Tình hình thực hiện các dự án FDI ở Việt Nam trong thời gian qua

Tình hình thực hiện các dự án FDI ở Việt Nam trong thời gian qua

Lời nói đầu

Trao đổi hàng hoá, dịch vụ giữa thơng nhân của các quốc gia với nhau đã có lịch sử phát triển hàng nghìn năm, ngày nay nó có vị trí quan trọng bậc nhất trong hoạt động kinh tế đối ngoại Một hình thức pháp lý cơ bản của trao đổi hàng hóa quốc tế là hợp đồng mua bán ngoại thơng hay còn gọi là hợp đồng xuất nhập khẩu

Sự phát triển thơng mại trên thế giới luôn đi liền với tranh chấp

th-ơng mại, bởi thế, khi ký kết và thực hiện hợp đồng các doanh nghiệp xuất nhập khẩu luôn phải lu ý những đặc điểm cơ bản nhất của hợp đồng mua bán ngoại thơng Một doanh nghiệp khi tham gia vào thi trờng thế giới rộng lớn cần phải quan tâm nhiều đến vấn đề ký kết hợp đồng và thực hiện hợp

đồng mua bán Quan tâm nhiều đến vấn đề ký kết hợp đồng sẽ giúp cho doanh nghiệp tránh đợc những tranh chấp, thiệt hại không đáng có

Do vậy, việc nghiên cứu về đặc điểm hợp đồng mua bán ngoại

th-ơng là một trong những hoạt động chủ yếu của doanh nghiệp xuất nhập khẩu luôn cấp bách và mang tính thời sự Có nghiên cứu các đặc điểm đó thì các doanh nghiệp mới có kiến thức pháp lý vững vàng để tham gia vào kinh thơng mại quốc tế, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bản thân doanh nghiệp nói riêng và quốc gia nói chung Từ đó rút ra những kinh nghiệm quý báu góp phần tăng hiệu quả xuất nhập khẩu Từ những lý do

trên nên em đã chon đề tài “Đặc điểm của hợp đồng mua bán ngoại

th-ơng Trình bày một bản hợp đồng ký giữa công ty nớc ta với công ty nớc ngoài mà sinh viên biết ”

Phần I

Khái niệm và phân loại hợp đồng mua bán

ngoại thơng

1 Khái niệm hợp đồng mua bán ngoại thơng

Hợp đồng mua bán ngoại thơng là sự thỏa thuận bằng văn bản giữa các bên, trong đó ngời bán có nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho ngời mua, còn ngời mua có nghĩa vụ trả cho ngời bán một khoản tiền ngang giá trị hàng hóa bằng các phơng thức thanh toán quốc tế

2 Phân loại hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thơng

Trong thực tiễn thơng mại quốc tế, hợp đồng mua bán ngoại thơng

đợc phân chia thành một số dạng, tùy theo tính chất giao hàng hoặc tùy theo hình thức thanh toán tiền hàng

* Theo tính chất giao hàng

Theo tính chất giao hàng ngời ta chia thành:

- Hợp đồng giao hàng một lần qui định tới một thời hạn nhất định trong hợp đồng, một bên phải giao cho bên kia một số lợng hàng hóa mà các bên đã thỏa thuận

- Hợp đồng giao hàng định kỳ qui định một số lợng hàng hóa đã đợc thỏa thuận trong hợp đồng sẽ đợc giao một cách thờng xuyên (định kỳ) trong thời hạn của hợp đồng Thời hạn đó có thể ngắn (khoảng một năm) và dài (trung bình 5 - 10 năm, có thể lên tới 15 - 20 năm)

* Theo hình thức thanh toán tiền hàng

Theo hình thức này ngời ta chia thành:

- Hợp đồng thanh toán bằng tiền qui định việc thanh toán tiền hàng bằng một đồng tiền nhất định

- Hợp đồng thanh toán bằng hàng hóa là hợp đồng trong đó việc bán một số hàng hóa đồng thời liên kết với việc mua một hàng hóa khác và không có thanh toán ngoại tệ

Phần II

Đặc điểm hợp đồng mua bán ngoại thơng

Hợp đồng mua bán ngoại thơng là loại văn bản giao dịch chủ yếu, quan trọng nhất và phổ biến nhất trong hoạt động kinh doanh xuất nhập khẩu

Hợp đồng mua bán ngoại thơng là loại hợp đồng mua bán, vì vậy,

nó có những đặc điểm nh mọi hợp đồng mua bán khác Sự khác nhau giữa hợp đồng mua bán ngoại thơng và hợp đồng mua bán nói chung là ở chỗ, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có tính chất quốc tế (có yếu tố nớc ngoài) Tính chất quốc tế của loại hợp đồng mua bán này đợc thể hiện qua một trong các dấu hiệu sau đây:

1 Đặc điểm về chủ thể tham gia ký kết

Chủ thể ký kết hợp đồng mua bán ngoại thơng là thơng nhân thờng trú

có trụ sở thơng mại đặt ở các quốc gia khác nhau Thơng nhân có thể là thể nhân hoặc pháp nhân Thơng nhân thờng đợc xác định theo luật mà thơng nhân đó mang quốc tịch Nếu thể nhân muốn ký kết hợp đồng mua bán ngoại thơng cần phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo luật

mà thơng nhân đó mang quốc tịch Thơng nhân là tổ chức phải có t cách pháp nhân

2 Đặc điểm về đối tợng

Đối tợng của hợp đồng mua bán ngoại thơng là hàng hóa đợc phép chuyển qua biên giới, hoặc chuyển từ khu chế xuất vào thị trờng nội địa và ngợc lại thep qui định của pháp luật

3 Đặc điểm về đồng tiền thanh toán

Đồng tiền thanh toán trong hợp đồng mua bán ngoại thơng có thể là ngoại tệ đối với một bên, là ngoại tệ, hoặc nội tệ đối với cả hai bên, cũng có trờng hợp đồng tiền thanh toán trong hợp đồng mua bán ngoại thơng là nội tệ

đối với hai bên tham gia ký kết hợp đồng Nh vậy, đồng tiền thanh toán trong hợp đồng mua bán ngoại thơng phụ thuộc hoàn toàn vào sự thỏa thuận của các bên ký kết hợp đồng, nó có thể là đồng tiền của nớc xuất khẩu, nớc nhập khẩu hoặc có thể là đồng tiền của một nớc thứ ba miễn sao sự lựa chọn

đồng tiền thanh toán đảm bảo đợc lợi ích của các bên tham gia ký kết hợp

đồng mua bán ngoại thơng

4 Đặc điểm về cơ quan giải quyết tranh chấp

Theo nguyên tắc chung của T pháp quốc tế, các bên kí kết hợp đồng

có quyền tự do thỏa thuận lựa chọn cơ quan giải quyết tranh chấp phát sinh

từ hợp đồng mua bán ngoại thơng Thông thờng ngời ta qui định thành một

điều khoản trong hợp đồng Nếu các bên không ghi trong hợp đồng về điều khoản trọng tài hay tòa án thì họ vẫn có quyền thỏa thuận lựa chọn bất cứ một cơ quan trọng tài hay một tòa án nào đó để giải quyết tranh chấp, thỏa thuận trọng tài phải đợc lập thành văn bản

5 Đặc điểm về trình tự ký kết hợp đồng

Trình tự ký kết hợp đồng mua bán ngoại thơng rất đa dạng, phong phú hơn và có những điểm khác so với hợp đồng mua bán hàng hóa trong nớc

a Hình thức ký kết

Đối với hợp đồng mua bán ngoại thơng, nếu các bên gặp nhau trực tiếp để thỏa thuận và ký kết sẽ rất tốn kém về tiền bạc và thời gian nhiều hơn so với trờng hợp đàm phán ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa trong

n-ớc Vì vậy, hình thức ký kết hợp đồng gián tiếp thờng đợc sử dụng phổ biến hơn hình thức ký kết hợp đồng trực tiếp Hình thức ký kết hợp đồng gián tiếp đợc thông qua th tín, fax, telex, đơn chào hàng, đơn chấp nhận hàng,

đơn đặt hàng v.v

b Chào hàng

Về phơng diện pháp lý, đó là đề nghị của một bên (ngời mua hay ngời bán) gửi cho bên kua biểu thị ý muốn bán hoặc muốn mua một mặt hàng nhất định Một đơn chào hàng phải đảm bảo những tiêu chuẩn pháp lý nhất định theo qui định của pháp luật nh điều kiện có hiệu lực của đơn chào hàng, nội dung của nó của gồm các điều khoản chủ yếu của một hợp đồng, trong đơn chào hàng phải nêu rõ thời gian có hiệu lực và điều kiện hủy bỏ

đơn chào hàng

Chào hàng phải đợc gửi đến đích danh cho một hoặc nhiều ngời với

nội dung rõ ràng về tên hàng, số lợng, phẩm chất, quy cách và giá cả của hàng hóa Chào hàng có hai loại:

- Chào hàng tự do (chào hàng không cam kết) là loại chào hàng gửi cho nhiều bạn hàng cùng một lúc Nó không ràng buộc trách nhiệm ngời phát ra đơn chào hàng, họ có quyền sửa đổi, rút lại bất cứ lúc nào trớc khi

có sự chấp nhận chào hàng Việc ngời đợc chào hàng chấp nhận hoàn toàn các điều kiện của chào hàng tự do không có ý nghĩa là hợp đồng đã đ ợc ký kết Muốn có hợp đồng đòi hỏi phải có sự chấp nhận của ngời phát ra đơn chào hàng

- Chào hàng cố định (chào hàng có cam kết) là việc ngời chào bán một lô hàng bị ràng buộc vào lời đề nghị của mình Trong thời gian này nếu ngời mua chấp nhận vô điều kiện chào hàng đó thì coi nh hợp đồng đã đợc

ký kết Nếu nh trong đơn chào hàng cố định, ngời chào hàng không nói rõ thời gian có hiệu lực thì thời hạn đợc tính theo thời hạn hợp lý tùy theo tính chất loại hàng, tùy theo độ xa cách giữa ngời bán và ngời mua và tùy theo tập quán của từng nớc

c Chấp nhận chào hàng

Là sự trả lời chào hàng và có tính chất ràng buộc tùy theo tính chất của chào hàng và chấp nhận chào hàng Nếu chấp nhận chào hàng hoàn toàn (vô điều kiện) theo nội dung một chào hàng tự do, thì chấp nhận chào hàng mới chỉ là chào hàng mới Nếu chấp nhận chào hàng có bổ sung vào nội dung của chào hàng cố định, thì chấp nhận chào hàng cũng trở thành chào hàng mới Nếu chấp nhận chào hàng hoàn toàn nhất trí (vô điều kiện) với nội dung của chào hàng cố định thì hợp đồng mua bán ngoại thơng coi

nh đợc ký kết

Một đơn chấp nhận chào hàng muốn có hiệu lực về mặt pháp luật phải thỏa mãn những điều kiện sau:

- Phải đợc chính ngời chào hàng chấp nhận

- Phải đồng ý toàn bộ và vô điều kiện mọi điều khoản của đơn chào hàng

- Phải chấp nhận trong thời hạn có hiệu lực của đơn chào hàng

- Chấp nhận phải đợc truyền đạt đến ngời phát ra đơn chào hàng Hợp đồng đợc coi là ký kết khi:

- Các bên có mặt trực tiếp ký vào hợp đồng

- Chấp nhận vô điều kiện của ngời đợc chào hàng phải gửi trong thời gian có hiệu lực của chào hàng (trờng hợp chào hàng cố định)

- Chấp nhận vô điều kiện của ngời đợc chào hàng phải đợc ngời chào hàng chấp nhận (trờng hợp chào hàng tự do)

d Xác định ngày và nơi ký hợp đồng the phơng thức chào hàng và chấp nhận

Việc xác định ngày ký hợp đồng rất quan trọng vì nó liên quan đến việc xác định thời hạn giao hàng, chuyển rủi ro xảy ra cho hàng hóa còn lu tại kho ngời bán nếu đấy là hàng đặc định hay là hàng đồng loạt đã đợc đặc

định hóa

6 Đặc điểm về pháp luật

Do hợp đồng mua bán ngoại thơng là loại hợp đồng có yếu tố nớc ngoài, nên luật áp dụng cho loại hợp đồng này phức tạp hơn so với luật áp dụng cho hợp đồng mua bán trong nớc, gồm:

a Điều ớc quốc tế

Điều ớc quốc tế là nguồn luật quốc tế nhất của t pháp quốc tế Các

điều ớc quốc tế có tác dụng chủ đạo và trực tiếp đối với các hoạt động ngoại thơng là các điều ớc quốc tế về trao đổi hàng hóa, về thanh toán, viện trợ, vay nợ, về điều kiện giao hàng v.v

+ Đối với những điều ớc quốc tế mà nớc ta chính thức tham gia, thì các quy phạm của các điều ớc quốc tế đó có giá trị pháp lý cao hơn các quy phạm pháp lý khác Nếu hợp đồng mua bán ngoại thơng đợc ký kết trên cơ

sở một điều ớc quốc tế đó có thể làm cho quan hệ hợp đồng đợc bảo đảm, duy trì, thay đổi hợp đồng hoặc hủy bỏ những điều khoản nào của hợp đồng trái những qui định của điều ớc đó Tuy nhiên, các điều ớc quốc tế cũng có những quy phạm tùy ý vào các bên đơng sự đợc phép tự thỏa thuận trong các vấn đề mà các quy phạm tùy ý đó đề cập

