Do vậy, pháp luật ràng buộc sáng lập viên khi họ thực hiện giao dịch pháp lí trong thời hạn nhất định nhằm chống việc lợi dụng thành lập công ti để lừa đảo đồng thời sự ràng buộc đó cũng
Trang 1Tư cách pháp lí của các chủ thể
tham gia hoạt động trong
tham gia hoạt động trong
công ti đối vốn ở nước ta
công ti đối vốn ở nước ta
Ths Lê thị châu *
ông ti đối vốn là sự liên kết góp vốn
của nhiều chủ đầu tư với mục đích
tìm kiếm lợi nhuận trong hoạt động
kinh doanh ở nước ta, công ti đối vốn là
một trong những loại hình công ti đ+ và
đang được các nhà đầu tư ưa chuộng Để
đảm bảo an toàn cho người có vốn yên
tâm liên kết góp vốn, pháp luật đ+ quy
định tư cách pháp lí của các chủ thể tham
gia vào quá trình hoạt động của công ti
đối vốn Trong phạm vi bài viết này,
chúng tôi đề cập vấn đề phân biệt tư cách
pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt
động trong công ti đối vốn
1 Sáng lập viên là người khởi xướng,
chịu trách nhiệm đứng ra thành lập công
ti Tư cách chủ thể của sáng lập viên được
xác lập trong suốt quá trình thành lập
công ti và tồn tại theo quy định của điều
lệ công ti Sáng lập viên có vai trò đặc
biệt quan trọng Trước hết, họ là người
nắm vững lĩnh vực kinh doanh, thực hiện
các giao dịch pháp lí trước cơ quan nhà
nước có thẩm quyền để tạo ra điều kiện
cần thiết cho sự hình thành công ti
Trong nhiều khía cạnh, sáng lập viên
vẫn là chỗ dựa cho công ti trong quá trình
hoạt động Do vậy, pháp luật ràng buộc
sáng lập viên khi họ thực hiện giao dịch
pháp lí trong thời hạn nhất định nhằm
chống việc lợi dụng thành lập công ti để
lừa đảo đồng thời sự ràng buộc đó cũng góp phần gắn bó mối quan hệ giữa các cổ
đông với hiệu quả hoạt động của công ti trong tương lai Luật pháp nhiều nước quy
định từng sáng lập viên khi thực hiện vấn
đề có liên quan đến quá trình thành lập công ti phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản của mình
Điều 32 Luật công ti quy định: "Các sáng lập viên phải cùng nhau đăng kí mua ít nhất 20% số cổ phiếu dự tính phát hành của công ti; các sáng lập viên phải gửi tất cả số tiền đ) góp của người đăng
kí mua cổ phiếu vào tài khoản phong toả
tại một ngân hàng ở trong nước kèm theo danh sách những người đăng kí mua cổ phiếu và số tiền mà mỗi người đ) góp;
các sáng lập viên triệu tập đại hội đồng thành lập để thông qua điều lệ của công
ti và các thủ tục cần thiết khác" Điều 33 Luật công ti cũng quy định: "Sau một năm kể từ ngày được cấp giấy phép thành lập mà công ti không thành lập được thì
người đăng kí mua cổ phiếu có quyền yêu cầu các sáng lập viên trả lại số tiền đ) góp Các sáng lập viên phải trả cho họ số tiền đ) góp trong thời hạn 30 ngày, kể từ
ngày nhận được yêu cầu và phải chịu mọi
C
* Trường đại học công đoàn
Trang 2chi phí liên quan đến việc vận động thành
lập công ti"
Theo quy định của Luật doanh
nghiệp, sáng lập viên là người tham gia
thông qua điều lệ đầu tiên của công ti
Sáng lập viên là tổ chức, cá nhân có đủ
năng lực pháp luật và năng lực hành vi
thực hiện việc thành lập doanh nghiệp
Theo Điều 9 Luật doanh nghiệp, những
tổ chức và cá nhân sau đây không được
phép thành lập công ti:
- Cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực
lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản
của Nhà nước và công quỹ để thành lập
doanh nghiệp kinh doanh thu lời riêng
cho cơ quan, đơn vị mình;
- Cán bộ, công chức theo quy định
của pháp luật về cán bộ, công chức;
- Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân
chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng
trong các cơ quan, đơn vị thuộc quân đội
nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên
nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc
công an nhân dân;
- Cán bộ l+nh đạo, quản lí nghiệp vụ
