1. Trang chủ
  2. » Luận Văn - Báo Cáo

Báo cáo " Tư cách pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt động trong công ti đối vốn ở nước ta" pdf

5 590 0

Đang tải... (xem toàn văn)

THÔNG TIN TÀI LIỆU

Thông tin cơ bản

Định dạng
Số trang 5
Dung lượng 86,61 KB

Nội dung

Do vậy, pháp luật ràng buộc sáng lập viên khi họ thực hiện giao dịch pháp lí trong thời hạn nhất định nhằm chống việc lợi dụng thành lập công ti để lừa đảo đồng thời sự ràng buộc đó cũng

Trang 1

Tư cách pháp lí của các chủ thể

tham gia hoạt động trong

tham gia hoạt động trong

công ti đối vốn ở nước ta

công ti đối vốn ở nước ta

Ths Lê thị châu *

ông ti đối vốn là sự liên kết góp vốn

của nhiều chủ đầu tư với mục đích

tìm kiếm lợi nhuận trong hoạt động

kinh doanh ở nước ta, công ti đối vốn là

một trong những loại hình công ti đ+ và

đang được các nhà đầu tư ưa chuộng Để

đảm bảo an toàn cho người có vốn yên

tâm liên kết góp vốn, pháp luật đ+ quy

định tư cách pháp lí của các chủ thể tham

gia vào quá trình hoạt động của công ti

đối vốn Trong phạm vi bài viết này,

chúng tôi đề cập vấn đề phân biệt tư cách

pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt

động trong công ti đối vốn

1 Sáng lập viên là người khởi xướng,

chịu trách nhiệm đứng ra thành lập công

ti Tư cách chủ thể của sáng lập viên được

xác lập trong suốt quá trình thành lập

công ti và tồn tại theo quy định của điều

lệ công ti Sáng lập viên có vai trò đặc

biệt quan trọng Trước hết, họ là người

nắm vững lĩnh vực kinh doanh, thực hiện

các giao dịch pháp lí trước cơ quan nhà

nước có thẩm quyền để tạo ra điều kiện

cần thiết cho sự hình thành công ti

Trong nhiều khía cạnh, sáng lập viên

vẫn là chỗ dựa cho công ti trong quá trình

hoạt động Do vậy, pháp luật ràng buộc

sáng lập viên khi họ thực hiện giao dịch

pháp lí trong thời hạn nhất định nhằm

chống việc lợi dụng thành lập công ti để

lừa đảo đồng thời sự ràng buộc đó cũng góp phần gắn bó mối quan hệ giữa các cổ

đông với hiệu quả hoạt động của công ti trong tương lai Luật pháp nhiều nước quy

định từng sáng lập viên khi thực hiện vấn

đề có liên quan đến quá trình thành lập công ti phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản của mình

Điều 32 Luật công ti quy định: "Các sáng lập viên phải cùng nhau đăng kí mua ít nhất 20% số cổ phiếu dự tính phát hành của công ti; các sáng lập viên phải gửi tất cả số tiền đ) góp của người đăng

kí mua cổ phiếu vào tài khoản phong toả

tại một ngân hàng ở trong nước kèm theo danh sách những người đăng kí mua cổ phiếu và số tiền mà mỗi người đ) góp;

các sáng lập viên triệu tập đại hội đồng thành lập để thông qua điều lệ của công

ti và các thủ tục cần thiết khác" Điều 33 Luật công ti cũng quy định: "Sau một năm kể từ ngày được cấp giấy phép thành lập mà công ti không thành lập được thì

người đăng kí mua cổ phiếu có quyền yêu cầu các sáng lập viên trả lại số tiền đ) góp Các sáng lập viên phải trả cho họ số tiền đ) góp trong thời hạn 30 ngày, kể từ

ngày nhận được yêu cầu và phải chịu mọi

C

* Trường đại học công đoàn

Trang 2

chi phí liên quan đến việc vận động thành

lập công ti"

Theo quy định của Luật doanh

nghiệp, sáng lập viên là người tham gia

thông qua điều lệ đầu tiên của công ti

Sáng lập viên là tổ chức, cá nhân có đủ

năng lực pháp luật và năng lực hành vi

thực hiện việc thành lập doanh nghiệp

Theo Điều 9 Luật doanh nghiệp, những

tổ chức và cá nhân sau đây không được

phép thành lập công ti:

- Cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực

lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản

của Nhà nước và công quỹ để thành lập

doanh nghiệp kinh doanh thu lời riêng

cho cơ quan, đơn vị mình;

- Cán bộ, công chức theo quy định

của pháp luật về cán bộ, công chức;

- Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân

chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng

trong các cơ quan, đơn vị thuộc quân đội

nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên

nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc

công an nhân dân;

