Báo cáo " Luật so sánh và thực tiễn xây dựng Luật doanh nghiệp Việt Nam " docx

Thùc tiÔn sö dông luËt so s¸nh trong ho¹t ®éng lËp ph¸p t¹i ViÖt Nam 66 T¹p chÝ luËt häc sè 4/2007 TS. NguyÔn ViÕt tý * 1. Một số nét khái quát pháp luật về doanh nghiệp của một số nước trên thế giới 1.1. Pháp luật về doanh nghiệp của Cộng hòa Pháp và Cộng hoà liên bang Đức Theo pháp luật Cộng hòa Pháp và Cộng hòa liên bang Đức, doanh nghiệp được chia thành hai nhóm cơ bản là doanh nghiệp cá nhân và công ti. Doanh nghiệp cá nhân (Enterprise individuelle) là loại doanh nghiệp được đầu tư và quản lí bởi một cá nhân duy nhất. Thông thường doanh nghiệp cá nhân phải được đăng kí tư cách thương gia (merchant) vào danh bạ thương mại tại tòa án thương mại. Doanh nghiệp cá nhân có những đặc điểm như: 1) Doanh nghiệp cá nhân không cần có điều lệ; cá nhân chủ doanh nghiệp có quyền quyết định cơ cấu tổ chức của doanh nghiệp; 2) Vốn kinh doanh thuộc quyền sở hữu của một cá nhân duy nhất; 3) Cá nhân chủ doanh nghiệp là chủ thể trong các quan hệ pháp luật; không có sự tách bạch về mặt pháp lí giữa tư cách cá nhân chủ doanh nghiệp và tư cách doanh nghiệp cá nhân. (1) Công ti theo hệ thống pháp luật Pháp - Đức được chia thành rất nhiều loại khác nhau nhưng nếu căn cứ vào tính chất của sự liên kết trong công ti, có thể chia thành hai nhóm là công ti đối nhân và công ti đối vốn. Theo pháp luật Cộng hòa Pháp, các công ti bao gồm: Công ti hợp danh (Société en participation), công ti cổ phần (Société Anonyme) và công ti trách nhiệm hữu hạn (Société à responsabilité limitée). Trong đó công ti hợp danh là loại hình công ti đối nhân, công ti hợp danh có hai loại là công ti hợp danh thông thường và công ti hợp danh hữu hạn; công ti cổ phần là loại điển hình của công ti đối vốn. (2) Bên cạnh đó, ở Pháp còn tồn tại phổ biến một loại hình công ti, đó là công ti trách nhiệm hữu hạn. Công ti trách nhiệm hữu hạn là mô hình tổ chức kinh doanh được tạo ra bởi quá trình lập pháp. Tương tự như pháp luật Cộng hòa Pháp, pháp luật Cộng hòa liên bang Đức cũng phân chia công ti thành công ti đối nhân và công ti đối vốn. Công ti đối nhân gồm hai loại cơ bản là: Công ti hợp danh và công ti hợp vốn đơn giản. (3) Công ti đối vốn gồm: Công ti trách nhiệm hữu hạn và công ti cổ phần. (4) Theo pháp luật Cộng hòa liên bang Đức, những vấn đề chung về doanh nghiệp (thương nhân) được quy định trong Bộ luật dân sự và Bộ luật thương mại. Bộ luật thương mại quy định cụ thể về các vấn đề tổ chức và hoạt động của công ti hợp danh, * Giảng viên chính Khoa pháp luật kinh tế Trường Đại học Luật Hà Nội Thùc tiÔn sö dông luËt so s¸nh trong ho¹t ®éng lËp ph¸p t¹i ViÖt Nam T¹p chÝ luËt häc sè 4/2007 67 công ti hợp vốn đơn giản (hợp danh hữu hạn), cá nhân kinh doanh. Ngoài ra, các loại hình doanh nghiệp khác được quy định tại các luật đơn hành: Luật về công ti hợp danh của những người hành nghề tự do ngày 25/6/1994; Luật công ti trách nhiệm hữu hạn 1892 (được sửa đổi lần mới nhất năm 1980); Luật công ti cổ phần năm 1870 (được sửa đổi lần mới nhất ngày 12/6/2003). 