Đang tải... (xem toàn văn)
những điểm giống và khau nhau giữa doanh nghiệp tư nhân và công ty TNHH một thành viên, nhận xét việc góp vốn của Lan, Hùng, Minh, Trang
TRƯỜNG ĐẠI HỌC THƯƠNG MẠI HỌC KỲ I NĂM HỌC 2021 – 2022 (Phần dành cho sinh viên/ học viên) Bài thi học phần: Luật kinh tế Số báo danh: 28 Mã số đề thi: 03 Lớp: K55A3 Ngày thi: 8/12/2021 Tổng số trang: Họ tên: Nguyễn Lâm Hạnh Điểm kết luận: GV chấm thi 1: …….……………………… GV chấm thi 2: …….……………………… Câu Những điểm giống khác doanh nghiệp tư nhân (DNTN) công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) thành viên là: * Giống nhau: - Đều loại hình doanh nghiệp chủ sở hữu thành lập (Khoản Điều 74 Khoản Điều 188, Luật Doanh nghiệp 2020) - Nếu chuyển nhượng phần vốn tiếp nhận phần vốn phải thay đổi loại hình doanh nghiệp - Nếu chuyển nhượng toàn vốn phải thực thủ tục thay đổi chủ sở hữu - Cả hai loại hình doanh nghiệp khơng phát hành cổ phiếu (khoản Điều 74 khoản Điều 188, Luật Doanh nghiệp 2020) - Giám đốc, Tổng giám đốc th thơng qua hợp đồng lao động (Khoản Điều 82 Khoản Điều 190, Luật Doanh nghiệp 2020) - Được kinh doanh hầu hết lĩnh vực kinh tế mà Pháp luật khơng cấm Ví dụ: Cơng ty TNHH thành viên lượng An Việt Phát Nam Sơn chủ sở hữu thành lập An Việt Phát Group hoạt động nhiều lĩnh vực kinh doanh, không phát hành cổ phiếu, tương tự với DNTN Hoàng Sơn thế, kinh doanh nhiều lĩnh vực khác bất động sản, bán lẻ nhiên liệu, không phát hành cổ phiếu, chủ sở hữu thành lập bà Trần Thị Ngọc Dung * Khác nhau: Khái niệm - Doanh nghiệp tư nhân: doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp (Khoản Điều 188, Luật Doanh nghiệp 2020) - Công ty TNHH thành viên: doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty) (Khoản Điều 74, Luật Doanh nghiệp 2020) Chủ sở hữu - Doanh nghiệp tư nhân: Theo Khoản Điều 188 Luật DN 2020, doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ sở hữu Họ tên SV/HV: Nguyễn Lâm Hạnh - Mã LHP: 2160PLAW0321 Trang 1/4 - Công ty TNHH thành viên: tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (Khoản Điều 74, Luật Doanh nghiệp 2020) Ví dụ : Cơng ty TNHH thành viên lượng An Việt Phát Nam Sơn có chủ sở hữu tổ chức DNTN Hoàng Sơn chủ sở hữu cá nhan bà Trần Thị Ngọc Dung Điều khoản ràng buộc - Doanh nghiệp tư nhân: Có nhiều điều khoản ràng buộc hạn chế quyền chủ DNTN cá nhân làm chủ sở hữu DNTN, không đồng thời thành viên hợp danh, chủ hộ kinh doanh, DNTN khơng có quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty TNHH công ty cổ phần (Căn Khoản 2,3,4 Điều 188 Luật DN 2020) - Công ty TNHH thành viên: khơng có điều khoản ràng buộc, chủ sở hữu không bị giới hạn, hạn chế DNTN Pháp luật khơng có quy định Vốn điều lệ - Doanh nghiệp tư nhân: khơng có vốn điều lệ, mà vốn thành lập gọi vốn đầu tư, chủ DNTN tự đăng ký - Công ty TNHH thành viên: có vốn điều lệ tổng giá trị tài sản chủ sở hữu công ty cam kết góp ghi Điều lệ cơng ty (Khoản Điều 75, Luật Doanh nghiệp 2020) Tài sản công ty tài sản chủ sở hữu - Doanh nghiệp tư nhân: Khơng hồn tồn độc lập với nhau, Điều 35 “Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn” Luật DN 2020 khơng có quy định DNTN, chủ sở hữu không cần làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp - Công ty TNHH thành viên: Tách biệt với nhau, chủ sở hữu phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn (căn theo