- Cán bộ l+nh đạo, quản lí nghiệp vụ

trong các doanh nghiệp Nhà nước, trừ

những người được cử làm đại diện để

quản lí phần vốn góp của Nhà nước tại

doanh nghiệp khác;

- Người chưa thành niên, người thành

niên bị hạn chế hoặc mất năng lực hành

vi dân sự;

- Người đang bị truy cứu trách nhiệm

hình sự hoặc đang phải chấp hành hình

phạt tù hoặc bị toà án tước quyền hành

nghề vì phạm các tội buôn lậu, làm hàng

giả, buôn bán hàng giả, kinh doanh trái

phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng và

các tội khác theo quy định của pháp luật;

- Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành

viên hợp danh của công ti hợp danh, giám

đốc (tổng giám đốc), chủ tịch và các thành viên hội đồng quản trị của doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập doanh nghiệp, không

được làm người quản lí doanh nghiệp trong thời hạn từ một đến ba năm kể từ ngày doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, trừ các trường hợp quy định tại Luật phá sản doanh nghiệp;

- Tổ chức nước ngoài, người nước ngoài không thường trú tại Việt Nam Vậy điều kiện để trở thành sáng lập viên công ti là gì? Luật doanh nghiệp mới quy định đối tượng bị cấm thành lập công

ti mà không quy định điều kiện để trở thành sáng lập viên Theo thông lệ, chủ thể muốn trở thành sáng lập viên thì phải hội đủ ít nhất các điều kiện: 1) Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ; 2) Am hiểu trình độ chuyên môn, kĩ năng nghề nghiệp cần thiết; 3) Có đủ các điều kiện vật chất như vốn tối thiểu tương ứng, tài sản, thiết bị kĩ thuật, công nghệ; 4) Tìm kiếm được thị trường Điều kiện 1 là đòi hỏi của pháp luật còn điều kiện 2, 3 và 4

là do thương trường kiểm nghiệm Chủ thể không hội đủ những điều kiện tối thiểu trên thì không thể đứng ra thành lập công ti

Để xác lập tư cách pháp lí của sáng lập viên, Luật doanh nghiệp cũng quy

định hồ sơ thành lập công ti phải có danh sách cổ đông sáng lập ghi vào giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Khi định giá tài sản, các thành viên sáng lập là người định giá tài sản theo nguyên tắc nhất trí (Điều

23 Luật doanh nghiệp) kể từ ngày công ti

được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ

Trang 3

thông được quyền chào bán; cổ phần phổ

thông của cổ đông sáng lập có thể chuyển

nhượng cho người không phải là cổ đông

nếu được sự chấp thuận của đại hội đồng

cổ đông

Khi thực hiện giao dịch để tiến hành

thành lập công ti thì hình thức pháp lí và

hậu quả pháp lí của giao dịch mà thành

viên sáng lập thực hiện được luật quy

định như thế nào? Luật công ti chưa có

quy định cụ thể, Luật doanh nghiệp đ+

quy định các nguyên tắc thực hiện giao

dịch pháp lí của sáng lập viên Hành vi

của sáng lập viên chính là xác lập các

quan hệ pháp luật “tiền công ti” Các

quan hệ này được ghi nhận thông qua

hình thức pháp lí là hợp đồng thành lập

công ti Thông qua những quy định này

mà "Luật doanh nghiệp đ) đạt được

những thành công và thành tựu mới góp

phần làm giàu thêm những tri thức pháp

lí của cơ chế thị trường thể hiện trong

pháp luật"(1) Theo khoản 1 Điều 11 Luật

doanh nghiệp thì: "Hợp đồng phục vụ cho

việc thành lập doanh nghiệp có thể được

thành viên sáng lập hoặc người đại diện

theo uỷ quyền của nhóm thành viên sáng

lập kí kết" Hợp đồng công ti là tiền đề

pháp lí đầu tiên cho sự ra đời của công ti

Nó là căn cứ xác nhận sự minh bạch pháp

lí đối với các giao dịch của sáng lập viên

trong quá trình vận động liên kết, góp

vốn, kí hợp đồng thuê trụ sở, hợp đồng

mua tài sản, hợp đồng tư vấn để hình

thành các quan hệ giữa thành viên với

thành viên, giữa thành viên với công ti

khi công ti ra đời Hậu quả của các giao

dịch đó thường xảy ra hai trường hợp:

- Nếu công ti được thành lập thì

công ti là người tiếp nhận quyền và

nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng do các sáng lập viên thực hiện và tiếp tục được ghi nhận vào điều lệ công ti;

- Nếu công ti không được thành lập thì các sáng lập viên phải liên đới chịu trách nhiệm tài sản về việc thực hiện hợp đồng đó