1.2. Pháp luật về doanh nghiệp của Anh và Hoa Kì Ở mức độ tổng quát, có thể nhận thấy, các nước theo hệ luật Anh - Mĩ phân chia doanh nghiệp thành hai nhóm chủ yếu là: Hãng kinh doanh (business entities) và công ti (Company, Corporation). Hãng kinh doanh được chia thành hai loại chủ yếu là doanh nghiệp cá nhân (Sole Prioprietorship) và hợp danh (Partnership). Tại Hoa Kì, doanh nghiệp cá nhân được coi là hình thức doanh nghiệp đơn giản và thông dụng nhất. Ưu điểm cơ bản của doanh nghiệp cá nhân là ở tính đơn giản của nó. Hình thức doanh nghiệp này không đòi hỏi bất kì một văn bản hay thỏa thuận pháp lí nào; hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp có thể chấm dứt theo quyết định cá nhân của chủ doanh nghiệp. (5) Hợp danh là một dạng liên kết kinh tế có tính chất đối nhân giữa các nhà đầu tư. Hợp danh được phân biệt với công ti trên cả phương diện lí luận cũng như cơ chế điều chỉnh pháp luật. Tại Vương quốc Anh, mặc dù thuật ngữ công ti thông thường được hiểu bao hàm cả hợp danh, song các luật gia Anh quốc hiện đại đề cập công ti và luật công ti có sự phân biệt rõ với hợp danh và luật về hợp danh. (6) Công ti, mặc dù pháp luật của Vương quốc Anh và Hoa Kì có những điểm khác nhau nhất định trong các quy định về công ti, song nhìn chung công ti theo hệ thống pháp luật Anh - Mĩ là các tổ chức kinh doanh có tư cách pháp nhân, chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng tài sản của công ti; các thành viên công ti chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ti trong phạm vi phần vốn góp vào công ti. Công ti theo hệ thống luật Anh - Mĩ được chia thành hai loại là công ti có “cấu trúc vốn mở”, có phát hành cổ phiếu (Public Corporation) và công ti có “cấu trúc vốn đóng", không phát hành cổ phiếu (Close Corporation). Public Corporation giống với công ti cổ phần, còn Close Corporation giống với công ti trách nhiệm hữu hạn theo hệ thống luật Pháp - Đức. 1.3. Pháp luật về doanh nghiệp của Trung Quốc Hình thức pháp lí của các doanh nghiệp Trung Quốc rất đa dạng và vẫn đang trong quá trình được cải cách. Pháp luật hiện hành của Trung Quốc quy định những loại chủ thể kinh doanh: Hộ cá thể, doanh nghiệp cá thể, hợp danh, doanh nghiệp tập thể, doanh nghiệp nhà nước, công ti (công ti trách nhiệm hữu hạn và công ti cổ phần), doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài. Doanh nghiệp nhà nước được điều chỉnh bởi Luật xí nghiệp quốc doanh (1988). Luật công ti (1993). Luật công ti nước cộng hoà Thực tiễn sử dụng luật so sánh trong hoạt động lập pháp tại Việt Nam 68 Tạp chí luật học số 4/2007 nhõn dõn Trung Hoa c ban hnh ngy 29/12/1993, sa i ngy 25/12/1999, ỏp dng cho c doanh nghip nh nc, doanh nghip thuc s hu t nhõn, bao gm c doanh nghip cú vn u t nc ngoi. i vi doanh nghip FDI, Trung Quc ban hnh 3 lut: Lut liờn doanh nc ngoi, Lut doanh nghip hp ng hp tỏc, Lut doanh nghip 100% vn u t nc ngoi. Ba lut ny c coi l lut riờng, bi vỡ v nguyờn tc, cỏc cụng ti cú vn nc ngoi hot ng theo Lut cụng ti, khi cú quy nh khỏc nhau thỡ lut riờng v u t nc ngoi s ỏp dng. (7) Hp danh c iu chnh Lut v hp danh nm 1993. Ngoi ra, phỏp lut Trung Quc cũn cú quy nh v liờn doanh hp tỏc - liờn doanh, trong ú bờn Trung Quc v cỏc bờn nc ngoi hp tỏc trờn c s hp ng liờn doanh. (8) Cựng vi vic quy nh cỏc loi hỡnh doanh nghip, phỏp lut v doanh nghip cũn quy nh b mỏy t chc ca cỏc loi doanh nghip cng nh chc nng, nhim v ca cỏc b phn trong b mỏy ú. Theo quy nh ca Lut cụng ti, b mỏy t chc qun lớ hot ng bao gm: i hi ng c ụng; ban giỏm c; ban kim soỏt. V t chc