Adversarial proceedings in criminal trials at the first instance in vietnam, in the USA and some proposals to the criminal procedure code (amendment

TỐ TỤNG TRANH TỤNG TẠI PHIÊN TỊA HÌNH SỰ SƠ THẨM Ở VIỆT NAM, HOA KỲ VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ ĐỐI VỚI BỘ LUẬT TỐ TỤNG HÌNH SỰ (SỬA ĐỔI) Phạm Quang Huy Thuật ngữ “tố tụng tranh tụng” Học giả Đào Duy Anh nhìn nhận “tranh tụng” có nghĩa “kiện (procès)”1, cịn “tố tụng” nghĩa “việc thưa kiện (procès)”2 Hiểu theo lối chiết tự “tố tụng tranh tụng” việc kiện nhau, tranh giành việc kiện Ban Tu thư Khai Trí cho “ tranh tụng” “thưa kiện nhau”3 Đối chiếu “Từ điển Pháp - Việt pháp kinh tài xã hội” Vũ Văn Mẫu thấy “litigant” có nghĩa “tranh tụng, tương tranh” “litigieux” có nghĩa “tranh chấp, tranh tụng, tương tranh.”4, “procès” có nghĩa “vụ kiện, tranh tụng”5 Trong đó, nhóm tác giả Từ điển Luật học cho rằng, “tranh luận tịa giai đoạn trình tự tố tụng hình sự, tiến hành sau phần xét hỏi phiên tịa…”6 Về Pháp ngữ, theo Đào Duy Anh “litigant”có nghĩa “đương kiện nhau, tranh tụng”; “litige” có nghĩa “1 Sự tranh tụng Sự tranh luận”; “litigieux” có nghĩa “1 Có thể tranh chấp, tranh tụng, hệ tranh, tranh điểm Hay tranh chấp, tranh luận, tranh tụng”7 Về Anh ngữ, theo Giáo sư ngôn ngữ học Nguyễn Đình Hồ “tố tụng” có nghĩa tiếng Anh “lawsuit, legal case/to sue”8, “tranh tụng” có nghĩa “to sue”9 Trong cách hiểu thơng dụng Anh ngữ, tranh tụng (lawsuit), gọi litigation, quy trình hình dân đem trước tồ án có bên liên quan tới quy trình, nguyên đơn, nhằm tìm kiếm giải pháp pháp lý 10 Qua tìm hiểu trên, nhận với “tố tụng tranh tụng” “thủ tục tranh giành việc thưa kiện trước toà”, việc chuyển ngữ sang tiếng Anh từ “litigation”, “lawsuit” Lược sử tố tụng tranh tụng Việt Nam Tố tụng thời Pháp thuộc (trước 1954) Tố tụng hình (TTHS) thời Pháp thuộc, theo Phan Khắc Giảng thì:  ThS, LS Trưởng Văn phịng luật sư Hàn Sĩ Huy Đào Duy Anh, Hán Việt từ điển giản yếu, Quyển hạ Trường Thi Sài Gòn 1957, tr 477 Đào Duy Anh, Sđd, tr 302 Ban Tu thư Khai Trí, Tự điển Việt Nam Nhà sách Khai Trí xuất Sài Gịn 1971, tr 874 Vũ Văn Mẫu, Từ điển Pháp - Việt pháp kinh tài xã hội Viện Đại học Vạn Hạnh xuất Sài Gòn 1970, tr 572 Vũ Văn Mẫu, Sđd, tr 719 Nhiều tác giả, Từ điển luật học., Nxb Từ điển Bách khoa 1999, tr 533 Đào Duy Anh, Pháp - Việt từ điển Minh Tân editión Paris 1950 Pp 959 Nguyen- Dinh- Hoa, 12th edition Vietnamese- English Dictionary Charles E Tuttle Co.Publishers Vermont and Tokyo 1970, Pp 429 Nguyen- Dinh- Hoa, Ibid, Pp 498 10 http://en.wikipedia.org/wiki/Lawsuit 1 “Cách chia trái phép: Sự trái phép chia làm ba tội Tội nặng tồ Đại - hình xử Tội tầm thường sửa phạt xử Tội trái - lệ tồ tạp - tụng xử tồ sơ xử riêng tội trái - lệ Nếu có làm tội đâu tồ chỗ làm tội xử, tồ chỗ khác khơng đặng phép 11 xử” “Án Tồ: Mỗi người bị tội mà Lang Sa đâu phạt, phải gởi án lại chỗ sanh đẻ tên phạm Trong chỗ để án tồ người ta để theo A, B tên Mít bị xử năm tù, biên tên Mít theo chữ M đứng đầu nói bị xử tội bao lâu; làm cho dễ kiếm”12 “Cách định tội: Theo lệ thường muốn định hình phạt cho tội lấy luật hình ra, coi tội nói luật định hình phạt theo đó” 13 “Tuy phải coi cớ làm thêm hay giảm tội mà xử Việc quan đặng trọn quyền lấy cớ xử mà xử nặng nhẹ tuỳ theo ý ông suy nghĩ” 14 “Thể lệ chung: 484 - Các việc mà khơng có định quy hình mà luật lệ riêng định việc ấy, tồ giữ theo luật lệ riêng mà xử” 15 Tìm hiểu án lệ hình có thời gian thuộc Pháp miền Nam trước 1975, thấy, chế định bồi thẩm có nhiều điểm tương đồng với chế định bồi thẩm đoàn (jury) pháp luật Hoa Kỳ: “964 - Bồi thẩm Rút thăm bồi