Báo cáo " Tư cách pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt động trong công ti đối vốn ở nước ta" pdf

nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 3 T cách pháp lí của các chủ thể T cách pháp lí của các chủ thể T cách pháp lí của các chủ thể T cách pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt động trong tham gia hoạt động trong tham gia hoạt động trong tham gia hoạt động trong công ti đối vốn ở nớc ta công ti đối vốn ở nớc tacông ti đối vốn ở nớc ta công ti đối vốn ở nớc ta Ths. Lê thị châu * ông ti đối vốn là sự liên kết góp vốn của nhiều chủ đầu t với mục đích tìm kiếm lợi nhuận trong hoạt động kinh doanh. ở nớc ta, công ti đối vốn là một trong những loại hình công ti đ và đang đợc các nhà đầu t a chuộng. Để đảm bảo an toàn cho ngời có vốn yên tâm liên kết góp vốn, pháp luật đ quy định t cách pháp lí của các chủ thể tham gia vào quá trình hoạt động của công ti đối vốn. Trong phạm vi bài viết này, chúng tôi đề cập vấn đề phân biệt t cách pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt động trong công ti đối vốn. 1. Sáng lập viên là ngời khởi xớng, chịu trách nhiệm đứng ra thành lập công ti. T cách chủ thể của sáng lập viên đợc xác lập trong suốt quá trình thành lập công ti và tồn tại theo quy định của điều lệ công ti. Sáng lập viên có vai trò đặc biệt quan trọng. Trớc hết, họ là ngời nắm vững lĩnh vực kinh doanh, thực hiện các giao dịch pháp lí trớc cơ quan nhà nớc có thẩm quyền để tạo ra điều kiện cần thiết cho sự hình thành công ti. Trong nhiều khía cạnh, sáng lập viên vẫn là chỗ dựa cho công ti trong quá trình hoạt động. Do vậy, pháp luật ràng buộc sáng lập viên khi họ thực hiện giao dịch pháp lí trong thời hạn nhất định nhằm chống việc lợi dụng thành lập công ti để lừa đảo đồng thời sự ràng buộc đó cũng góp phần gắn bó mối quan hệ giữa các cổ đông với hiệu quả hoạt động của công ti trong tơng lai. Luật pháp nhiều nớc quy định từng sáng lập viên khi thực hiện vấn đề có liên quan đến quá trình thành lập công ti phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản của mình. Điều 32 Luật công ti quy định: "Các sáng lập viên phải cùng nhau đăng kí mua ít nhất 20% số cổ phiếu dự tính phát hành của công ti; các sáng lập viên phải gửi tất cả số tiền đ góp của ngời đăng kí mua cổ phiếu vào tài khoản phong toả tại một ngân hàng ở trong nớc kèm theo danh sách những ngời đăng kí mua cổ phiếu và số tiền mà mỗi ngời đ góp; các sáng lập viên triệu tập đại hội đồng thành lập để thông qua điều lệ của công ti và các thủ tục cần thiết khác". Điều 33 Luật công ti cũng quy định: "Sau một năm kể từ ngày đợc cấp giấy phép thành lập mà công ti không thành lập đợc thì ngời đăng kí mua cổ phiếu có quyền yêu cầu các sáng lập viên trả lại số tiền đ góp. Các sáng lập viên phải trả cho họ số tiền đ góp trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận đợc yêu cầu và phải chịu mọi C * Trờng đại học công đoàn nghiên cứu - trao đổi 4 - Tạp chí luật học chi phí liên quan đến việc vận động thành lập công ti". Theo quy định của Luật doanh nghiệp, sáng lập viên là ngời tham gia thông qua điều lệ đầu tiên của công ti. Sáng lập viên là tổ chức, cá nhân có đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi thực hiện việc thành lập doanh nghiệp. Theo Điều 9 Luật doanh nghiệp, những tổ chức và cá nhân sau đây không đợc phép thành lập công ti: - Cơ quan nhà nớc, đơn vị thuộc lực lợng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản của Nhà nớc và công quỹ để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lời riêng cho cơ quan, đơn vị mình; - Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc công an nhân dân; - Cán bộ lnh đạo, quản lí nghiệp vụ trong các doanh nghiệp Nhà nớc, trừ những ngời đợc cử làm đại diện để quản lí phần vốn góp của Nhà nớc tại doanh nghiệp