hot ng ca liờn doanh c phn (EJV): (9) Hot ng ca EJV c tuõn th theo cỏc iu khon ca hp ng liờn doanh. Trong liờn doanh c phn hi ng qun tr l c quan qun lớ cao nht, khụng cú phiờn hp ca cỏc c ụng. Tng giỏm c chu trỏch nhim ch o trin khai cỏc quyt nh ca hi ng qun tr v ch o cỏc cụng vic hng ngy ca EJV. Vic qun lớ doanh nghip 100% vn nc ngoi (WFOE) c thc hin theo iu l ca WFOE, phỏp lut khụng cú nhng quy tc bt buc nh i vi liờn doanh. Phỏp lut v doanh nghip Trung Quc quy nh khỏ c th v iu kin, th tc thnh lp, ng kớ kinh doanh cụng ti, doanh nghip liờn doanh c phn, doanh nghip 100% vn nc ngoi WFOE v.v Vic t chc li doanh nghip di cỏc hỡnh thc nh chuyn i, sỏp nhp, chia tỏch cụng ti cng c phỏp lut v doanh nghip ca Trung quc ghi nhn. (10) Gii th v phỏ sn cng l mt trong nhng ni dung ca phỏp lut doanh nghip Trung Quc, trong ú quy nh rừ: Lớ do gii th, phỏ sn; c quan cú thm quyn gii quyt vic gii th, phỏ sn v th tc gii th, phỏ sn cụng ti. (11) Túm li, nghiờn cu phỏp lut v doanh nghip ca cỏc nc trờn th gii cú th rỳt ra mt s c im ca ch nh phỏp lut ny l nh sau: Th nht, kinh doanh l hot ng c thự, cú nh hng ln n i sng kinh t, xó hi ca t nc nờn khụng phi bt c cỏ nhõn, t chc no cng cú quyn thc hin nú. Ch cú nhng cỏ nhõn no cú cỏc iu kin phỏp lut quy nh v vn phỏp nh, v giy phộp kinh doanh, chng ch hnh ngh v.v mi c tin hnh cỏc hot ng kinh doanh. Th hai, mun tin hnh hot ng kinh doanh ch th kinh doanh phi c c quan cú thm quyn cp giy chng nhn Thực tiễn sử dụng luật so sánh trong hoạt động lập pháp tại Việt Nam Tạp chí luật học số 4/2007 69 ng kớ kinh doanh. Th ba, phỏp lut quy nh y cỏc mụ hỡnh t chc sn xut, kinh doanh (mụ hỡnh doanh nghip) cỏc nh u t tu thớch la chn, ỏp dng. Nhng loi hỡnh doanh nghip ch yu c phỏp lut tha nhn cỏc nc ny l: Cụng ti c phn, cụng ti trỏch nhim hu hn cú hai thnh viờn tr lờn, cụng ti trỏch nhim hu hn mt thnh viờn, cụng ti hp vn n gin, cụng ti hp danh, hp tỏc xó, cỏ nhõn kinh doanh v.v Th t, tu thuc vo mc nh hng ca cụng ti i vi li ớch ca xó hi, ca cng ng m phỏp lut cú hoc khụng cú nhng quy nh c th v vn qun tr cụng ti. Th nm, quy lut ph bin trong hot ng xõy dng phỏp lut v cỏc ch th kinh doanh l lỳc u ngi ta ban hnh mt b lut thng nht (thụng thng l B lut thng mi) trong ú quy nh mt cỏch y v cỏc mụ hỡnh cụng ti, sau ú, do yờu cu ca thc tin m cỏc nc u ln lt ban hnh cỏc o lut riờng bit v cỏc loi hỡnh doanh nghip tng ng nhm quy nh mt cỏch c th, chi tit tt c cỏc vn liờn quan n c cu t chc, c ch qun lớ, c ch vn hnh, ch trỏch nhim ca tng loi hỡnh doanh nghip ny. 2. Vn s dng phỏp lut v doanh nghip ca nc ngoi trong quỏ trỡnh xõy dng Lut doanh nghip Vit Nam 2.1. S cn thit s dng phỏp lut v doanh nghip ca nc ngoi trong quỏ trỡnh xõy dng Lut doanh nghip Vit Nam V nguyờn lớ, phỏp lut phi phn ỏnh i sng kinh t - xó hi ca mt quc gia c th. cỏc nc trờn th gii, nn kinh t th trng núi chung v doanh nghip núi riờng c xõy dng t nhng th k trc v ó n mt trỡnh phỏt trin nht nh. Song song vi s phỏt trin ca nn kinh t ú, phỏp lut thng mi núi chung v phỏp lut v doanh nghip núi riờng cú s phỏt trin tng ng c v ni dung ln hỡnh thc, phn ỏnh y vn t chc v hot ng ca cỏc doanh nghip trong mt thi kỡ lch s khỏ di (gn 200 nm). Vit Nam, nn kinh t hng hoỏ nhiu thnh phn, cú s iu tit ca Nh nc theo nh hng XHCN bt u c xõy dng vo nhng nm u ca thp niờn 90 th k trc v n gia