thẩm Điều 18 Sắc lệnh 16-2-1921 Ơng Chánh thẩm khơng bỏ qua tên vị bồi thẩm thiệt thọ vào bình rút thăm, vị khơng trường hợp vắng mặt Nếu có vắng mặt bồi thẩm thiệt thọ, ông Chánh thẩm làm án lệnh cho thay bồi thẩm dự khuyết thứ tự bảng danh sách phụ, theo Điều 18 Sắc lệnh ngày 16-2-1921 (PA 22-2-1956 PLTS 1957 II.5)”16 Trong chi tiết đây, khó mà tìm kiếm cách trực tiếp dẫn chiếu quy định tố tụng tranh tụng Trong “Vụ án Đồng Nọc Nạn” (tiếng Pháp: l’Affaire de Phong Thanh) - tranh chấp đất đai lớn, xảy năm 1928 làng Phong Thạnh, quận Giá Rai, tỉnh Bạc Liêu bên gia đình nông dân Biện Toại, Mười Chức bên giới 11 Phan Khắc Giảng, Luật hình giải nghĩa qui hình (Theo dụ số 31 Décembre 1912 lập để xử người bổn quốc người phương Đông kể theo hạng với người bổn quốc) Vĩnh Long IMPRIMERIE “Phú Toàn” Vĩnh Long 1933 12 Phan Khắc Giảng, Sđd, tr 32 13 Phan Khắc Giảng, Sđd, tr 21 14 Phan Khắc Giảng, Sđd, tr 125 15 Phan Khắc Giảng, Sđd, tr 125 16 Trần Đại Khâm, Án lệ vựng tập (1948-1967) Nhà sách Khai Trí xuất Sài Gòn 1969, tr 544 địa chủ cường hào, quan chức thực dân Pháp tham quan Nam triều tham gia tích cực hai luật sư người Pháp tranh tụng phiên tòa nhằm bảo vệ quyền lợi cho gia đình Biện Toại khiến bị can gần tha bổng Kết Tòa Đại hình Cần Thơ tuyên Biện Toại, Nguyễn Thị Liễu (em út Toại) Tia (con trai Toại) tha bổng; cô Nguyễn Thị Trong, sáu tháng tù (đã bị tạm giam đủ sáu tháng); Miều (chồng Liễu), hai năm tù tiền án ăn trộm17 Dẫn chiếu thêm tố tụng tranh tụng thời thuộc Pháp, phần viết “Hình tài phán” dân chủ vào thời Pháp tạm chiếm Việt Nam (trước 1954), Đậu Chi Nguyễn Quế trình bày trình tự thủ tục Tịa Đại hình gồm có việc bồi thẩm viên tuyên thệ (do Chánh Tòa đọc); Chánh Tòa gọi bị cáo, người làm chứng hỏi; Tổng Chưởng lý (tương tự Kiểm sát viên nay) luận tội bác lý lẽ biện bạch bị cáo; “Kế đến luật sư cãi xong, ơng Chánh Tịa lại hỏi lại bị cáo lần sau xem có muốn nói khơng”18 Nguyễn Quế nhận định đặc điểm thể dân chủ đặc điểm thứ sáu “Về hình pháp, có bồi thẩm (jury) để dân xử kiện lấy dân, tức thức Tòa án Nhân dân vậy”19 Tố tụng tranh tụng miền Nam 1954-1975 Tại miền Nam giai đoạn 1954-1975, Tồ sơ thẩm có tỉnh lớn Sóc Trăng, Mỹ Tho… , Tồ Thượng thẩm có Sài Gịn Huế, Tối cao Pháp viện đặt Sài Gịn, Tham Chính viện (chun coi sóc án hành chính), Viện Bảo hiến Sài Gịn Mơ hình tổ chức tư pháp hệ thống có kết hợp mơ hình Pháp du nhập có chọn lọc yếu tố pháp luật Hoa Kỳ (chế định bảo hiến, áp dụng án lệ) Theo đó, năm ngun tắc tổ chức tư pháp hình chế độ Việt Nam Cộng hòa trước năm 1975 bao gồm: 20 “A Duy tài phán dân hình B Nguyên tắc phân nhiệm C Nguyên tắc hộ phán D Nguyên tắc lưỡng cấp tài phán E Sự cố định thường trực quan tài phán”21 Cách thức phân cấp xét xử Tồ án gồm có hệ thống Toà Hoà giải Rộng quyền -Toà Sơ thẩm - Toà Thượng thẩm - Toà Phá án Toà Vi cảnh - Tồ Tiểu hình - Tồ Đại hình (phân biệt 03 loại mức độ tội phạm khác nhau) chế định Tối cao Pháp viện “969 - Cải tội danh Phá án Trọng tội Thẩm quyền phòng luận tội để thụ lý Tịa Đại hình Điều 193 H.S.T.T 17 Phan Đăng Thanh, Trương Thị Hòa, Truyền thống luật sư Việt Nam Nxb Tổng hợp Thành phố Hồ Chí Minh 2014, tr 215 18 Nguyễn Quế, Chính thể Dân chu Imperial Đông Phương Huế, 1950, tr 132 19 Nguyễn Quế, Sđd, tr 134 20 Bộ Tư pháp xuất bản, 1956 Pháp lý tập san Năm thứ chín, Đệ tam tam cá nguyệt 21 Lê Tài Triển, Nguyễn Văn Thọ, Trần Thúc Linh, Nhiệm vụ Chánh thẩm Tồ Hình Nhà sách Khai Trí xuất Sài Gịn 1973, tr 11, 14, 20, 22 Điều 193-HSTT ấn định rằng: Nếu Tồ tiểu hình nhận xét nội vụ tội đại hình chuyển giao bị can đến trước Dự thẩm có thẩm quyền Bị án vi