội dung hợp đồng thương mại xác lập quyền nghĩa vụ bên quan hệ cụ thể tiến hành hoạt động thương mại Khái niệm hoạt động thương mại theo Luật Thương mại 2005 có mở rộng hầu hết lĩnh vực kinh doanh 1.3 Các loại hợp đồng hoạt động thương mại Theo Luật Thương mại hành, hợp đồng thương mại bao gồm 02 nhóm hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng cung ứng dịch vụ Trong nhóm hoạt động thương mại, chế độ pháp lý hợp đồng có quy định cụ thể cho loại hợp đồng mua bán hàng hóa khơng có yếu tố quốc tế, mua bán hàng hóa quốc tế, mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa, hợp đồng hoạt động xúc tiến thương mại (khuyến mại, quảng cáo thương mại, trưng bày giới thiệu hàng hóa, dịch vụ hội chợ, triển lãm thương mại), hợp đồng hoạt động trung gian thương mại (đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại) hợp đồng hoạt động 0 cụ thể khác (gia cơng, đấu giá hàng hóa, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ, dịch vụ logistics, giám định, cho thuê hàng hóa, nhượng quyền thương mại)  Một số loại hợp đồng điển hình hoạt động thương mại: + Hợp đồng mua bán hàng hóa + Hợp đồng cung ứng dịch vụ thương mại: - Hợp đồng nhượng quyền thương - Hợp đồng dịch vụ khuyến mại - Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại - Hợp đồng đại lý - Hợp đồng dịch vụ trưng bày giới - Hợp đồng gia công thiệu hàng hóa, dịch vụ - Hợp đồng ủy thác - Hợp đồng đại diện cho thương - Hợp đồng dịch vụ tổ chức đấu nhân giá hàng hóa Và thực tế cịn có nhiều loại hợp đồng cung ứng dịch vụ thương mại khác hoạt động tư vấn, vận tải, tài chính, bưu viễn thơng, du lịch, giáo dục, giải trí Chương 2: KÝ KẾT, NỘI DUNG HỢP ĐỒNG VÀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG Ký kết hợp đồng thương mại 2.1 Nguyên tắc ký kết: Theo điều 389 Bộ luật dân 2005, nguyên tắc giao kết hợp đồng là: - Tự giao kết không trái pháp luật, đạo đức xã hội - Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng 2.1.1 Đại diện ký kết: - LTM 2005 không qui định vấn đề này, áp dụng theo qui định BLDS 2005 - Theo qui định BLDS 2005, thẩm quyền ký kết hợp đồng dân Người đại diện theo pháp luật Người đại diện theo ủy quyền Người đại diện theo pháp luật Người chọn đứng đầu tổ chức (tuỳ loại tổ chức, người đứng đầu tổ chức người giữ chức vụ cụ thể tổ chức người tổ chức lựa chọn ghi điều lệ tổ chức) 0 Nguời đại diện theo ủy quyền người Người đại diện theo pháp luật ủy quyền để thực giao dịch Việc ủy quyền thực hình thức bên thỏa thuận trừ trường hợp pháp luật qui định hình thức văn Người ủy quyền ủy quyền lại cho người thứ ba người ủy quyền đồng ý (điều 583 BLDS) Đối với giao dịch vượt phạm vi ủy quyền, người ủy quyền không chịu trách nhiệm trừ trường hợp người ủy quyền đồng ý biết mà không phản đối (điều 146 BLDS) 2.1.2 Thời điểm giao kết: - Theo điều 403 404 BLDS, thời điểm giao kết hợp đồng dân hiệu lực hợp đồng xác định sau :  Hợp đồng giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết  Thời điểm giao kết hợp đồng lời nói thời điểm bên thỏa thuận nội dung hợp đồng  Thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên sau ký vào văn 2.1.3 Thực hợp đồng: Việc thực hợp đồng phải tuân theo nguyên tắc sau đây: - Thực hợp đồng, đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng lọai, thời hạn, phương thức thỏa thuận khác - Thực cách trung thực theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, bảo đảm tin cậy lẫn 2.1.4 Sửa đổi hợp đồng: Các bên thỏa thuận sửa đổi hợp đồng giải hậu việc sửa đổi, trừ trường hợp pháp luật có qui định khác Trường hợp hợp đồng lập thàn văn bản, công chứng, chứng thực, đăng ký cho phép việc sửa đổi hợp đồng