nhng nm 90 ca th k ú, chỳng ta mi thc s bt tay xõy dng nn kinh t th trng nh hng XHCN v doanh nghip (vi nguyờn ngha ca nú) cng c ra i trong thi kỡ ny. Tt c ú núi lờn i vi Vit Nam, nn kinh t th trng núi chung v doanh nghip núi riờng l hin tng mi m. Vi nguyờn lớ phỏp lut phi phn ỏnh i sng kinh t - xó hi, phỏp lut thng mi cng nh phỏp lut v doanh nghip phn ỏnh c i sng kinh t - xó hi Vit Nam v mt trỡnh phỏt trin tng ng s phỏt trin ca nn kinh t. Tuy nhiờn, s xut hin mun mn ca doanh nghip nh vy s khú cú th l c s phỏp lut doanh nghip cú th phn ỏnh. Hn na, trong xu th hi nhp kinh t khu vc v th gii, ũi hi nn kinh t cng nh doanh nghip ca Vit Nam phi cú nhng bc Thùc tiÔn sö dông luËt so s¸nh trong ho¹t ®éng lËp ph¸p t¹i ViÖt Nam 70 T¹p chÝ luËt häc sè 4/2007 phát triển vượt bậc tương thích với nền kinh tế thị trường cũng như doanh nghiệp của các nước trên thế giới. Pháp luật thương mại nói chung và pháp luật về doanh nghiệp nói riêng cần thiết được xây dựng và hoàn thiện nhằm đảm bảo sự tương thích với pháp luật của các nước trên thế giới. Với logic đó người viết cho rằng pháp luật về doanh nghiệp ở các nước có nền kinh tế thị trường phát triển đã đạt đến trình độ hoàn thiện nhất định, rất đáng được nghiên cứu học tập kinh nghiệm trong quá trình xây dựng pháp luật ở Việt Nam, việc ứng dụng luật so sánh trong quá trình xây dựng pháp luật doanh nghiệp ở Việt Nam là một sự cần thiết khách quan. Việc ứng dụng luật so sánh trong quá trình soạn thảo không phải để làm mất đi chức năng phản ánh đời sống kinh tế - xã hội của pháp luật mà nhằm đề cao chức năng định hướng sự phát triển kinh tế - xã hội của pháp luật. Điều đó có nghĩa là, pháp luật về doanh nghiệp, bên cạnh phản ánh thực trạng doanh nghiệp Việt Nam hiện nay cũng cần thiết phải ghi nhận (tiên liệu) những thay đổi sắp tới khi Việt Nam có được nền kinh tế thị trường phát triển và khi Việt Nam tham gia đầy đủ vào quá trình hội nhập kinh tế khu vực và thế giới. Để có sự định hướng chính xác cho sự phát triển của các loại hình doanh nghiệp, trong quá trình xây dựng pháp luật doanh nghiệp, việc ứng dụng pháp luật so sánh đóng vai trò tối quan trọng. 2.2. Những ứng dụng cụ thể luật so sánh trong quá trình xây dựng Luật doanh nghiệp Thứ nhất, sự thay đổi cách thức phân loại doanh nghiệp. Ở hầu hết các nước trên thế giới, việc phân chia doanh nghiệp không dựa trên tiêu chí sở hữu mà dựa trên tiêu chí về mô hình kinh doanh, trên cơ sở đó doanh nghiệp được chia thành doanh nghiệp cá nhân (doanh nghiệp tư nhân) và công ti. Tương tự như vậy, công ti được chia thành công ti trách nhiệm hữu hạn, công ti cổ phần, công ti hợp danh. Tuỳ tình hình, điều kiện mỗi nước, việc điều chỉnh pháp luật đối với các loại doanh nghiệp đó có thể bằng một văn bản luật chung mà cũng có thể bằng những luật cụ thể, áp dụng đối với mỗi loại hình doanh nghiệp. Tuy nhiên, cho dù áp dụng việc điều chỉnh mỗi loại hình doanh nghiệp bằng một văn bản luật cụ thể thì nhờ có cách thức phân chia doanh nghiệp khoa học như trên mà không có sự mâu thuẫn, chồng chéo trong các quy định về tổ chức và hoạt động của các loại hình doanh nghiệp. Khác với các nước đó, ở Việt Nam, cho đến trước khi ban hành Luật doanh nghiệp (2005), việc phân loại doanh nghiệp được dựa trên tiêu chí hình thức sở hữu và tương ứng với mỗi hình