phạm điều luật kể nguyên tắc quy định phòng luận tội quan thẩm cứu có thẩm quyền thụ lý tồ đại hình, án tồ thẩm xử việc kháng cáo tiểu hình, sau tun cáo vơ thẩm quyền nội vụ vụ đại hình lại truyền đưa bị can thẳng trước tồ Sơ thẩm Đại hình thay chuyển giao y đến trước dự thẩm có thẩm quyền để thẩm cứu thụ lý lại phòng luận tội phán định”22 Trong án lệ mình, hệ thống tư pháp quyền Sài Gịn đưa ngun tắc xét xử phương cách xét xử, kháng cáo có nhiều điểm tương đồng với hệ thống tồ án Hoa Kỳ chế định kể tới sau đây: “1132- Thẩm quyền tịa hình Án tịa kháng cáo chuẩn y án sơ thẩm Án xử chung tội phạm quyền lợi dân Phán Toà Thượng thẩm chuẩn nhận lý lẽ án sơ thẩm phải coi viện dẫn đủ lý do, lý lẽ án sơ thẩm chuẩn y xem đầy đủ Không có điều luật bắt buộc Tồ Tiểu hình phải phán xử hai mục riêng hình phạt quyền lợi dân sự, trường hợp Tồ Đại hình, Tồ Kháng cáo Tiểu hình không vi luật phán xử hai khoản hình hộ án tuyên cáo y án sơ thẩm hình phạt quyền lợi dân (PA 26-6-1963 PLTS 1964 IV 49)”23 Trong hệ thống quy phạm TTHS áp dụng trước năm 1975 miền Nam bao gồm “Dụ số ngày 18-10-1949”, “Bộ thẩm cứu Hình Pháp, biên soạn Đệ chiến không mang danh Hồng đế Napoléon, cịn áp dụng trước án Nam phần ảnh hưởng nhiều đến luật lệ Trung - Bắc” 24 Hệ thống cố gắng uyển chuyển sử dụng di sản lập pháp mà người Pháp để lại, đồng thời du nhập yếu tố phù hợp pháp luật Hoa Kỳ vào đời sống pháp lý thời kỳ (thể án lệ phương cách phân cấp xét xử án) Trong hệ thống pháp luật chế độ này, luật sư đóng vai trị quan trọng có vị trang trọng xã hội Theo dõi án lệ hành ấy, thấy rằng: “Truyền huỷ án lịnh Toà Cấp thẩm Sài Gòn ngày 15 tháng d.l 1955; Xử lại, phán Tồ Cấp thẩm vơ thẩm quyền; Truyền hoàn lại tiền dự phạt Dạy Đinh Văn Châu phải chịu án phí sơ thẩm Thượng thẩm tốn là: ………… mà phần trích xuất cho Trạng sư Moreteau Nguyễn Văn Thời hưởng theo luật”25 22 Trần Đại Khâm, Án lệ vựng tập (1948-1967) Nhà sách Khai Trí xuất Sài Gịn, 1969, tr 548 23 Trần Đại Khâm, Sđd, tr 628 Nguyễn Quốc Hưng, Hình tố tụng lược giảng Nhà sách Khai Trí xuất Sài Gòn, 1963, tr 15 25 Bộ Tư pháp xuất bản, Sđd, tr 21 24 Bộ Hình tố tụng năm 1972 dành hẳn Chương VI cho thủ tục tranh luận trước toà: “Chương VI Cuộc tranh luận Tiết Điều khoản tổng quát Điều 301 Cuộc tranh luận trước Tồ Đại hình phải cơng khai Tồ Đại hình xét tranh luận cơng khai phương hại đến trật tự công cộng phong mỹ tục Trong trường hợp này, tồ tun xử kín toàn phần phần; nhiên, phúc nội dung phải công khai tuyên đọc … Điều 310 Bị can, dân nguyên cáo luật sư đệ trình kết luận viết Tồ phải định kết luận Điều 339 Sau thẩm vấn phiên kết thúc, Toà nghe dân nguyên cáo hay luật sư kết luận, công tố viện buộc tội bị can hay luật sư bào chữa dân nguyên cáo cơng tố viện có quyền trả lời, bị can hay luật sư bị can ln nói lời sau cùng”26 Các quy định nêu nhiều cho thấy: tố tụng tranh tụng phiên tồ hình miền Nam trước năm 1975 tồn thể rõ nét dấu hiệu hệ thống tố tụng tranh tụng đà hoàn thiện Trong lời dặn tân luật sư, Thủ lãnh Luật sư đồn Sài Gịn Nguyễn Ngọc Thơ có viết: “Hơm muốn lưu ý quý bạn cần phải giữ cho qn bình quyền hạn đó… Có quyền phải có hạn Quyền nghề nghiệp phải đôi với trách nhiệm nghề nghiệp Chúng ta nhận định rõ trách nhiệm luật sư chúng ta, khỏi bị quy trách hành nghề”27 Ở khía cạnh đó, nghề luật sư thời gian tương đối chun nghiệp có uy tín xã hội Bên cạnh đó, chúng tơi cho rằng, cần lưu tâm tới số nét khác biệt lý luận tố tụng tranh tụng miền Nam với lý luận tranh tụng Pháp, luật học giai đoạn miền Nam bắt đầu nhiều chịu ảnh hưởng pháp luật Hoa Kỳ Tuy nhiên, nhà lập pháp miền Nam trước năm 1975 