Điều lệ công ti là hình thức pháp lí thể hiện ý chí của công ti - thực thể pháp lí

được thành lập bằng sự thống nhất ý chí của các thành viên theo nguyên tắc tự

định đoạt và tự do ý chí Ngoài những quy định bắt buộc phải ghi nhận trong nội dung của điều lệ (theo Điều 15 Luật doanh nghiệp), các thành viên có thể có những thỏa thuận khác vì lợi ích của mình và của công ti Điều lệ công ti có thể quy định một số ưu đ+i đối với thành viên sáng lập Pháp luật hiện hành không quy định thành viên hội đồng quản trị có

là cổ đông sáng lập công ti hay không mà

để cho điều lệ công ti quy định Thông thường, cổ đông sáng lập thường sở hữu

cổ phần ưu đ+i biểu quyết Điều 52 Luật doanh nghiệp quy định: "Cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đ)i biểu quyết trong thời hạn 3 năm kể từ ngày công ti được cấp giấy chứng nhận

đăng kí kinh doanh" Số lượng cổ phiếu

ưu đ+i biểu quyết cùng với những điều kiện ràng buộc trong điều lệ là cơ sở để

cổ đông sáng lập chi phối quyền lực trong công ti Vì vậy, hình thức pháp lí để ràng buộc sáng lập viên khi họ thực hiện các giao dịch tiến hành thành lập công ti là hợp đồng công ti, điều lệ công ti và những quy định của pháp luật

2 Chủ đầu tư là cá nhân hoặc pháp nhân có đủ năng lực pháp luật và năng

Trang 4

lực hành vi Theo quy định của pháp luật,

chủ đầu tư được tham gia vào quá trình

hoạt động của công ti thông qua việc đầu

tư vốn nhằm mục đích thu lợi nhuận Tư

cách pháp lí của các chủ đầu tư phụ thuộc

vào từng loại nguồn vốn và phương thức

tạo lập các nguồn vốn đó trong hoạt động

công ti

a Chủ đầu tư với tư cách là đồng chủ

sở hữu vốn điều lệ của công ti

Vốn điều lệ của công ti do các thành

viên góp vốn tạo lập, tùy theo mô hình

công ti (công ti TNHH, công ti cổ phần )

mà quá trình tạo lập vốn điều lệ có sự

khác nhau Đối với công ti TNHH, tư

cách pháp lí của chủ sở hữu vốn điều lệ

phụ thuộc vào giá trị phần vốn góp, tuy

nhiên, trong một số trường hợp nó còn

phụ thuộc vào từng loại tài sản hoặc thời

hạn góp vốn Đối với công ti cổ phần, tư

cách pháp lí của chủ sở hữu vốn điều lệ

phụ thuộc vào số lượng cổ phần, loại cổ

phần

b Chủ nợ với tư cách là chủ đầu tư

vào công ti tùy theo nhu cầu vốn phát

triển kinh doanh

Tư cách pháp lí của các chủ thể này

xuất hiện từ phương thức tạo lập các

nguồn vốn thông qua các khoản vay

Theo quy định hiện hành, trong quá trình

hoạt động, công ti có thể xác lập phương

thức huy động vốn từ các khoản vay như

phát hành trái phiếu, vay tín dụng ngân

hàng, tín dụng thương mại, tín dụng thuê

mua Ngoài ra, các chủ đầu tư còn tham

gia hoạt động công ti thông qua các hợp

đồng liên doanh, liên kết

3 Thành viên công ti là “Công dân đủ

18 tuổi, tổ chức kinh tế Việt Nam có tư

cách pháp nhân thuộc các thành phần

kinh tế, tổ chức x) hội có quyền góp vốn

đầu tư hoặc tham gia thành lập công ti” (Điều 1 Luật công ti) Theo quy định này, thành viên công ti chính là chủ đầu tư nhưng trong nhiều trường hợp chủ đầu tư không phải là thành viên công ti Ví dụ: Chủ nợ của công ti Trong trường hợp này, chủ đầu tư hưởng l+i suất % trên cơ

sở thoả thuận được ghi trong hợp đồng vay nợ Nếu công ti làm ăn thua lỗ thì họ không phải gánh chịu rủi ro hoặc nếu có thì phải theo quy định của Luật phá sản Khác với chủ đầu tư, thành viên công ti là các chủ thể “cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm

về các khoản nợ của công ti trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ti" (Điều

21 Luật công ti)

Kế thừa và phát triển các quy định của Luật công ti, tư cách của thành viên công ti

được quy định trong các điều khác nhau của Luật doanh nghiệp

- Đối với công ti TNHH, thành viên

có thể là tổ chức và cá nhân được ghi vào

sổ đăng kí thành viên của công ti, họ là chủ sở hữu phần vốn góp vào công ti, họ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số vốn