thức sở hữu theo quy định của Hiến pháp hoặc Bộ luật dân sự, (12) có các loại hình doanh nghiệp: Tương ứng với hình thức sở hữu toàn dân (sở hữu nhà nước), có doanh nghiệp nhà nước; với sở hữu của các tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, có doanh nghiệp của các tổ chức chính trị, chính trị - xã hội; với sở hữu tập thể, có hợp tác xã; với sở hữu tư nhân, có doanh nghiệp tư nhân; với sở hữu hỗn hợp, Thùc tiÔn sö dông luËt so s¸nh trong ho¹t ®éng lËp ph¸p t¹i ViÖt Nam T¹p chÝ luËt häc sè 4/2007 71 có công ti và tương ứng với sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài, có doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài (doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài). Nếu phân loại theo mô hình tổ chức kinh doanh thì các doanh nghiệp Việt Nam cũng chỉ tồn tại dưới các hình thức doanh nghiệp tư nhân và công ti mà thôi. Trong lúc đó, quy định trong các văn bản pháp luật về tổ chức tổ chức đối các loại hình doanh nghiệp này thì mỗi loại doanh nghiệp này được điều chỉnh bằng một văn bản luật riêng. (13) Điều đó đã dẫn đến tình trạng thiếu thống nhất, mâu thuẫn, chồng chéo trong điều chỉnh việc tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp và quan trọng hơn dẫn đến việc phân biệt đối xử đối của Nhà nước đối với các loại doanh nghiệp mà theo nguyên lí, họ phải được đối xử công bằng. Trong hoàn cảnh đó, khi xây dựng Luật doanh nghiệp năm 2005 vấn đề thống nhất việc điều chỉnh pháp luật về tổ chức hoạt động của các loại hình doanh nghiệp được đặt ra. Thực tế, vấn đề phải thống nhất nội dung các quy định về tổ chức và hoạt động của tất các loại hình doanh nghiệp nhận được sự nhất trí cao của giới lí luận cũng như các nhà làm luật. Còn về hình thức, vấn đề điều chỉnh bằng một đạo luật chung (Luật doanh nghiệp chung) hay bằng các luật riêng về từng loại doanh nghiệp, có hai loại ý kiến trái ngược nhau. Trong tranh luận các ý kiến đều có viện dẫn kinh nghiệm của nước ngoài về vấn đề này. Tuy nhiên, quán triệt chủ trương xây dựng thống nhất pháp luật về doanh nghiệp của Đảng (14) và để phù hợp hơn với thực tiễn xây dựng pháp luật ở ta, cuối cùng việc điều chỉnh về tổ chức và hoạt động doanh nghiệp được ghi nhận trong Luật doanh nghiệp (2005). Luật này quy định về việc tổ chức quản lí và hoạt động của công ti trách nhiệm hữu hạn, công ti cổ phần, công ti hợp danh và doanh nghiệp tư nhân thuộc mọi thành phần kinh tế. (15) Luật này thay thế Luật doanh nghiệp năm 1999; Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 và thay thế các quy định về tổ chức quản lí và hoạt động của doanh nghiệp tại Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 (sửa đổi, bổ sung năm 2000). Có thể thấy, việc tổ chức và hoạt động của hầu hết các tổ chức kinh tế được ghi nhận trong Luật doanh nghiệp năm 2005, trừ hợp tác xã (tổ chức và hoạt động của hợp tác xã vẫn theo quy định của Luật hợp tác xã năm 2003). Như vậy, để có Luật doanh nghiệp năm 2005 thống nhất điều chỉnh về tổ chức và hoạt động của các loại hình doanh nghiệp, kết quả của các nghiên cứu so sánh pháp luật các nước về doanh nghiệp đã được ứng dụng vào quá trình xây dựng Luật doanh nghiệp ở nước ta khi phân loại doanh nghiệp để ghi nhận về phạm vi điều chỉnh và đối tương áp dụng. Thứ hai, quy định về các loại doanh