cố gắng du nhập lợi điểm phù hợp với bối cảnh địa - văn hố - trị Việt Nam 28 Chính thế, tu chỉnh pháp văn lớn đầu thập niên 1970, nhà lập pháp trọng tới khung cảnh văn hoá riêng biệt Việt Nam, thể rõ nét Bộ Hình luật 1972 29, Bộ Thương luật 197230, Bộ TTHS 197231 Đó điều đáng trân trọng Luật sư tranh tụng phiên sơ thẩm theo quy định Bộ luật TTHS năm 2003 Các quy định tranh tụng Bộ luật TTHS năm 2003 Bộ luật TTHS nước Cộng hoà XHCN Việt Nam ban hành năm 1988, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/1989 Mặc dù Bộ luật sửa đổi, bổ sung ba lần vào tháng 6/1990, tháng 12/1992 tháng 6/2000 lần sửa đổi, bổ sung 26 Việt Nam Cộng hoà, Bộ Hình tố tụng Bộ Tư lệnh Cảnh sát Quốc gia ấn hành Sài Gòn, 1973, tr 82, 83, 90 Nguyễn Ngọc Thơ, Trách nhiệm cua Luật sư hành nghề Nội san Luật sư đoàn Saigon, Đệ tứ tam cá nguyệt 1971, Đệ tam cá nguyệt 1972, tr 28 Vũ Văn Mẫu, Dân luật khái luật Bộ Quốc gia Giáo dục xuất Sài Gòn, 1961, tr 481 29 Nguyễn Văn Hảo, Bộ Hình luật Việt Nam Khai Trí xuất bản, Sài Gịn, 1972 30 Việt Nam Cộng hoà, Bộ Thương luật Thần Chung xuất bản, Sài Gịn, 1973 31 Việt Nam Cộng hồ, Bộ Hình tố tụng Bộ Tư lệnh Cảnh sát Quốc gia ấn hành Sài Gòn, 1973 27 tập trung vào số nội dung cấp bách để đáp ứng kịp thời yêu cầu, đòi hỏi thực tiễn đấu tranh phịng, chống tội phạm, chưa có điều kiện để sửa đổi cách toàn diện nên chưa khắc phục hết hạn chế bất cập Bộ luật TTHS năm 2003 có phần, 37 chương, 346 điều luật So với Bộ luật TTHS năm 1988, Bộ luật TTHS năm 2003 tăng 01 phần, 05 chương 49 điều luật Nghị số 08 Bộ Chính trị đề nhiệm vụ cho hoạt động xét xử là: “việc phán Toà án phải chủ yếu vào kết tranh tụng phiên toà, sở xem xét đầy đủ, toàn diện chứng cứ, ý kiến kiểm sát viên, người bào chữa, bị cáo, nhân chứng, nguyên đơn, bị đơn người có quyền, lợi ích hợp pháp để án, định pháp luật”32 Như vậy, thể theo quan điểm Đảng, Bộ luật TTHS năm 2003 bổ sung số quy định thủ tục xét hỏi phiên thủ tục tranh luận phiên theo hướng nâng cao trách nhiệm Kiểm sát viên thực quyền công tố, thể Điều 209 (hỏi bị cáo), Điều 211 (hỏi người làm chứng), Điều 213 (việc xem xét chỗ trường hợp cần thiết), và: - Đối với quy định trình tự phát biểu tranh luận, Điều 217 Bộ luật TTHS năm 2003 bổ sung quy định: “Luận tội Kiểm sát viên phải vào tài liệu, chứng kiểm tra phiên ý kiến bị cáo, người bào chữa, người bảo vệ quyền lợi đương người tham gia tố tụng khác phiên toà” - Đối với quy định đối đáp tranh luận phiên toà, Điều 218 Bộ luật TTHS năm 2003 bổ sung quy định: “Bị cáo, người bào chữa người tham gia tố tụng khác có quyền trình bày ý kiến luận tội Kiểm sát viên đưa đề nghị mình; Kiểm sát viên phải đưa lập luận ý kiến” “Chủ toạ phiên tồ có quyền đề nghị Kiểm sát viên phải đáp lại ý kiến có liên quan đến vụ án người bào chữa người tham gia tố tụng khác mà ý kiến chưa Kiểm sát viên tranh luận” Thực tế tranh tụng phiên tồ sơ thẩm hình cua luật sư Trong 10 năm thực hiện, Bộ luật TTHS năm 2003 phát huy số mặt tích cực tồn số hạn chế định - Trong sách Vụ án vườn điều từ góc nhìn 33, tác giả Phạm Hồng Hải miêu tả trình tương đối gian khổ, đối mặt với quan tư pháp tỉnh Bình Thuận Niềm vui bảo vệ cơng lý cho gia đình bị can Nguyễn Thị Lâm vỡ òa Cơ quan cảnh sát điều tra Bộ Công an công bố Bản kết luận điều tra số 01/KLĐT (C14-P9) định tạm đình vụ án, đình điều tra bị can Nguyễn Thị Lâm, Nguyễn Văn Sơn, Huỳnh Văn Nén, Nguyễn Thị Tiến; đề nghị Viện kiểm sát nhân dân tối cao định trả tự cho bà Nguyễn Thị Lâm Trong trình này, luật sư Phạm Hồng Hải luật sư Trần Vũ Hải chịu nhiều áp lực, từ dư luận phía cảnh sát điều tra Cơng an tỉnh Bình