khoản Điều 35 Luật DN 2020) Quyền phát hành chứng khoán - Doanh nghiệp tư nhân: khơng phát hành loại chứng khốn (khoản Điều 188, Luật Doanh nghiệp 2020) - Công ty TNHH thành viên: phát hành trái phiếu theo quy định Luật (Khoản Điều 74) không phát hành cổ phần (Khoản Điều 74, Luật DN 2020) Tư cách pháp nhân - Doanh nghiệp tư nhân: Một điều kiện bắt buộc để tổ chức có tư cách pháp nhân có tài sản độc lập với cá nhân, cụ thể tài sản tổ chức phải hoàn toàn tách biệt với tài sản riêng người sáng lập tổ chức DNTN khơng có tách biệt này, DNTN khơng có tư cách pháp nhân - Cơng ty TNHH thành viên: có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (Khoản Điều 74, Luật DN 2020) Thay đổi vốn điều lệ, vốn đầu tư: - Doanh nghiệp tư nhân: Căn vào khoản Điều 189 Luật DN 2020, trình hoạt động chủ doanh nghiệp có quyền tăng giảm số vốn đầu tư, giảm vốn đầu tư xuống mức vốn đầu tư đăng ký sau đăng ký với quan kinh doanh - Công ty TNHH thành viên: Công ty TNHH thành viên tăng vốn điều lệ thông qua việc chủ sở hữu công ty góp thêm vốn huy động thêm vốn góp người khác Chủ sở hữu công ty định hình thức tăng mức tăng vốn điều lệ (Khoản Điều 87, Luật DN 2020), trường hợp tăng, giảm vốn điều lệ quy định rõ khoản Điều 87 luật Cơ cấu tổ chức, quản lý Họ tên SV/HV: Nguyễn Lâm Hạnh - Mã LHP: 2160PLAW0321 Trang 2/4 - Doanh nghiệp tư nhân: chủ sở hữu tự quản lý thuê người quản lý (Khoản Điều 190, Luật DN 2020) - Công ty TNHH thành viên: Tuỳ vào chủ sở hữu tổ chức hay cá nhân, quy định khoản Điều 79 Luật DN 2020 tổ chức làm chủ sở hữu khoản 1,2 Điều 85 luật chủ sở hữu cá nhân Trách nhiệm tài sản chủ sở hữu - Doanh nghiệp tư nhân: Chịu trách nhiệm vô hạn chủ sở hữu tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp (Khoản Điều 188, Luật doanh nghiệp 2020) - Công ty TNHH thành viên: Chịu trách nhiệm hữu hạn “Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty” (Khoản Điều 74, Luật DN 2020) Người đại diện theo pháp luật - Doanh nghiệp tư nhân: Chủ doanh nghiệp tư nhân người đại diện theo pháp luật (Khoản Điều 190, Luật DN 2020) - Công ty TNHH thành viên: Công ty phải có người đại diện theo pháp luật người giữ chức danh Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty người đại diện theo pháp luật công ty (Khoản Điều 79, Luật DN 2020) Ví dụ: Người đại diện pháp luật DNTN Hoàng Sơn bà Trần Thị Ngọc Dung – chủ sở hữu, người đại diện pháp luật công ty TNHH thành viên An Việt Phát Nam Sơn tổng giám đốc Bùi Tuấn Anh Thêm vào đó, DNTN cịn bán cho thuê (Điều 191,192 Luật DN 2020) cơng ty TNHH thành viên khơng có quy định Trên số phân tích ví dụ minh hoạ giống khác hai loại hình doanh nghiệp Cơng ty TNHH thành viên doanh nghiệp tư nhân theo Luật DN 2020 Câu a Nhận xét tính hợp pháp việc góp vốn Lan, Hùng, Minh, Trang: - Lan: góp 600 triệu đồng giá trị quyền sử dụng đất Theo khoản Điều 34 Luật Doanh Nghiệp 2020: “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất…”, nên góp vốn quyền sử dụng đất chấp nhận, nhiên để việc góp vốn Lan hợp pháp Lan cần có quyền sở hữu đất hợp pháp, theo quy định khoản Điều 34 Luật này: “Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp có quyền sử dụng hợp pháp tài sản quy định khoản Điều này…” - Hùng: góp vốn giấy nhận nợ công ty Cổ phần Đại Phát với số tiền 1,3 tỷ đồng, Giấy nhận nợ tài sản, quy định khoản Điều 105 Bộ Luật dân 