nghiệp. Có thể nói, tiền thân của Luật doanh nghiệp (2005) chính là Luật công ti và Luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990. Lúc bấy giờ, Luật công ti (1990) chỉ ghi nhận 2 loại hình công ti, đó là công ti trách nhiệm hữu Thùc tiÔn sö dông luËt so s¸nh trong ho¹t ®éng lËp ph¸p t¹i ViÖt Nam 72 T¹p chÝ luËt häc sè 4/2007 hạn và công ti cổ phần. Mặc dù ghi nhận chưa đầy đủ nhưng việc pháp luật quy định về hai loại hình công ti đó cũng đã thể hiện sự cố gắng của các nhà làm luật trong xây dựng pháp luật doanh nghiệp. Để có được các quy định đó, các nhà làm luật đã nghiên cứu, phân tích so sánh pháp luật của các nước về vấn đề này trong quá trình xây dựng pháp luật công ti. Bởi vì, lúc bấy giờ trong nền kinh tế nước ta chưa tồn tại hai loại hình doanh nghiệp đó (với đúng nghĩa của nó), cho nên pháp luật công ti không có đối tượng để phản ánh mà chỉ đóng vai trò định hướng cho sự phát triển của hai loại hình công ti đó mà thôi. Tiếp đến, Luật doanh nghiệp (1999) (16) tiếp tục quy định thêm loại hình công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên là tổ chức và công ti hợp danh. Về thực chất, việc ghi nhận công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên là tổ chức nhằm mục đích thực hiện chủ trương sắp xếp lại doanh nghiệp nhà nước và doanh nghiệp của các tổ chức chính trị, chính trị - xã hội. Tuy nhiên, luật so sánh đã giúp các nhà làm luật thay đổi quan niệm truyền thống về công ti. (17) Tương tự như quan niệm của pháp luật về công ti ở nhiều nước trên thế giới, ở đây Luật doanh nghiệp (1999) đã thừa nhận công ti một thành viên, có nghĩa là công ti không còn là mối liên kết của hai hay nhiều cá nhân hoặc pháp nhân như quan niệm truyền thống. Còn việc ghi nhận công ti hợp danh trong Luật doanh nghiệp (1999) thì có thể nói là hoàn toàn học tập kinh nghiệm của nước ngoài. Bởi vì, cho đến năm 2004, khi Luật doanh nghiệp (1999) có hiệu lực được 5 năm, trong nền kinh tế nước ta cũng chỉ có 10 công ti hợp danh. Ngoài việc kế thừa ghi nhận các loại hình doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp (1999), Luật doanh nghiệp (2005) đã ghi nhận thêm loại hình công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên là cá nhân và bổ sung quy định về tư cách pháp nhân của công ti hợp danh. Trên cơ sở các nghiên cứu so sánh pháp luật các nước, Luật doanh nghiệp đã quy định về công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên là cá nhân (không kể là công dân Việt Nam hay người nước ngoài) để tránh sự phân biệt đối xử đối với các chủ thể kinh doanh trong nền kinh tế, bởi vì trước khi có Luật doanh nghiệp (2005), công dân Việt Nam muốn thành lập doanh nghiệp chỉ có thể thành lập doanh nghiệp tư nhân còn việc thành lập công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên chỉ dành riêng cho các tổ chức có tư cách pháp nhân. Còn theo pháp luật của một số nước trên thế giới, cá nhân cũng có thể thành lập công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên. Trong quá trình xây dựng Luật doanh nghiệp (2005), ở các hội thảo khoa học, đã xảy ra những tranh luận gay gắt về vấn đề tư cách pháp nhân của công ti hợp danh. Bởi vì, nếu thừa nhận tư cách pháp nhân của công ti hợp danh sẽ có sự mâu thuẫn với Điều 84 của Bộ luật dân sự (2005), còn nếu không quy định về