Thuận/Điều tra viên thụ lý vụ việc34 32 Vụ Công tác lập pháp, Viện Khoa học kiểm sát, Những sửa đổi cua Bộ luật TTHS năm 2003 Nxb Tư pháp Hà Nội, 2003, tr 59 33 Phạm Hồng Hải, Vụ án vườn điều từ góc nhìn Nxb Cơng an nhân dân, 2008, tr 10 34 Phạm Hồng Hải, Sđd, tr 310 Tổng kết, luật sư Hải vi phạm tố tụng số người thuộc quan tiến hành tố tụng tỉnh Bình Thuận sai lầm thu thập chứng cứ; cung, nhục hình (“đấu tranh”) bị can; lực lương tâm hạn chế Điều tra viên (Cao Văn Hùng) thụ lý vụ việc…35 - Tương tự, việc xét xử công an sử dụng nhục hình gây chết người (Tuy Hịa, Phú n) với mức án nhẹ (trong người lãnh năm tù giam, người năm tù giam, người năm tháng tù giam người lại hưởng án treo) tạo nên nghi định hệ thống tư pháp cơng cải cách tư pháp nói chung36 Trong hai vụ việc, tham gia luật sư phiên tòa gặp nhiều cản trở định Đặc biệt, diễn biến bất thường, vụ việc thứ hai, quan Cơng an Tịa án - Viện kiểm sát tỉnh Phú Yên yêu cầu Liên đoàn Luật sư Việt Nam thu hồi chứng hành nghề luật sư luật sư Võ An Đôn (Luật sư bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp người bị hại) với lý có lời lẽ thiếu văn hóa, xúc phạm đến người tham gia tố tụng nhiều cán lãnh đạo ngành nội tỉnh Phú Yên/thành phố Tuy Hòa Mặc dù, cuối cùng, u cầu bất hợp pháp khơng đáng bị Liên đoàn Luật sư Việt Nam 37 bác bỏ vụ việc để lại nhiều dư âm không tốt môi trường tư pháp nước nhà38 Luật sư tranh tụng phiên tịa sơ thẩm hình Hiện nay, trước Hội đồng xét xử nghị án theo luật định, ba quan tiến hành tố tụng gồm có điều tra, xét xử kiểm sát ngồi lại với họp án Quyết định thống ba bên gần định chung cuộc, gần gũi với phán cuối Tòa án Luật sư, tranh tụng, có ý nghĩa tham khảo Tòa án Viện kiểm sát Theo tác giả Dương Thanh Biểu, “Tố tụng tranh tụng kiểu tố tụng có phân định rạch rịi ba chức năng: chức buộc tội, chức bào chữa chức xét xử” 39 Xuất phát từ quan niệm này, xét học thuyết pháp lý, tố tụng Việt Nam theo hướng buộc tội Tuy nhiên, năm gần đây, sở tinh thần Nghị số 49-NQ/TW ngày 02/6/2005 Bộ Chính trị “Nâng cao chất lượng tranh tụng phiên tòa xét xử, coi khâu đột phá hoạt động tư pháp” 40, tố tụng Việt Nam du nhập số yếu tố tranh tụng, không đầy đủ dấu hiệu đáng mừng cho luật sư tham gia tố tụng Về luật, luật sư tham gia vào khâu q trình tố tụng Về lệ, tiếng nói luật sư, không trọng nể xem xét đến thay câu nói cửa miệng thời luật sư: "Kính mong Hội đồng xét xử xem xét cho thân chủ hưởng lượng khoan hồng, sớm với gia đình…" Tuy nhiên, thực tế, vị trí, vai trị luật sư xã hội tham gia tố tụng hạn chế, chưa thực nhìn nhận đầy đủ theo tinh thần Nghị số 35 Phạm Hồng Hải, Sđd, tr 357, 361 Duy Thanh - M Quang, Chu tịch nước yêu cầu xử nghiêm vụ "dùng nhục hình, Báo Tuổi trẻ, ngày 10/4/2014 37 Liên đồn Luật sư Việt Nam Báo cáo số 01/2015/BC-BVQLLS ngày 18/01/2015 kết làm việc với quan có thẩm quyền TP Tuy Hòa tỉnh Phú Yên liên quan việc kiến nghị xử lý vi phạm luật sư Võ An Đôn ý kiến kế hoạch tra Sở Tư pháp hoạt động VPLS Võ An Đơn (Đồn luật sư Tỉnh Phú n) 38 Đào Tuấn, Thấy qua kết vụ địi “trảm” luật sư Đôn?, Báo Lao động, ngày 24/01/2015 39 Dương Thanh Biểu, Tranh luận phiên tòa sơ thẩm Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2007, tr 40 Dẫn theo: Dương Thanh Biểu, Sđd, tr 20 36 49-NQ/TW Bộ Chính trị Cụ thể, vai trị luật sư tương đối mờ nhạt, tập trung vào việc tư vấn môi giới thủ tục thay nâng cao tay nghề, dũng cảm đối chất lại quan giữ quyền công tố (Viện kiểm sát) Để luật sư phát huy vai trị hướng gỡ tội cho thân chủ, luật sư cần tham gia từ giai đoạn đầu trình tố tụng (khám xét, bắt giữ ) Lý thuyết tố tụng tranh tụng Hoa