phải tn theo hình thức 0 2.1.5 Chấm dứt hợp đồng: - Theo điều 424 BLDS, hợp đồng dân chấm dứt trường hợp sau: + Hợp đồng hoàn thành + Theo thỏa thuận bên + Cá nhân giao kết hợp đồng chết, pháp nhân chủ thể khác chấm dứt mà hợp đồng phải cá nhân, pháp nhân chủ thể thực + Hợp đồng bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực + Hợp đồng thực đối tượng hợp đồng khơng cịn bên thỏa thuận thay đối tượng khác bồi thường thiệt hại + Các trường hợp khác pháp luật qui định 2.2 Nội dung hợp đồng thương mại: 2.2.1 Các thỏa thuận hợp đồng: LTM 2005 khơng nêu nội dung cần có hợp đồng (tuỳ thuộc thoả thuận bên), BLDS 2005 (điều 402) gợi ý nội dung gồm :  Đối tượng hợp đồng  Số lượng, chất lượng  Giá , phương thức toán  Thời hạn, địa điểm, phương thức thực HĐ  Quyền nghĩa vụ bên  Trách nhiệm vi phạm hợp đồng  Phạt vi phạm hợp đồng  Các nội dung khác (điều kiện nghiệm thu, giao nhận, bảo hành, trường hợp giảm, miễn trách nhiệm, trở ngại phát sinh cách giải quyết, ) 0 2.2.2 Các văn thỏa thuận khác ( kèm theo hợp đồng): LTM 2005 không qui định văn thỏa thuận khác kèm theo hợp đồng Bộ luật Dân (điều 408) có nêu văn thỏa thuận kèm theo hợp đồng: Phụ lục Hợp Đồng:  Nhằm chi tiết số điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng Nội dung phụ lục không trái với nội dung hợp đồng  Trường hợp phụ lục có điều khoản trái nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Nếu bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản hợp đồng coi điều khoản hợp đồng sửa đổi 2.3 Các biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng: Theo Bộ luật Dân 2002 (Luật Thương mại 2005 không qui định), biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ gồm: chấp, đặt cọc, ký cước, ký quỹ, bảo lãnh, tín chấp  Đặt cọc  Thế chấp tài sản (điều 342,343 BLDS)  Cầm cố tài sản ( điều 326, 327 BLDS)  Bảo lãnh ( điều 361, 362, 363 BLDS)  Ký cước, quỹ  Tín chấp Chương 3: TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI Khái niệm “Tranh chấp thương mại hiểu phát sinh mâu thuẫn, bất đồng quyền nghĩa vụ chủ thể với hoạt động kinh doanh thương mại mà có bên có thực hoạt động kinh doanh thương mại Theo Luật thương mại quy định:“Hoạt động thương mại 0 hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” (Khoản Điều Luật Thương mại).” 3.1 Một số tranh chấp thường gặp: Theo Điều 30 Bộ luật Tố tụng dân năm 2015, tranh chấp thương mại chia làm 05 loại Đó là: (i) Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận; (ii) Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao cơng nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận; (iii) Tranh chấp người chưa phải thành viên cơng ty có giao dịch chuyển nhượng phần vốn góp với cơng ty, thành viên công ty; (iv) Tranh chấp công ty với thành viên công ty; tranh chấp công ty với người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc công ty cổ phần, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, bàn giao tài sản công ty, chuyển đổi hình thức tổ chức cơng ty; (v) Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền giải quan, tổ chức khác theo quy định pháp luật 3.2 Các phương thức giải tranh chấp  Phương thức thương lượng  Phương thức hòa giải  Giải tranh chấp thương mại tòa án  Giải tranh chấp thương mại trọng tài * VÍ DỤ: Theo đơn khởi kiện ngày 26/4/2012 Ngân hàng B, Chi nhánh Ngân hàng B huyện A có cho ông N.T.B (không đăng ký kinh doanh) vay số 0 tiền ba trăm triệu đồng, thời hạn vay 12 tháng (từ ngày 16/6/2011 đến 18/6/2012), lãi suất 21%/năm; mục đích vay bổ sung vốn kinh doanh để mua bán đồ may sẵn (theo Hợp đồng tín dụng số 01/HĐ/2011 ngày 16/6/2011) Khi vay, ơng B chấp quyền sử dụng