tư cách pháp nhân cho công ti hợp danh thì sẽ khó khăn cho một số công ti Thực tiễn sử dụng luật so sánh trong hoạt động lập pháp tại Việt Nam Tạp chí luật học số 4/2007 73 hp danh trong tham gia vo th trng. Gii phỏp cui cựng c cỏc nh lm lut chp thun l vn dng kinh nghim ca nc ngoi v vn ny, tha nhn t cỏch phỏp nhõn ca cụng ti hp danh, coi cụng ti hp danh nh l mt phỏp nhõn c thự. Th ba, quy ch thnh lp doanh nghip. Theo quy nh ca Lut doanh nghip t nhõn v Lut cụng ti nm 1990, khai trng mt doanh nghip t nhõn hoc cụng ti, cn thit phi tin hnh hai th tc phỏp lớ tng i c lp vi nhau, ú l th tc xin phộp thnh lp v th tc ng kớ kinh doanh. (18) Lỳc ú, cỏc chuyờn gia nc ngoi cng ó cú nhng thc mc v vn ny. Theo h, t do thnh lp doanh nghip thuc ni hm ca quyn t do ca cụng dõn, do ú cụng dõn khụng cn phi xin phộp c quan nh nc khi thnh lp doanh nghip. Tuy nhiờn, vi mc ớch ngay t u thụng qua th tc thnh lp, Nh nc cú th qun lớ cỏc doanh nghip v nh hng cho s hỡnh thnh doanh nghip trong "nn kinh t hng hoỏ nhiu thnh phn, cú s iu tit ca Nh nc, theo nh hng XHCN". (19) nc ta, Lut doanh nghip t nhõn v Lut cụng ti nm 1990 u quy nh cn cú 2 th tc khai trng mt doanh nghip nh vy. n nm 1999, khi xõy dng v ban hnh Lut doanh nghip, cỏc nh lm lut nhn thy, vic quy nh th tc xin phộp thnh lp nh Lut doanh nghip t nhõn v Lut cụng ti nm 1990, chng mc nht nh ó lm hn ch quyn t do kinh doanh ca cụng dõn. Hn na, hc tp kinh nghim ca cỏc nc trờn th gii, Lut doanh nghip (1999) ó ch quy nh khai trng doanh nghip ca mỡnh nh u t ch phi tin hnh th tc ng kớ kinh doanh m khụng phi lm th tc xin phộp thnh lp nh trc õy. Quy nh ú c phn ỏnh li trong Lut doanh nghip nm 2005. Th t, nhng quy nh v qun tr doanh nghip trong Lut doanh nghip. Vn qun tr doanh nghip luụn l mt trong nhng ni dung quan trng ca phỏp lut v doanh nghip ca cỏc nc trờn th gii. ú, tu vo tng loi hỡnh doanh nghip m phỏp lut phn ỏnh (c th hoc nguyờn tc chung) v b mỏy t chc, chc nng, nhim v cng nh mi quan h gia cỏc b phn cu thnh trong mi mt loi doanh nghip. Trờn c s ú, cỏc doanh nghip khi thnh lp, t xõy dng c ch qun lớ c th i vi doanh nghip ca mỡnh v phn ỏnh vo iu l ca doanh nghip. i vi Vit Nam, nh ó phõn tớch trờn, cỏc doanh nghip (doanh nghip t nhõn v cỏc loi hỡnh cụng ti) ra i sau khi cú Lut doanh nghip t nhõn v Lut cụng ti nm 1990. Chớnh vỡ vy, trong quỏ trỡnh xõy dng cỏc lut ú, cỏc nh lm lut ó phi tỡm hiu kinh nghim ca nc ngoi quy nh v vn qun tr doanh nghip theo tng mụ hỡnh doanh nghip c th. Cũn cỏc nh u t, khi thnh lp doanh nghip thỡ da vo nhng quy nh ca phỏp lut xõy dng c cu t chc v qun lớ cụng ti ca mỡnh. Ngay c sau ny, khi xõy dng Thùc tiÔn sö dông luËt so s¸nh trong ho¹t ®éng lËp ph¸p t¹i ViÖt Nam 74 T¹p chÝ luËt häc sè 4/2007 Luật doanh nghiệp (2005), về vấn đề tổ chức và quản lí công ti, đặc biệt là công ti cổ phần, các nhà làm luật cũng đã phải phân tích, so sánh pháp luật các nước để tìm ra một giải pháp phù hợp với Việt Nam. Bởi vì, trên thực tế cho dù có những công ti cổ phần đã tồn dược 15 năm nhưng về vấn đề tổ chức quản lí vẫn còn chưa phù hợp với Luật công ti (1990) hoặc Luật doanh nghiệp (1999) hay nói cách khác các công ti tồn tại vẫn chưa đúng nghĩa của nó. Tóm lại, xuất phát từ những lí do khách quan, trong quá trình xây dựng pháp luật doanh nghiệp ở nước ta, các nhà làm luật đã sử dụng các