Kỳ Quy trình tư pháp Hoa Kỳ “Điều Hiến pháp Mỹ thiết lập nhánh tư pháp ba nhánh độc lập phân biệt quyền liên bang Các tòa án liên bang thường gọi người bảo vệ Hiến pháp luật lệ chúng nhằm bảo vệ quyền tự đảm bảo Hiến pháp Với vị quan tịa cơng vơ tư, tịa án liên bang diễn giải áp dụng luật để giải tranh chấp Tòa án khơng tạo luật Đó trách nhiệm Nghị viện Cũng việc Tịa án khơng thực thi luật pháp Đó vai trị Tổng thống quan ban ngành nhánh hành pháp”41 Quan điểm người Mỹ rõ ràng, tư pháp phải thực độc lập hành pháp lập pháp Quyền lực tồ án chỗ án độc lập với hai nhánh quyền lực khổng lồ cịn lại Phán xét quan tồ tuân thủ cách tuyệt đối việc thực thi pháp luật quan hành pháp thi hành pháp luật tin tưởng nơi lời tuyên thệ Khi nhậm chức Thẩm phán, vị phải tuyên thệ xét xử tuân theo lương tri công lý Khi xét xử, tất bên liên quan bao gồm nguyên đơn, bị đơn, luật sư, người phiên dịch, nhân chứng… phải đặt tay lên Kinh Thánh tuyên thệ nói thật Niềm tin khiến cho người ta không dám làm trái với tiếng gọi lương tâm Dòng chữ "Equal justice under law" (Cơng lý bình đẳng theo luật) khắc phía chín cột trụ cổng lớn Tồ án Tối cao Liên bang Hoa Kỳ 42 thể triết lý tư pháp người Mỹ hệ thống pháp luật Common Law mà người Mỹ chịu ảnh hưởng, phần xuất phát từ triết lý “công lý bình đẳng theo luật”, chỗ ngồi luật sư (attorney, lawyer) đối diện với bên giữ quyền công tố (Công tố viên - Prosecutor) Quan điểm Hoa Kỳ tranh tụng (lawsuit, litigation) So sánh quan niệm tố tụng hình Việt Nam Hoa Ky Như nhà luật học khác, tác giả Lê Quốc Thân nhận định “Tội phạm tượng xã hội, có nguyên nhân lịch sử Nó xuất giai đoạn định phát triển xã hội với đời chế độ sở hữu tư nhân, phân chia xã hội thành giai cấp hình thành nhà nước Tội phạm đặc biệt phát triển xã hội tư chủ nghĩa” 43 Tiếp đó, nhà luật học Việt Nam cho “pháp luật hệ thống quy tắc xử có tính chất bắt buộc chung, Nhà nước ban hành thừa nhận thể ý chí bảo vệ lợi ích giai cấp thống trị đảm bảo thực sức mạnh cưỡng chế nhà nước, cơng cụ có hiệu lực để điều chỉnh quan hệ xã hội theo ý chí lợi ích giai cấp 41 http://www.uscourts.gov/about.html Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Outline of U.S legal system Pp 29 43 Lê Quốc Thân, Một số vấn đề công tác công an (Tập II) Viện Nghiên cứu Khoa học Công an, 1979 tr 90 42 thống trị”44 luật gia Hoa Kỳ cho rằng: “Luật hệ thống luật lệ thường xuyên thực thi lên hoạt động thể chế” 45, “Luật quy chuẩn xã hội cho phép đe doạ thừa nhận việc áp dụng lực lượng vật chất Bên thực thi lực lượng vật chất công nhận xã hội có quyền lực kiểu cách đáng, quyền lực sĩ quan cảnh sát”46 Đối chiếu lý luận tội phạm, thấy khác biệt hai hệ thống luật pháp Việt Nam Hoa Kỳ Nếu nhà luật học Việt Nam cho điều tiên tội phạm “tính nguy hiểm cho xã hội, tính trái pháp luật hình sự”47, cho dấu hiệu tội phạm gồm có: “2.1.Bình diện khách quan (nội dung) - tội phạm hành vi nguy hiểm cho xã hội (1) 2.2 Bình diện pháp lý (hình thức) - tội phạm hành vi trái pháp luật hình (2) 2.3 Bình diện chủ quan - tội phạm hành vi người có lực trách nhiệm hình (3); đủ tuổi chịu trách nhiệm hình (4); thực cách có lỗi (5)”48 Thì theo cách nhìn người Mỹ, tội phạm “một hành vi chống lại nhà nước bị trừng phạt tiền, phạt tù, tử hình”49 gồm hai thành tố “Mens rea” (tạm dịch thành tố tâm lý) “Actus reus” (thành tố vật chất), đó: - “Thành tố tâm lý thành tố tâm lý tội phạm - mà rằng, ý định người phạm tội Thường chủ ý nhiều đầy đủ thành tố tâm lý, tội phạm nguy hiểm”50 - “Thành tố vật chất thành tố vật chất tội phạm, chuẩn bị hành động bị cấm (ví dụ cướp) thất bại nhằm thực thi hành động