2015: “ Tài sản vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản” mà khoản Điều 34 Luật DN 2020 quy định: ““Tài sản góp vốn là…tài sản khác định giá Đồng Việt Nam” dùng giấy nhận nợ góp vốn hồn tồn hợp pháp, công ty CP ĐP lại khách hàng tiềm năng, chứng tỏ có khả tốn nợ Và đảm bảo thêm điều kiện khoản Điều 34 Luật này, việc góp vốn Hùng hợp pháp Họ tên SV/HV: Nguyễn Lâm Hạnh - Mã LHP: 2160PLAW0321 Trang 3/4 - Minh: góp vốn ngơi nhà thành viên thỏa thuận định giá 1,6 tỷ đồng giá trị nhà khoảng 700 triệu đồng Ở đây, ta thấy, góp vốn nhà hợp pháp theo khoản Điều 34 Luật DN 2020, nhiên, thành viên thoả thuận định giá tỷ 6, giá trị nhà thời điểm thoả thuận góp vốn có 700 triệu, chênh lệch 900 triệu, lại không nhắc đến việc thành viên sáng lập liên đới góp thêm cho khoản chênh lệch theo mà khoản Điều 36 Luật DN 2020 quy định: “Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn…cao giá trị thực tế.” Vậy nên, trường hợp góp vốn Minh khơng hợp pháp - Trang: góp 1,5 tỷ đồng tiền mặt, lúc đầu góp 500 triệu đồng, số cịn lại góp công ty yêu cầu Theo khoản Điều 34 Luật Doanh Nghiệp 2020: “ Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam…” Nên góp vốn tiền mặt chấp nhận Việc góp vốn hợp pháp b Trong trường hợp Lan góp vốn quyền sử dụng đất Lan bắt buộc phải làm thủ tục chuyển quyền sử dụng đất cho công ty TNHH Cường Thịnh Bởi, thành viên công ty TNHH, Điểm a Khoản Điều 35 Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn Luật doanh nghiệp 2020 có quy định sau: “Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyển quyền sử dụng đất tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ” Giá trị nhà tăng lên thuộc Minh hay thuộc Cơng ty? Giải thích? Theo khoản Điều 47 Luật doanh nghiệp 2020: “Thành viên phải góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp…” tức thành viên có 90 ngày để hồn tất thủ tục góp vốn sau cơng ty TNHH Cường Thịnh cấp Giấy chứng nhận kinh doanh, nảy sinh trường hợp sau: TH1: Ngôi nhà tăng giá trị từ 700 triệu lên tỷ đồng sau Minh hoàn tất thủ tục góp vốn: Ở trường hợp này, Minh hồn tất thủ tục tục góp vốn, có nghĩa Minh chuyển quyền sở hữu nhà sang cho cơng ty TNHH Cường Thịnh theo quy định đại Điểm a Khoản Điều 35 Luật doanh nghiệp 2020: “ Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền…lệ phí trước bạ” ngơi nhà thuộc sở hữu công ty, công ty đứng tên, giá trị tạo từ nhà thuộc sở hữu cơng ty TNHH Cường Thịnh Vì vậy, giá trị tăng lên nhà thuộc công ty TNHH Cường Thịnh TH2: Ngôi nhà tăng giá trị từ 700 triệu lên tỷ trước Minh hoàn thành thủ tục góp vốn: Lúc này, ngơi nhà thuộc quyền sở hữu Minh, Minh định đoạt, tất nhiên phần giá trị tăng lên nhà thuộc Minh -Hết - Họ tên SV/HV: Nguyễn Lâm Hạnh - Mã LHP: 2160PLAW0321 Trang 4/4 ... công ty” (Khoản Điều 74, Luật DN 2020) Người đại diện theo pháp luật - Doanh nghiệp tư nhân: Chủ doanh nghiệp tư nhân người đại diện theo pháp luật (Khoản Điều 19 0, Luật DN 2020) - Công ty TNHH... công ty người đại diện theo pháp luật công ty (Khoản Điều 79, Luật DN 2020) Ví dụ: Người đại diện pháp luật DNTN Hoàng Sơn bà Trần Thị Ngọc Dung – chủ sở hữu, người đại diện pháp luật công ty... lệch theo mà khoản Điều 36 Luật DN 2020 quy định: ? ?Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế tài sản thời điểm góp vốn…cao giá trị thực tế. ” Vậy nên, trường hợp góp vốn Minh