+ Đối với những điều ớc quốc tế mà nớc ta cha chính thức tham gia, nhng khi ký kết hợp đồng mua bán các bên lại dẫn chiếu đến, thì theo nguyên tắc phải hiểu đây là điều khoản thỏa thuận tự chọn mà hai bên ký hợp đồng phải coi trọng và tuân thủ Nhng các bên không đợc áp dụng những quy phạm trái luật quốc gia Chính vì vậy, cần hết sức chú ý khi dẫn chiếu các điều ớc quốc tế để khỏi đa vào hợp đồng những điều khoản của

điều ớc quốc tế trái với luật nớc mình

b Luật quốc gia

Nh đã trình bày ở phần trên, chủ thể của hợp đồng mua bán ngoại thơng là những ngời có quốc tịch khác nhau nên luật của bất cứ quốc gia nào đợc vận dụng và quan hệ hợp đồng đều có thể là luật nớc ngoài đối với bên này hoặc đối với bên kia Khi áp dụng luật quốc gia để điều chỉnh các quan hệ phát sinh từ hợp đồng mua bán ngoại thơng cần đặc biệt chú trọng vấn đề luật của những nớc nào sẽ đợc áp dụng Bên cạnh đó, cũng cần chú ý

đến việc lựa chọn các quy phạm nào của luật quốc gia để áp dụng và giá trị của luật nớc ngoài khi áp dụng vào mối quan hệ hợp đồng

+ Luật nớc ngời bán: Trong thực tiễn thơng mại quốc tế, các bên

đ-ơng sự của hợp đồng thờng có xu hớng áp dụng luật nớc ngời bán để điều chỉnh các quan hệ phát sinh từ hợp đồng mua bán ngoại thơng

+ Luật nơi đang ký hợp đồng: Pháp luật của nhiều nớc có qui định một cách nữa để chỉ ra nguồn luật áp dụng đó là luật nơi ký hợp đồng, vì ngời ta quan niệm rằng khi cùng nhau ký kết hợp đồng ở đâu thì các bên

đ-ơng sự phải biết luật nơi đó và chấp nhận áp dụng luật nơi đó nếu nh trong hợp đồng không có qui định gì khác

+ Luật nơi thực hiện nghĩa vụ: Trong một số trờng hợp ngời ta còn chấp nhận áp dụng luật nơi thực hiện nghĩa vụ với quan niệm là các bên đ

-ơng sự thực hiện nghĩa vụ ở đâu, thì phải hiểu luật nơi đó, và phải tôn trọng pháp luật nơi đó (điều này cần đặc biệt lu ý trong trờng hợp đấu thầu) Việc

am hiểu pháp luật nơi có liên quan có ý nghĩa rất to lớn về mặt thực tiễn, vì rất nhiều trờng hợp pháp luật và tập quán có liên quan lại khác xa nhau

+ Luật quốc tịch: Việc xác định năng lực pháp lý và năng lực hành

vi của các cá nhân (thể nhân) cũng nh xác định địa vị pháp lý của các pháp nhân đợc qui định rất khác nhau theo luật của từng nớc Vấn đề cần lu ý là cần xác định chính xác quốc tịch của pháp nhân, vì trong hệ thống luật t bản chủ nghĩa có một số cách xác định quốc tịch khác nhau

+ Luật lựa chọn: Các bên đơng sự có thể chọn bất cứ luật nớc nào để

điều chỉnh quan hệ hợp đồng Điều quan trọng chủ yếu là khi chọn luật phải biết thật cụ thể luật mà mình chọn, đồng thời cũng cần phải tìm hiểu xem pháp luật nớc nào cho phép áp dụng luật nớc ngoài, nớc nào hạn chế và nớc

nào cho phép áp dụng luật nớc ngoài với điều kiện không đợc trái với pháp luật quốc gia

c Tập quán thơng mại

Trong quan hệ buôn bán quốc tế, tập quán thơng mại giữ một vai trò khá quan trọng, mặc dù nó có thể không đợc đề cập chính thức trong các văn bản giao dịch nhng trên thực tiễn mỗi khi có tranh chấp, các tập quán thơng mại lại đợc dẫn chiếu để áp dụng

Tập quán thơng mại là thói quen thơng mại đợc công nhận, khi nó

đáp ứng đợc 3 yếu tố sau:

+ Là một thói quen phổ biến, đợc áp dụng thờng xuyên, có tính chất

ổn định;

+ Về từng vấn đề và ở từng địa phơng đó là thói quen độc nhất; + Là một thói quen có nội dung rõ ràng, đợc các bên có liên quan chấp nhận