khác; - Ngời cha thành niên, ngời thành niên bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự; - Ngời đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự hoặc đang phải chấp hành hình phạt tù hoặc bị toà án tớc quyền hành nghề vì phạm các tội buôn lậu, làm hàng giả, buôn bán hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng và các tội khác theo quy định của pháp luật; - Chủ doanh nghiệp t nhân, thành viên hợp danh của công ti hợp danh, giám đốc (tổng giám đốc), chủ tịch và các thành viên hội đồng quản trị của doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không đợc quyền thành lập doanh nghiệp, không đợc làm ngời quản lí doanh nghiệp trong thời hạn từ một đến ba năm kể từ ngày doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, trừ các trờng hợp quy định tại Luật phá sản doanh nghiệp; - Tổ chức nớc ngoài, ngời nớc ngoài không thờng trú tại Việt Nam. Vậy điều kiện để trở thành sáng lập viên công ti là gì? Luật doanh nghiệp mới quy định đối tợng bị cấm thành lập công ti mà không quy định điều kiện để trở thành sáng lập viên. Theo thông lệ, chủ thể muốn trở thành sáng lập viên thì phải hội đủ ít nhất các điều kiện: 1) Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ; 2) Am hiểu trình độ chuyên môn, kĩ năng nghề nghiệp cần thiết; 3) Có đủ các điều kiện vật chất nh vốn tối thiểu tơng ứng, tài sản, thiết bị kĩ thuật, công nghệ; 4) Tìm kiếm đợc thị trờng. Điều kiện 1 là đòi hỏi của pháp luật còn điều kiện 2, 3 và 4 là do thơng trờng kiểm nghiệm. Chủ thể không hội đủ những điều kiện tối thiểu trên thì không thể đứng ra thành lập công ti. Để xác lập t cách pháp lí của sáng lập viên, Luật doanh nghiệp cũng quy định hồ sơ thành lập công ti phải có danh sách cổ đông sáng lập ghi vào giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. Khi định giá tài sản, các thành viên sáng lập là ngời định giá tài sản theo nguyên tắc nhất trí (Điều 23 Luật doanh nghiệp) kể từ ngày công ti đợc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 5 thông đợc quyền chào bán; cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập có thể chuyển nhợng cho ngời không phải là cổ đông nếu đợc sự chấp thuận của đại hội đồng cổ đông. Khi thực hiện giao dịch để tiến hành thành lập công ti thì hình thức pháp lí và hậu quả pháp lí của giao dịch mà thành viên sáng lập thực hiện đợc luật quy định nh thế nào? Luật công ti cha có quy định cụ thể, Luật doanh nghiệp đ quy định các nguyên tắc thực hiện giao dịch pháp lí của sáng lập viên. Hành vi của sáng lập viên chính là xác lập các quan hệ pháp luật tiền công ti. Các quan hệ này đợc ghi nhận thông qua hình thức pháp lí là hợp đồng thành lập công ti. Thông qua những quy định này mà "Luật doanh nghiệp đ đạt đợc những thành công và thành tựu mới góp phần làm giàu thêm những tri thức pháp lí của cơ chế thị trờng thể hiện trong pháp luật" (1) . Theo khoản 1 Điều 11 Luật doanh nghiệp thì: "Hợp đồng phục vụ cho việc thành lập doanh nghiệp có thể đợc thành viên sáng lập hoặc ngời đại diện theo uỷ quyền của nhóm thành viên sáng lập kí kết". Hợp đồng công ti là tiền đề pháp lí đầu tiên cho sự ra đời của công ti. Nó là căn cứ xác nhận sự minh bạch pháp lí đối với các giao dịch của sáng lập viên trong quá trình vận động liên kết, góp vốn, kí hợp đồng thuê trụ sở, hợp đồng mua tài sản, hợp đồng t vấn để hình thành các quan hệ giữa thành viên với thành viên, giữa thành viên với công ti khi công ti ra đời. Hậu quả của các giao dịch đó thờng xảy ra hai trờng hợp: - Nếu công ti đợc thành lập thì công ti là ngời tiếp nhận quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng do các sáng lập viên thực hiện và tiếp tục đợc ghi nhận vào điều lệ công ti; - Nếu công ti không đợc thành lập thì các sáng lập viên phải liên đới chịu trách nhiệm tài sản về việc thực hiện hợp đồng