đ+ cam kết góp vào công ti Quyền và nghĩa vụ cơ bản của thành viên được quy

định tại Điều 29 và 30 Luật doanh nghiệp Ngoài ra, Điều 31, 32 và 35 Luật doanh nghiệp cũng quy định tư cách pháp

lí của thành viên trong quá trình thực hiện, chấm dứt quyền chủ sở hữu đối với phần vốn của thành viên tại công ti

- Đối với công ti cổ phần, thành viên công ti là các cổ đông Cổ đông có thể là

tổ chức, cá nhân, họ là những người sở hữu cổ phần của công ti và được ghi tên

Trang 5

vào sổ đăng kí cổ đông Tư cách pháp lí

của cổ đông tuỳ thuộc vào loại cổ phần

mà họ sở hữu Theo Điều 52 Luật doanh

nghiệp, công ti cổ phần có cổ phần phổ

thông và cổ phần ưu đ+i Cổ phần ưu đ+i

còn được chia thành các loại: Cổ phần ưu

đ+i biểu quyết, cổ phần ưu đ+i cổ tức, cổ

phần ưu đ+i hoàn lại Người sở hữu cổ

phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông,

người sở hữu cổ phần ưu đ+i gọi là cổ

đông ưu đ+i Cách chia cổ phần ra từng

loại như vậy tạo cho người sở hữu có các

quyền, nghĩa vụ và lợi ích ngang nhau

Theo Luật doanh nghiệp thì cổ phần phổ

thông không thể chuyển thành cổ phần ưu

đ+i, trong lúc cổ phần ưu đ+i có thể

chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo

quyết định của đại hội đồng cổ đông Tùy

theo từng loại cổ đông mà pháp luật có

các quy định khác nhau về việc xác lập,

thực hiện, chấm dứt tư cách pháp lí của

cổ đông phổ thông, cổ đông ưu đ+i biểu

quyết, cổ đông ưu đ+i cổ tức, cổ đông ưu

đ+i hoàn lại (Điều 53, 54, 55, 56, 57

Luật doanh nghiệp)

4 Người quản lí và điều hành công ti

là người giữ vị trí quản trị hoạt động của

công ti: Thành viên hội đồng thành viên,

chủ tịch công ti, thành viên hội đồng

quản trị, giám đốc (tổng giám đốc), các

chức danh quản lí quan trọng khác do

điều lệ công ti quy định Người điều hành

là thành viên công ti do đại hội đồng bầu

và do hội đồng quản trị cử thì họ phải

gánh chịu trách nhiệm trước đại hội đồng

hoặc hội đồng quản trị về hành vi thực

hiện việc điều hành và quản lí công ti

Nếu trường hợp người điều hành là người

ngoài công ti thì hành vi của người đó chỉ

phát sinh trên cơ sở hợp đồng (hợp đồng

thuê làm giám đốc) Họ phải chịu trách nhiệm về kết quả của hoạt động kinh doanh và khi thực hiện các hành vi không

được trái với lợi ích của công ti

Từ sự phân biệt các khái niệm trên, chúng tôi nhận thức rằng tư cách pháp lí của các chủ thể tham gia hoạt động công

ti phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt trên cơ sở những sự kiện pháp lí khác nhau Xuất phát từ bản chất pháp lí của công ti

là một "khế ước" mà sự thoả thuận ý chí của các chủ thể với tư cách là sáng lập viên, thành viên, chủ đầu tư, người quản lí

điều hành tham gia hoạt động công ti

được xác lập dựa trên cơ sở những hình thức pháp lí khác nhau Ngoài những quy

định của pháp luật, tư cách của những chủ thể đó còn được điều chỉnh bởi hợp đồng

và điều lệ công ti Trong những văn bản này sẽ cụ thể quyền và nghĩa vụ của các chủ thể trong quá trình hoạt động của công ti Do đó, khi tìm hiểu tư cách của các chủ thể tham gia công ti, chúng ta không chỉ xem xét từ các quy định của pháp luật mà còn xem xét ở hợp đồng và

điều lệ công ti Tất cả những quy định đó hợp thành sự ràng buộc pháp lí giữa các chủ thể để đảm bảo an toàn trong giao lưu dân sự, góp phần thúc đẩy hoạt động kinh doanh theo hình thức công ti có hiệu quả./

(1).Xem: Nguyễn Như Phát, Tạp chí Nhà nước và pháp luật số 5 - 1999, tr 49

Ngày đăng: 17/03/2014, 11:20

TÀI LIỆU CÙNG NGƯỜI DÙNG

TÀI LIỆU LIÊN QUAN

w