trong các doanh nghiệp Nhà nước, trừ
những người được cử làm đại diện để
quản lí phần vốn góp của Nhà nước tại
doanh nghiệp khác;
- Người chưa thành niên, người thành
niên bị hạn chế hoặc mất năng lực hành
vi dân sự;
- Người đang bị truy cứu trách nhiệm
hình sự hoặc đang phải chấp hành hình
phạt tù hoặc bị toà án tước quyền hành
nghề vì phạm các tội buôn lậu, làm hàng
giả, buôn bán hàng giả, kinh doanh trái
phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng và
các tội khác theo quy định của pháp luật;
- Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành
viên hợp danh của công ti hợp danh, giám
đốc (tổng giám đốc), chủ tịch và các thành viên hội đồng quản trị của doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập doanh nghiệp, không
được làm người quản lí doanh nghiệp trong thời hạn từ một đến ba năm kể từ ngày doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, trừ các trường hợp quy định tại Luật phá sản doanh nghiệp;
- Tổ chức nước ngoài, người nước ngoài không thường trú tại Việt Nam Vậy điều kiện để trở thành sáng lập viên công ti là gì? Luật doanh nghiệp mới quy định đối tượng bị cấm thành lập công
ti mà không quy định điều kiện để trở thành sáng lập viên Theo thông lệ, chủ thể muốn trở thành sáng lập viên thì phải hội đủ ít nhất các điều kiện: 1) Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ; 2) Am hiểu trình độ chuyên môn, kĩ năng nghề nghiệp cần thiết; 3) Có đủ các điều kiện vật chất như vốn tối thiểu tương ứng, tài sản, thiết bị kĩ thuật, công nghệ; 4) Tìm kiếm được thị trường Điều kiện 1 là đòi hỏi của pháp luật còn điều kiện 2, 3 và 4
là do thương trường kiểm nghiệm Chủ thể không hội đủ những điều kiện tối thiểu trên thì không thể đứng ra thành lập công ti
Để xác lập tư cách pháp lí của sáng lập viên, Luật doanh nghiệp cũng quy
định hồ sơ thành lập công ti phải có danh sách cổ đông sáng lập ghi vào giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Khi định giá tài sản, các thành viên sáng lập là người định giá tài sản theo nguyên tắc nhất trí (Điều
23 Luật doanh nghiệp) kể từ ngày công ti
được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ
Trang 3thông được quyền chào bán; cổ phần phổ
thông của cổ đông sáng lập có thể chuyển
nhượng cho người không phải là cổ đông
nếu được sự chấp thuận của đại hội đồng
cổ đông
Khi thực hiện giao dịch để tiến hành
thành lập công ti thì hình thức pháp lí và
hậu quả pháp lí của giao dịch mà thành
viên sáng lập thực hiện được luật quy
định như thế nào? Luật công ti chưa có
quy định cụ thể, Luật doanh nghiệp đ+
quy định các nguyên tắc thực hiện giao
dịch pháp lí của sáng lập viên Hành vi
của sáng lập viên chính là xác lập các
quan hệ pháp luật “tiền công ti” Các
quan hệ này được ghi nhận thông qua
hình thức pháp lí là hợp đồng thành lập
công ti Thông qua những quy định này
mà "Luật doanh nghiệp đ) đạt được
những thành công và thành tựu mới góp
phần làm giàu thêm những tri thức pháp
lí của cơ chế thị trường thể hiện trong
pháp luật"(1) Theo khoản 1 Điều 11 Luật
doanh nghiệp thì: "Hợp đồng phục vụ cho
việc thành lập doanh nghiệp có thể được
thành viên sáng lập hoặc người đại diện
theo uỷ quyền của nhóm thành viên sáng
lập kí kết" Hợp đồng công ti là tiền đề
pháp lí đầu tiên cho sự ra đời của công ti
Nó là căn cứ xác nhận sự minh bạch pháp
lí đối với các giao dịch của sáng lập viên
trong quá trình vận động liên kết, góp
vốn, kí hợp đồng thuê trụ sở, hợp đồng
mua tài sản, hợp đồng tư vấn để hình
thành các quan hệ giữa thành viên với
thành viên, giữa thành viên với công ti
khi công ti ra đời Hậu quả của các giao
dịch đó thường xảy ra hai trường hợp:
- Nếu công ti được thành lập thì
công ti là người tiếp nhận quyền và
nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng do các sáng lập viên thực hiện và tiếp tục được ghi nhận vào điều lệ công ti;
- Nếu công ti không được thành lập thì các sáng lập viên phải liên đới chịu trách nhiệm tài sản về việc thực hiện hợp đồng đó
Điều lệ công ti là hình thức pháp lí thể hiện ý chí của công ti - thực thể pháp lí
được thành lập bằng sự thống nhất ý chí của các thành viên theo nguyên tắc tự
định đoạt và tự do ý chí Ngoài những quy định bắt buộc phải ghi nhận trong nội dung của điều lệ (theo Điều 15 Luật doanh nghiệp), các thành viên có thể có những thỏa thuận khác vì lợi ích của mình và của công ti Điều lệ công ti có thể quy định một số ưu đ+i đối với thành viên sáng lập Pháp luật hiện hành không quy định thành viên hội đồng quản trị có
là cổ đông sáng lập công ti hay không mà
để cho điều lệ công ti quy định Thông thường, cổ đông sáng lập thường sở hữu
cổ phần ưu đ+i biểu quyết Điều 52 Luật doanh nghiệp quy định: "Cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đ)i biểu quyết trong thời hạn 3 năm kể từ ngày công ti được cấp giấy chứng nhận
đăng kí kinh doanh" Số lượng cổ phiếu
ưu đ+i biểu quyết cùng với những điều kiện ràng buộc trong điều lệ là cơ sở để
cổ đông sáng lập chi phối quyền lực trong công ti Vì vậy, hình thức pháp lí để ràng buộc sáng lập viên khi họ thực hiện các giao dịch tiến hành thành lập công ti là hợp đồng công ti, điều lệ công ti và những quy định của pháp luật
2 Chủ đầu tư là cá nhân hoặc pháp nhân có đủ năng lực pháp luật và năng
Trang 4lực hành vi Theo quy định của pháp luật,
chủ đầu tư được tham gia vào quá trình
hoạt động của công ti thông qua việc đầu
tư vốn nhằm mục đích thu lợi nhuận Tư
cách pháp lí của các chủ đầu tư phụ thuộc
vào từng loại nguồn vốn và phương thức
tạo lập các nguồn vốn đó trong hoạt động
công ti
a Chủ đầu tư với tư cách là đồng chủ
sở hữu vốn điều lệ của công ti
Vốn điều lệ của công ti do các thành
viên góp vốn tạo lập, tùy theo mô hình
công ti (công ti TNHH, công ti cổ phần )
mà quá trình tạo lập vốn điều lệ có sự
khác nhau Đối với công ti TNHH, tư
cách pháp lí của chủ sở hữu vốn điều lệ
phụ thuộc vào giá trị phần vốn góp, tuy
nhiên, trong một số trường hợp nó còn
phụ thuộc vào từng loại tài sản hoặc thời
hạn góp vốn Đối với công ti cổ phần, tư
cách pháp lí của chủ sở hữu vốn điều lệ
phụ thuộc vào số lượng cổ phần, loại cổ
phần
b Chủ nợ với tư cách là chủ đầu tư
vào công ti tùy theo nhu cầu vốn phát
triển kinh doanh
Tư cách pháp lí của các chủ thể này
xuất hiện từ phương thức tạo lập các
nguồn vốn thông qua các khoản vay
Theo quy định hiện hành, trong quá trình
hoạt động, công ti có thể xác lập phương
thức huy động vốn từ các khoản vay như
phát hành trái phiếu, vay tín dụng ngân
hàng, tín dụng thương mại, tín dụng thuê
mua Ngoài ra, các chủ đầu tư còn tham
gia hoạt động công ti thông qua các hợp
đồng liên doanh, liên kết
3 Thành viên công ti là “Công dân đủ
18 tuổi, tổ chức kinh tế Việt Nam có tư
cách pháp nhân thuộc các thành phần
kinh tế, tổ chức x) hội có quyền góp vốn
đầu tư hoặc tham gia thành lập công ti” (Điều 1 Luật công ti) Theo quy định này, thành viên công ti chính là chủ đầu tư nhưng trong nhiều trường hợp chủ đầu tư không phải là thành viên công ti Ví dụ: Chủ nợ của công ti Trong trường hợp này, chủ đầu tư hưởng l+i suất % trên cơ
sở thoả thuận được ghi trong hợp đồng vay nợ Nếu công ti làm ăn thua lỗ thì họ không phải gánh chịu rủi ro hoặc nếu có thì phải theo quy định của Luật phá sản Khác với chủ đầu tư, thành viên công ti là các chủ thể “cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm
về các khoản nợ của công ti trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ti" (Điều
21 Luật công ti)
Kế thừa và phát triển các quy định của Luật công ti, tư cách của thành viên công ti