đó. Điều lệ công ti là hình thức pháp lí thể hiện ý chí của công ti - thực thể pháp lí đợc thành lập bằng sự thống nhất ý chí của các thành viên theo nguyên tắc tự định đoạt và tự do ý chí. Ngoài những quy định bắt buộc phải ghi nhận trong nội dung của điều lệ (theo Điều 15 Luật doanh nghiệp), các thành viên có thể có những thỏa thuận khác vì lợi ích của mình và của công ti. Điều lệ công ti có thể quy định một số u đi đối với thành viên sáng lập. Pháp luật hiện hành không quy định thành viên hội đồng quản trị có là cổ đông sáng lập công ti hay không mà để cho điều lệ công ti quy định. Thông thờng, cổ đông sáng lập thờng sở hữu cổ phần u đi biểu quyết. Điều 52 Luật doanh nghiệp quy định: "Cổ đông sáng lập đợc quyền nắm giữ cổ phần u đi biểu quyết trong thời hạn 3 năm kể từ ngày công ti đợc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh". Số lợng cổ phiếu u đi biểu quyết cùng với những điều kiện ràng buộc trong điều lệ là cơ sở để cổ đông sáng lập chi phối quyền lực trong công ti. Vì vậy, hình thức pháp lí để ràng buộc sáng lập viên khi họ thực hiện các giao dịch tiến hành thành lập công ti là hợp đồng công ti, điều lệ công ti và những quy định của pháp luật. 2. Chủ đầu t là cá nhân hoặc pháp nhân có đủ năng lực pháp luật và năng nghiên cứu - trao đổi 6 - Tạp chí luật học lực hành vi. Theo quy định của pháp luật, chủ đầu t đợc tham gia vào quá trình hoạt động của công ti thông qua việc đầu t vốn nhằm mục đích thu lợi nhuận. T cách pháp lí của các chủ đầu t phụ thuộc vào từng loại nguồn vốn và phơng thức tạo lập các nguồn vốn đó trong hoạt động công ti. a. Chủ đầu t với t cách là đồng chủ sở hữu vốn điều lệ của công ti Vốn điều lệ của công ti do các thành viên góp vốn tạo lập, tùy theo mô hình công ti (công ti TNHH, công ti cổ phần ) mà quá trình tạo lập vốn điều lệ có sự khác nhau. Đối với công ti TNHH, t cách pháp lí của chủ sở hữu vốn điều lệ phụ thuộc vào giá trị phần vốn góp, tuy nhiên, trong một số trờng hợp nó còn phụ thuộc vào từng loại tài sản hoặc thời hạn góp vốn. Đối với công ti cổ phần, t cách pháp lí của chủ sở hữu vốn điều lệ phụ thuộc vào số lợng cổ phần, loại cổ phần b. Chủ nợ với t cách là chủ đầu t vào công ti tùy theo nhu cầu vốn phát triển kinh doanh T cách pháp lí của các chủ thể này xuất hiện từ phơng thức tạo lập các nguồn vốn thông qua các khoản vay. Theo quy định hiện hành, trong quá trình hoạt động, công ti có thể xác lập phơng thức huy động vốn từ các khoản vay nh phát hành trái phiếu, vay tín dụng ngân hàng, tín dụng thơng mại, tín dụng thuê mua Ngoài ra, các chủ đầu t còn tham gia hoạt động công ti thông qua các hợp đồng liên doanh, liên kết. 3. Thành viên công ti là Công dân đủ 18 tuổi, tổ chức kinh tế Việt Nam có t cách pháp nhân thuộc các thành phần kinh tế, tổ chức x hội có quyền góp vốn đầu t hoặc tham gia thành lập công ti (Điều 1 Luật công ti). Theo quy định này, thành viên công ti chính là chủ đầu t nhng trong nhiều trờng hợp chủ đầu t không phải là thành viên công ti. Ví dụ: Chủ nợ của công ti. Trong trờng hợp này, chủ đầu t hởng li suất % trên cơ sở thoả thuận đợc ghi trong hợp đồng vay nợ. Nếu công ti làm ăn thua lỗ thì họ không phải gánh chịu rủi ro hoặc nếu có thì phải theo quy định của Luật phá sản. Khác với chủ đầu t, thành viên công ti là các chủ thể cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tơng ứng với phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ti trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ti" (Điều 21 Luật công ti). Kế thừa và phát triển các quy định của Luật công ti, t cách của thành viên công ti đợc quy định trong các điều khác nhau của Luật doanh nghiệp. - Đối với công ti TNHH, thành viên có thể là tổ chức và cá nhân đợc ghi vào sổ đăng kí thành viên của công ti, họ là chủ sở hữu phần vốn góp vào công ti, họ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số vốn đ cam kết góp vào công ti. Quyền và nghĩa vụ cơ bản của thành viên đợc quy định tại Điều 29 và 30 Luật doanh nghiệp. Ngoài ra, Điều 31, 32 và 35 Luật doanh nghiệp cũng quy định t cách pháp lí của thành viên trong quá trình thực hiện, chấm dứt quyền chủ sở hữu đối với phần vốn của thành viên tại công ti. - Đối với công ti cổ phần, thành viên công ti là các cổ đông. Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân, họ là những ngời sở hữu cổ phần của công ti và đợc ghi tên nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 7 vào sổ đăng kí cổ đông. T cách pháp lí của cổ đông tuỳ thuộc vào loại cổ phần mà họ sở hữu. Theo Điều 52 Luật doanh nghiệp, công ti cổ phần có cổ phần phổ thông và cổ phần u đi. Cổ phần u đi còn đợc chia thành các loại: Cổ phần u đi biểu quyết, cổ phần u đi cổ tức, cổ phần u đi hoàn lại Ngời sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông, ngời sở hữu cổ phần u đi gọi là cổ đông u đi. Cách chia cổ phần ra từng loại nh vậy tạo cho ngời sở hữu có các quyền, nghĩa vụ và lợi ích ngang nhau. Theo Luật doanh nghiệp thì cổ phần phổ thông không thể chuyển thành cổ phần u đi, trong lúc cổ phần u đi có thể chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định của đại hội đồng cổ đông. Tùy theo từng loại cổ đông mà pháp luật có các quy định khác nhau về việc xác lập, thực hiện, chấm dứt t cách pháp lí của cổ đông phổ thông, cổ đông u đi biểu quyết, cổ đông u đi cổ tức, cổ đông u đi hoàn lại (Điều 53, 54, 55, 56, 57 Luật doanh nghiệp). 4. Ngời quản lí và điều hành công ti là ngời giữ vị trí quản trị hoạt động của công ti: Thành viên hội đồng thành viên, chủ tịch công ti, thành viên hội đồng quản trị, giám đốc (tổng giám đốc), các chức danh quản lí quan trọng khác do điều lệ công ti quy định. Ngời điều hành là thành viên công ti do đại hội đồng bầu và do hội đồng quản trị cử thì họ phải gánh chịu trách nhiệm trớc đại hội đồng hoặc hội đồng quản trị về hành vi thực hiện việc điều hành và quản lí công ti. Nếu trờng hợp ngời điều hành là ngời ngoài công ti thì hành vi của ngời đó chỉ phát sinh trên cơ sở hợp đồng (hợp đồng thuê làm giám đốc). Họ phải chịu trách nhiệm về kết quả của hoạt động kinh doanh và khi thực hiện các hành vi không đợc trái với lợi ích của công ti. Từ sự phân biệt các khái niệm trên, chúng tôi nhận thức rằng t cách pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt động công ti phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt trên cơ sở những sự kiện pháp lí khác nhau. Xuất phát từ bản chất pháp lí của công ti là một "khế ớc" mà sự thoả thuận ý chí của các chủ thể với t cách là sáng lập viên, thành viên, chủ đầu t, ngời quản lí điều hành tham gia hoạt động công ti đợc xác lập dựa trên cơ sở những hình thức pháp lí khác nhau. Ngoài những quy định của pháp luật, t cách của những chủ thể đó còn đợc điều chỉnh bởi hợp đồng và điều lệ công ti. Trong những văn bản này sẽ cụ thể quyền và nghĩa vụ của các chủ thể trong quá trình hoạt động của công ti. Do đó, khi tìm hiểu t cách của các chủ thể tham gia công ti, chúng ta không chỉ xem xét từ các quy định của pháp luật mà còn xem xét ở hợp đồng và điều lệ công ti. Tất cả những quy định đó hợp thành sự ràng buộc pháp lí giữa các chủ thể để đảm bảo an toàn trong giao lu dân sự, góp phần thúc đẩy hoạt động kinh doanh theo hình thức công ti có hiệu quả./. (1).Xem: Nguyễn Nh Phát, Tạp chí Nhà nớc và pháp luật số 5 - 1999, tr. 49. . T cách pháp lí của các chủ thể T cách pháp lí của các chủ thể T cách pháp lí của các chủ thể T cách pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt động trong. trong tham gia hoạt động trong tham gia hoạt động trong tham gia hoạt động trong công ti đối vốn ở nớc ta công ti đối vốn ở nớc tacông ti đối vốn ở nớc