đất (đã cấp quyền sử dụng cho ông B) Sau vay, ông B trả lãi đến ngày 16/12/2011 ngưng Vì vậy, Ngân hàng B khởi kiện yêu cầu ông B trả nợ trì hợp đồng chấp để đảm bảo cho việc thi hành án TAND huyện A thụ lý giải vụ án với quan hệ tranh chấp tranh chấp kinh doanh thương mại Việc thụ lý, giải TAND huyện A có quan điểm khác Quan điểm thứ cho rằng, bên vay hợp đồng tín dụng có mục đích lợi nhuận bên có tranh chấp tranh chấp kinh doanh thương mại mà không bắt buộc bên vay phải có đăng ký kinh doanh Nếu bên vay khơng có đăng ký kinh doanh mục đích vay để tiêu dùng tranh chấp dân nên việc TAND huyện A thụ lý giải Ý kiến khác lại cho rằng, theo quy định điểm m khoản Điều 29 BLTTDS tranh chấp hợp đồng tín dụng cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận tranh chấp kinh doanh thương mại thuộc thẩm quyền giải quyêt Tòa án Do đó, tranh chấp hợp đồng tín dụng cá nhân khơng có đăng ký kinh doanh với ngân hàng tranh chấp dân mà không phân biệt tranh chấp cá nhân ngân hàng có mục đích lợi nhuận hay khơng có mục đích lợi nhuận Hiện nay, thực tiễn Tòa án giải vụ án từ hợp đồng tín dụng áp dụng quan điểm thứ Chúng cho rằng, tranh chấp hợp đồng tín dụng quy định điểm m khoản Điều 29 tranh chấp hợp đồng phải đảm bảo tiêu chí mà nội dung khoản quy định bên phải có đăng ký kinh doanh có mục đích lợi nhuận Thêm vào đó, nghiên cứu quy định Luật tổ chức tín dụng năm 2011 Luật tổ chức tín dụng năm 1997 sửa đổi, bổ sung năm 2004, khơng có quy định quy định loại quan hệ tranh chấp từ hợp đồng tín dụng tranh chấp tranh chấp kinh doanh thương mại để áp dụng khoản Điều 29 BLTTDS thụ lý, giải 0 Vì vậy, hiểu theo quan điểm thứ phù hợp với quy định pháp luật KẾT LUẬN “Đi với phát triển xã hội, chế định pháp lý HĐ chế thiết yếu thường xuyên diễn cập nhật, bổ sung cho hoàn thiện ngun tắc tơn trọng chế thỏa thuận, bình đẳng bên, hướng đến tạo đảm bảo pháp lý ngày vững cho quyền lợi ích hợp pháp chủ thể quan hệ HĐ Trong xu cơng nghiệp hóa, đại hóa nay, hoạt động lĩnh vực kinh doanh thương mại dó mơi trường thuận lợi để xúc tiến, đầu tư, giao kết liên quan đến HĐ thương mại ngày nhiều lên Giải vấn đề lúc điều chỉnh nhiều văn pháp lý khác nhau, lên BLDS năm 2015 LTM năm 2005, vấn đề lựa chọn pháp luật áp dụng đặt ra.” TÀI LIỆU THAM KHẢO http://luathoc.vn/phapluat/ http://luatsuadoi.vibonline.com.vn http://moj.gov.vn/ http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/ www.diendanphapluat.vn www.luatvietnam.vn http://hul.hueuni.edu.vn/upload/file/tn_caohoc/tt-nguyen-van-phuc-qt 0 https://luatvietan.vn/giai-quyet-tranh-chap-thuong-mai.html https://tks.edu.vn/thong-tin-khoa-hoc/chi-tiet/117/479 Bộ luật Dân 2005 Luật Thương mại 2005 Luật Kinh tế, Trường Đại học Kinh tế thành phố Hồ Chí Minh, Nhà xuất Đại học Quốc gia thành phố Hồ Chí Minh MỤC LỤC VIẾT TẮT LTM: Luật Thương mại HĐ: Hợp đồng BLDS: Bộ luật Dân BLTTDS: Bộ luật Tố tụng Dân TAND: Tòa án Nhân dân 0 ... giao dịch hợp đồng Nên định chọn đề tài: ? ?Hợp đồng kinh doanh thương mại? ?? 0 Chương 1: QUY ĐỊNH HIỆN HÀNH VỀ HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH THƯƠNG MẠI KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM CỦA HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 1.1... hoạt động thương mại Theo Luật Thương mại hành, hợp đồng thương mại bao gồm 02 nhóm hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng cung ứng dịch vụ Trong nhóm hoạt động thương mại, chế độ pháp lý hợp đồng có... sản tài sản bất động sản 1.2 Đặc điểm Hợp đồng thương mại có đặc điểm hợp đồng hoạt động kinh doanh nói chung có đặc điểm riêng hoạt động thương mại để phân biệt hợp đồng dân hợp đồng thương mại