được quy định trong các điều khác nhau của Luật doanh nghiệp
- Đối với công ti TNHH, thành viên
có thể là tổ chức và cá nhân được ghi vào
sổ đăng kí thành viên của công ti, họ là chủ sở hữu phần vốn góp vào công ti, họ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số vốn
đ+ cam kết góp vào công ti Quyền và nghĩa vụ cơ bản của thành viên được quy
định tại Điều 29 và 30 Luật doanh nghiệp Ngoài ra, Điều 31, 32 và 35 Luật doanh nghiệp cũng quy định tư cách pháp
lí của thành viên trong quá trình thực hiện, chấm dứt quyền chủ sở hữu đối với phần vốn của thành viên tại công ti
- Đối với công ti cổ phần, thành viên công ti là các cổ đông Cổ đông có thể là
tổ chức, cá nhân, họ là những người sở hữu cổ phần của công ti và được ghi tên
Trang 5vào sổ đăng kí cổ đông Tư cách pháp lí
của cổ đông tuỳ thuộc vào loại cổ phần
mà họ sở hữu Theo Điều 52 Luật doanh
nghiệp, công ti cổ phần có cổ phần phổ
thông và cổ phần ưu đ+i Cổ phần ưu đ+i
còn được chia thành các loại: Cổ phần ưu
đ+i biểu quyết, cổ phần ưu đ+i cổ tức, cổ
phần ưu đ+i hoàn lại Người sở hữu cổ
phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông,
người sở hữu cổ phần ưu đ+i gọi là cổ
đông ưu đ+i Cách chia cổ phần ra từng
loại như vậy tạo cho người sở hữu có các
quyền, nghĩa vụ và lợi ích ngang nhau
Theo Luật doanh nghiệp thì cổ phần phổ
thông không thể chuyển thành cổ phần ưu
đ+i, trong lúc cổ phần ưu đ+i có thể
chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo
quyết định của đại hội đồng cổ đông Tùy
theo từng loại cổ đông mà pháp luật có
các quy định khác nhau về việc xác lập,
thực hiện, chấm dứt tư cách pháp lí của
cổ đông phổ thông, cổ đông ưu đ+i biểu
quyết, cổ đông ưu đ+i cổ tức, cổ đông ưu
đ+i hoàn lại (Điều 53, 54, 55, 56, 57
Luật doanh nghiệp)
4 Người quản lí và điều hành công ti
là người giữ vị trí quản trị hoạt động của
công ti: Thành viên hội đồng thành viên,
chủ tịch công ti, thành viên hội đồng
quản trị, giám đốc (tổng giám đốc), các
chức danh quản lí quan trọng khác do
điều lệ công ti quy định Người điều hành
là thành viên công ti do đại hội đồng bầu
và do hội đồng quản trị cử thì họ phải
gánh chịu trách nhiệm trước đại hội đồng
hoặc hội đồng quản trị về hành vi thực
hiện việc điều hành và quản lí công ti
Nếu trường hợp người điều hành là người
ngoài công ti thì hành vi của người đó chỉ
phát sinh trên cơ sở hợp đồng (hợp đồng
thuê làm giám đốc) Họ phải chịu trách nhiệm về kết quả của hoạt động kinh doanh và khi thực hiện các hành vi không
được trái với lợi ích của công ti
Từ sự phân biệt các khái niệm trên, chúng tôi nhận thức rằng tư cách pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt động công
ti phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt trên cơ sở những sự kiện pháp lí khác nhau Xuất phát từ bản chất pháp lí của công ti
là một "khế ước" mà sự thoả thuận ý chí của các chủ thể với tư cách là sáng lập viên, thành viên, chủ đầu tư, người quản lí
điều hành tham gia hoạt động công ti
được xác lập dựa trên cơ sở những hình thức pháp lí khác nhau Ngoài những quy
định của pháp luật, tư cách của những chủ thể đó còn được điều chỉnh bởi hợp đồng
và điều lệ công ti Trong những văn bản này sẽ cụ thể quyền và nghĩa vụ của các chủ thể trong quá trình hoạt động của công ti Do đó, khi tìm hiểu tư cách của các chủ thể tham gia công ti, chúng ta không chỉ xem xét từ các quy định của pháp luật mà còn xem xét ở hợp đồng và
điều lệ công ti Tất cả những quy định đó hợp thành sự ràng buộc pháp lí giữa các chủ thể để đảm bảo an toàn trong giao lưu dân sự, góp phần thúc đẩy hoạt động kinh doanh theo hình thức công ti có hiệu quả./
(1).Xem: Nguyễn Như Phát, Tạp chí Nhà nước và pháp luật số 5 - 1999, tr 49