kết quả nghiên cứu so sánh pháp luật để học tập kinh nghiệm nước ngoài. Ứng dụng luật so sánh trong qua trình xây dựng pháp luật doanh nghiệp ở nước ta được biểu hiện cụ thể nhất ở hai nội dung cơ bản, đó là việc xác định các loại hình doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường ở nước ta và cơ chế quản lí của các loại hình doanh nghiệp./. (1).Xem: Guenter H. Roth, Handeles und Gesellschaftsrecht, 6. Auflage, Verlag Franz Vahlen Muenchen, tr. 41. (2). Maurice Cozian & Alian Vieandier (1989), Tổ chức công ti, tài liệu dịch của Bộ tư pháp, tr.803. (3). Công ti hợp danh ở Đức được quy định trong Bộ luật dân sự 1896 và Bộ luật thương mại 1897. Công ti hợp vốn đơn giản được định nghĩa tại Điều 161 Bộ luật thương mại. (4). Công ti cổ phần được quy định trong Luật về công ti cổ phần ngày 6/9/1965 (Luật này được sửa đổi lần mới nhất ngày 12/6/2003). Công ti trách nhiệm hữu hạn được quy định trong Luật về công ti trách nhiệm hữu hạn ngày 20/05/1898 (luật này được sửa đổi lần mới nhất năm 1980). (5). R. Robert Rosenberg, William G. Ott, Edward E. Byers, Gordon W. Brown, Business Law, McGraw Hill Co, Inc. 1983, tr.413. (6). Những quy định về hợp danh được pháp điển hóa trong Luật hợp danh năm 1890 của Vương quốc Anh được dựa trên cơ sở luật về đại diện (Agency). (7). CIEM - UNDP Dự án VIE 01/012 Chính sách phát triển kinh tế - Kinh nghiệm và bài học Trung Quốc Tập 1, tr. 220, 221. (8). Luật Liên doanh hợp tác giữa Trung Quốc và nước ngoài được ban hành năm 1988 và sửa đổi 31/10/2000. (9).Xem: Tài liệu “Doing Business in China” by Baker & Mc Kenzie - 2005. (10).Xem các điều 21, 182, 183, 184 và 188 Luật công ti Trung quốc (1993). (11).Xem các điều 189,190 và 196 Luật công ti Trung Quốc (1993). (12).Xem: Chương IV, Các hình thức sở hữu, Bộ luật dân sự Cộng hoà XHCN Việt Nam, năm 1995. (13). Doanh nghiệp nhà nước được điều chỉnh bằng Luật doanh nghiệp nhà nước năm 1995, năm 2003; Hợp tác xã - Luật hợp tác xã năm 1996, năm 2003; Doanh tư nhân - Luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990, Luật doanh nghiệp năm 1999; công ti - Luật công ti năm 1990, Luật doanh nghiệp năm 1999; Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài - Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1987, năm 1996, sửa đổi năm 2000. (14).Xem: Đảng cộng sản Việt Nam (2001), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ IX, Nxb. Chính trị quốc gia, Hà Nội, tr. 239. (15).Xem: Điều 1 Luật doanh nghiệp (2005). (16). Các loại hình doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp tư nhân và Luật công ti năm 1990 được thống nhất quy định trong Luật doanh nghiệp (1999). (17).Xem: F. Kubler, J. Simon, “Mấy vấn đề về pháp luật kinh tế Cộng hoà liên bang Đức”, Nxb. Pháp lí, Hà Nội 1992, tr. 29. (18).Xem: Chương II Luật doanh nghiệp tư nhân hoặc chương II Luật công ti ngày 21/12/1990. (19).Xem: Đảng cộng sản Việt Nam, “Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VII”, Nxb. Sự thật, Hà Nội, tr.55. . nghiệm trong quá trình xây dựng pháp luật ở Việt Nam, việc ứng dụng luật so sánh trong quá trình xây dựng pháp luật doanh nghiệp ở Việt Nam là một sự cần. quốc doanh (1988). Luật công ti (1993). Luật công ti nước cộng hoà Thực tiễn sử dụng luật so sánh trong hoạt động lập pháp tại Việt Nam 68 Tạp chí luật