Khi sử dụng tập quán thơng mại, chúng ta cần chú ý đến giá trị pháp

lý của chúng, vì có sự khác biệt cơ bản giữa các hệ thống pháp luật của các nớc về giá trị pháp lý của tập quán nói chung và tập quán thơng mại nói riêng Đại đa số các hệ thống pháp luật t sản đều coi tập quán pháp là nguồn luật chính, thậm chí có giá trị cao hơn luật quốc gia mặc dù các tập quán pháp đó không đợc ghi nhận trong văn bản pháp luật chính thức Khi

sử dụng tập quán để xác định quyền lợi hay nghĩa vụ cụ thể của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thơng, cần lu ý rằng, tập quán

th-ơng mại chỉ đợc áp dụng khi:

+ Hai bên đã thỏa thuận qui định là sẽ áp dụng một tập quán nào đó trong hợp đồng;

+ Vấn đề phát sinh không đợc điều chỉnh bằng các điều khoản của hợp đồng và luật hiện hành điều chỉnh hợp đồng cũng không có quy phạm nào điều chỉnh vấn đề này

d T pháp và án lệ

Trong các quan hệ t pháp quốc tế nói chung và trong quan hệ ngoại thơng nói riêng thực tiễn t pháp có vị trí rất quan trọng vì mỗi khi xảy ra

tranh chấp ngời ta thờng viện dẫn các bản án, các phán quyết đã có trớc đây

và coi nh mẫu mực Sở dĩ thực tiễn t pháp - án lệ có vai trò quan trọng nh vậy, vì nhìn chung, các tranh chấp ngoại thơng thờng tập trung vào một số vấn đề có nhiều trờng hợp giống nhau nên cơ quan xét xử thờng tham khảo các phán quyết cũ và có khi căn cứ vào các phán quyết này để xét xử vụ tranh chấp mới Ngoài ra, khi phải xử lý một vụ tranh chấp nào đó, ngời ta thờng phải tham chiếu nhiều ngành luật Để giảm nhẹ những khó khăn phức tạp trong việc nghiên cứu, cơ quan xét xử có thể sử dụng các án lệ tơng tự

Xu hớng vận dụng án lệ thờng gặp trong thực tiễn của các nớc t bản Chính vì vậy, khi giao dịch với thị trờng quốc tế ta cần có nhận thức đúng đắn về vai trò, tác dụng của án lệ

e Pháp thuyết

Pháp thuyết là các quan điểm, ý kiến của các nhà lý luận pháp luật chuyên nghiệp trên cơ sở tổng hợp nghiên cứu riêng và các quan điểm - ý kiến ấy đợc công bố trên các văn bản đợc phát hành một cách rộng rãi hay

đăng lên các tạp chí chính luận

Trên thực tế hầu nh bao giờ cũng có các trờng hợp, nhiều pháp thuyết khác nhau về cùng một vấn đề, một hiện tợng, nên việc lựa chọn vận dụng pháp thuyết nào để giải quyết tranh chấp là việc không đơn giản Vì vậy, trong giao dịch buôn bán trên thị trờng quốc tế việc tìm hiểu pháp thuyết, biết vận dụng các pháp thuyết một cách đúng đắn là một yêu cầu quan trọng

7 Đặc điểm về nội dung hợp đồng

Theo điều 50 của Luật thơng mại Việt Nam, nội dung chủ yếu của hợp đồng mua bán ngoại thơng bắt buộc phải có 6 điều khoản chủ yếu, nếu thiếu một trong 6 điều khoản chủ yếu thì hợp đồng coi nh vô hiệu

- Điều khoản về tên hàng

- Điều khoản về số lợng

- Điều khoản về quy cách, phẩm chất hàng hóa

- Điều khoản về giá cả

- Điều khoản về phơng thức thanh toán

- Điều khoản về địa điểm, phơng tiện và thời hạn giao nhận hàng

Và em cũng xin nêu ra thêm một số các điều khoản thờng lệ sau:

- Điều khoản thỏa thuận về điều kiện cơ sở giao hàng

- Điều khoản về trách nhiệm lập hồ sơ chứng từ cho hàng hóa

- Điều khoản về bảo hành

- Điều khoản về khiếu nại

- Điều khoản về các trờng hợp bất khả kháng

- Điều khoản về trọng tài

Sau khi ký kết hợp đồng, các bên tham gia ký kết phải tổ chức thực hiện hợp đồng đó Trong quá trình thực hiện, các bên phải tuân theo đầy đủ các nguyên tắc thực hiện hợp đồng, cũng nh tuân theo luật quốc gia, tuân theo luật quốc tế mà vẫn bảo đảm đợc quyền và lợi ích của các bên