bắt buộc (ví dụ dừng chuyển mục tiêu nạn nhân vụ tai nạn mơ tơ”51 Tố tụng tranh tụng vai trị cua luật sư Hoa Ky Tu án thứ 6, Hiến pháp Mỹ quy định: “Quyền bào chữa Trong tất truy tố hình sự, bị can có quyền… bào chữa luật sư” 52 Ngay bị bắt, quan chấp pháp phải thông báo quyền (hay gọi “Miranda rights/warning”) cho bị can, cụ thể: - Ơng/Bà có quyền im lặng; - Mọi lời nói Ơng/Bà chứng chống lại Ơng/Bà trước tịa; 44 Khoa Luật, Giáo trình Lý luận chung Nhà nước Pháp luật Đại học Quốc gia Hà Nội H., 2006, tr 203 http://en.wikipedia.org/wiki/Law 46 Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Outline of U.S legal system Pp 208 45 47 Lê Cảm, Những vấn đề khoa học Luật Hình (Phần chung) Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội H., 2005, tr 294 48 Lê Cảm, Sđd, trang 297 49 Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Ibid, pg 206 50 Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Ibid, page 208 51 Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Ibid, page 204 52 James A Inciardi, 2005 Criminal Justice (7th edition) Mc GrawHill New York, USA Page 348 - Ơng/Bà có quyền có luật sư bào chữa, trường hợp Ơng/Bà khơng thể chi trả cho luật sư, Ơng/Bà có quyền có luật sư định; - Ơng/Bà hiểu quyền tơi vừa đọc? Với quyền này, Ơng/Bà có sẵn lịng trả lời tơi? 53 Trong q trình tác nghiệp, theo quy định pháp luật TTHS Mỹ, luật sư bào chữa có 12 quyền: - Đại diện bị can để cung cấp cho thân chủ tư vấn suốt trình thẩm vấn để đảm bảo bảo hộ hiến pháp khơng bị xâm phạm suốt q trình tiền tố tụng; - Giám sát báo cáo cảnh sát điều tra sâu để bào chữa cụ thể; - Phỏng vấn cảnh sát, bị can, nhân chứng tìm kiếm chứng nhân chứng bổ sung nhân danh nguyên đơn; - Thảo luận nội dung vi phạm với cơng tố viên mong tìm sáng tỏ vụ việc; - Đại diện bị can phiên điều trần bảo lãnh suốt đàm phán vụ việc; - Chuẩn bị, xây dựng hồ sơ tranh luận tiền xét xử; - Chuẩn bị vụ việc đem xét xử; - Tham gia lựa chọn bồi thẩm đồn; - Đại diện bị can phiên tịa; - Cung cấp tư vấn hỗ trợ phiên định tội; - Quyết định theo đuổi sở hợp lý cho việc kháng cáo; - Đệ trình văn lời kháng cáo54 Trong đó, Việt Nam, theo quy định khoản Điều (Thủ tục cấp giấy chứng nhận người bào chữa luật sư), Thông tư số 70/2011/TT-BCA ngày 10/10/2011 Bộ Công an quy định chi tiết thi hành quy định Bộ luật TTHS liên quan đến việc bảo đảm quyền bào chữa giai đoạn điều tra vụ án hình “Điều tra viên, cán phân công sau tiếp nhận đủ giấy tờ liên quan đến việc đề nghị cấp giấy chứng nhận người bào chữa phải khẩn trương nghiên cứu, đối chiếu với quy định pháp luật có liên quan để xác định có đủ điều kiện cấp giấy chứng nhận người bào chữa hay khơng (trong cần ý quy định khoản 2, Điều 56 Bộ luật TTHS)…” Theo quy định này, luật sư Việt Nam phải quan điều tra cấp Giấy chứng nhận bào chữa trước tiếp cận vụ việc thân chủ Khác với luật sư Việt Nam, đồng nghiệp người Mỹ khơng cần đệ trình lên cấp quan công quyền để xin cấp Giấy chứng nhận bào chữa Hiện nay, có nhiều ý kiến yêu cầu bỏ thủ tục trình luật sư bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp thân chủ55 Về điểm này, chúng tơi có kiến nghị 53 54 See http://www.mirandawarning.org/whatareyourmirandarights.html, accessed on 08:30 07/4/2015 James A Inciardi, 2005 Ibid, page 349 55 Phan Trung Hoài, Giấy chứng nhận bào chữa: “điểm nghẽn” cần tháo gỡ, Báo Pháp luật Thành phố Hồ Chí Minh ngày 20/12/2013, xem http://phapluattp.vn/phap-luat/giay-chung-nhan-bao-chua-diemnghen-can-thao-go-335887.html 10 Một số kiến nghị liên quan đến tranh tụng phiên xét xử sơ thẩm Việt Nam đối vơi Bộ luật Tố tụng hình sư (sửa đơi) Thứ nhất, nhằm có cơng dân chủ phiên xử sơ thẩm, để nâng cao vai trò luật sư câu chuyện tài phán, cần bổ sung quy phạm cho phép luật sư tham dự vào hầu hết giai đoạn tố tụng, đặc biệt giai đoạn trước đem vụ án xét xử Bộ luật TTHS năm 2003 hành không quy định cụ thể điều Sự khuyết thiếu dẫn tới việc hạn chế/cản trở tham gia luật sư giai đoạn tiền tố tụng nêu Hơn nữa, hạn chế khó lịng đảm bảo công cho bị can xét xử Nên nhớ rằng, pháp luật TTHS miền Nam trước năm 1975 có quy định việc luật sư báo trước bốn mươi phút (hoặc hai đồng hồ xa) cảnh sát hỏi cung thân chủ gặp phải phản ứng dội Luật sư đồn Sài Gịn thời 56 Việc bổ sung quy định tham gia luật sư vào hầu hết giai đoạn tố tụng, đặc biệt giai đoạn tiền xét xử việc thực hữu ích Điều nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bị can góp phần tránh oan sai, cung, nhục hình Thứ hai, đồng quan điểm với tác giả Đinh Văn Quế 57: để thể công tranh tụng bên buộc tội (kiểm sát viên - công tố viên) với bên gỡ tội (luật sư), phải quy định chỗ ngồi cua luật sư kiểm sát viên đối diện ngang bằng phiên tòa Thứ ba, nên quy định thêm mục tuyên thệ trước diễn phiên xét xử, có lời tuyên thệ quy định Bộ luật TTHS sửa đổi Dự kiến số lời tuyên thệ người tham gia tố tụng sau: - Lời tuyên thệ thẩm phán hội thẩm nhân dân: “Tôi xin thề phán xử theo lương tri người công lý” - Lời tuyên thệ luật sư: “Tôi xử hồ nhã mực nơi pháp đình tơi xin thề nói thật bảo vệ cho thân chủ cách trung thực thành tín có thể” - Lời tuyên thệ người tham gia tố tụng khác (như người làm chứng, bị cáo, nguyên đơn, bị đơn dân sự, người phiên dịch…): “Tơi xin thề nói thật thật mà thôi” Mở rộng ra, thẩm phán nhậm chức nên có lời tun thệ: “Tơi xin thề trung thành thực tâm hoàn thành nhiệm vụ người thẩm phán Tôi xin thề phán xử theo lương tri người công lý” Luật sư cấp chứng hành nghề luật sư luật sư đồn mà sinh hoạt nên có lời tun thệ: “Tơi xin thề bào chữa theo lương tri người công lý” Lời tuyên thệ nơi cơng đường khiến cho tồ án người có mặt nơi tồ án thấy pháp luật đại diện pháp luật án trở nên tôn nghiêm hơn, nhân văn 56 Luật sư đồn Sài Gịn, Nội san Luật sư đồn Saigon Đệ tứ tam cá nguyệt 1971, Đệ tam cá nguyệt Sài Gòn, tr 55 57 Đinh Văn Quế, “Cải cách tư pháp từ chỗ ngồi”, Báo Pháp luật Thành phố Hồ Chí Minh ngày 08/3/2015, xem http://netluat.phapluattp.vn/luat-net/phap-luat/cai-cach-tu-phap-tu-cho-ngoi-535214.html 11 Hơn thế, khiến cho người tham gia pháp đình thấy có trách nhiệm việc phán xử phát ngơn Thứ tư, chúng tơi kiến nghị bị can có quyền im lặng trước luật sư tham gia vào trình tố tụng Được góp phần giảm đáng kể án oan sai, chí sử dụng nhục hình q trình tác nghiệp quan điều tra Thứ năm, nên bỏ Giấy chứng nhận bào chữa toàn quy trình TTHS quy định Thơng tư số 70/2011/TT-BCA ngày 10/10/2011 Bộ Công an quy định chi tiết thi hành quy định Bộ luật TTHS liên quan đến việc bảo đảm quyền bào chữa giai đoạn điều tra vụ án hình Theo đó, luật sư cần xuất trình Thẻ luật sư Đơn mời luật sư bị can người đại diện hợp pháp bị can tham gia tư vấn cho bị can giai đoạn tiền xét xử tranh tụng tòa án./ 12 ... 49 Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Ibid, pg 206 50 Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Ibid,... Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Ibid, page 204 52 James A Inciardi, 2005 Criminal Justice (7th edition) Mc GrawHill New York, USA Page 348... chỉnh quan hệ xã hội theo ý chí lợi ích giai cấp 41 http://www.uscourts.gov/about.html Bureau of International Information Programs, United States Department of State, 2004 Outline of U.S legal system