4.1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh quốc tế
Malaysia là một liên bang gồm mười ba bang và hai vùng lãnh thổ tại Tây bán đảo Malaysia và Đông Malaysia. Đất nước Malaysia giàu có nguồn tài nguyên thiên nhiên bao gồm dầu và khí ga tự nhiên và là nhà sản xuất chính cọ dầu, cao su tự nhiên, và gỗ nhiệt đới. Chính phủ khuyến khích công nghiệp và đầu tư nước ngoài, đặc biệt là công nghệ cao và công nghiệp có xu hướng xuất khẩu. Malaysia thu hút khá nhiều nguồn lợi từ các công ty đa quốc gia do sức tăng trưởng tiềm năng trong tương lai.
Nền kinh tế Maylaysia ngày nay đa dạng các ngành nghề sản xuất, xây dựng, công nghệ thông tin và truyền thông, hàng hải, dầu và ga, sinh học, nông nghiệp, bán lẻ, du lịch, tài chính ngân hàng, chăm sóc sức khỏe và dịch vụ. Hướng tới trở thành nước phát triển, Malaysia đã ban hành hệ thống kế hoạch tầm nhìn 2020 (vision 2020), theo đó Malaysia tạo ra một môi trường kinh doanh sôi nổi và có lợi.
Xuất phát từ nguyên nhân lịch sử, hệ thống pháp luật Malaysia dựa trên hệ thống pháp luật Anh. Rất nhiều quy định của Malaysia được lấy mẫu từ quy định pháp luật Anh. Quy trình tố tụng tòa án cũng tương đối giống ở Anh.
Bên nước ngoài có thể ký kết Hợp đồng liên doanh với các đối tác Malaysia để thành lập công ty liên doanh. Hợp đồng liên doanh sẽ quy định các vấn đề về sở hữu, cơ cấu vốn của công ty liên doanh, chuyển nhượng cổ phần, thành phần ban giám đốc, yêu cầu đối với cuộc họp công ty, chính sách tài chính và việc chấm dứt hợp đồng. Các điều khoản của Hợp đồng liên doanh
77
(các điều khoản của Điều lệ công ty liên doanh cũng phù hợp với Hợp đồng liên doanh này) được cân nhắc cẩn thận vì văn bản này ảnh hưởng rõ rệt tới lợi ích của các cổ đông nước ngoài, đặc biệt là của cổ đông thiểu số. Các bên cũng phải giải quyết các vấn đề khác như nhãn hiệu, tên thương mại, giấy công nhận bằng sáng chế, các vấn đề về kỹ thuật và bí quyết sản xuất, marketing, quản lý và các vấn đề khác nữa.
Việc thành lập một công ty trên cơ sở Hợp đồng liên doanh tại Malaysia khá đơn giản. Tên dự kiến của công ty trước tiên phải được chấp thuận bởi Ủy ban doanh nghiệp Malaysia (CCM - Companies Comission of Malaysia) và thông thường mất hai tháng để hoàn thành việc thành lập công ty. CCM đóng một vai trò quan trọng trong quá trình thành lập công ty diễn ra suôn sẻ thông qua việc cung cấp các thông tin về kinh doanh và thi hành luật đối với các công ty. Công ty trách nhiệm hữu hạn tư nhân (private limited company) phải có cụm từ “Sendirian Berhad” hoặc là từ viết tắt “Sdn. Bhd” vào cuối tên công ty để làm dấu hiệu nhận biết công ty trách nhiệm hữu hạn tư nhân. Công ty phải tuân thủ các quy định trong Luật công ty số 125 ban hành năm 1965 (Companies Act, 1965 - Act 125) được ban hành bởi Nghị viện Malaysia (Parliament) và có hiệu lực ngày 15 tháng 4 năm 1966 sửa đổi ngày 14 tháng 12 năm 1973 và năm 1998 như các yêu cầu về cơ cấu quản lý, duy trì chế độ kế toán, vốn và giải thể. Công ty phải có ít nhất hai cổ đông, và công ty mẹ có thể là một cổ đông. Không có quy định về vốn tối thiểu đối với công ty nhưng thực tế hầu hết các công ty thành lập với số cổ phần được chào bán là 100.000 RM (Malaysia Ringit) trong đó chỉ cần hai cổ phần RM1 cần phải phát hành. Bắt buộc phải có hai giám đốc thường trú và họ có thể là người lao động nước ngoài và phải vượt qua tiêu chuẩn về lao động.
Malaysia, là một quốc gia theo hệ thống luật thông lệ (common law), việc thương thảo hợp đồng cũng không có gì khác so với các quốc gia có hệ
78
thống luật thông lệ khác. Các quy định về luật hợp đồng bao gồm các điều khoản dựa trên luật thông lệ, quy định về Hợp đồng liên doanh sẽ tuân thủ các quy định chung về hợp đồng theo Luật hợp đồng số 136 được ban hành bởi Nghị viện Malaysia năm 1950 và sửa đổi ngày 1 tháng 7 năm 1974 (the contract Act, Act 136, dựa trên luật hợp đồng Ấn Độ - Indian Contract Act - 1872). Quy định về xung đột pháp luật tương tự như luật Anh. Malaysia cũng có luật công ty hợp danh (the Partnership Act) cũng tương tự như luật của Anh và yêu cầu công ty hợp danh phải đăng ký theo Pháp lệnh về đăng ký kinh doanh (the Registration of Business Ordinance).
Có rất nhiều doanh nghiệp nhà nước kinh doanh độc quyền trong một số lĩnh vực của nền kinh tế. Chính phủ Malaysia cũng kiểm soát một số đối tượng tài sản trong quốc gia thông qua các doanh nghiệp nhà nước. Khi một doanh nghiệp liên doanh được hình thành cùng với những doanh nghiệp nhà nước này, cần phải chú ý thẩm quyền ký kết và quyết định việc liên doanh thuộc về một số cơ quan nhà nước có thẩm quyền.
4.2 Các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh quốc tế
Theo Luật hợp đồng số 136 được ban hành bởi Nghị viện Malaysia năm 1950 và sửa đổi ngày 1 tháng 7 năm 1974, pháp luật Malaysia không quy định các nội dung bắt buộc đối với Hợp đồng liên doanh nên các bên liên doanh tương đối tự do thỏa thuận các điều khoản trong Hợp đồng liên doanh quốc tế. Theo thực tiễn ký kết Hợp đồng liên doanh tại Malaysia, nội dung hợp đồng tương đối ngắn gọn và đơn giản, thông thường Hợp đồng liên doanh bao gồm những điều khoản cơ bản sau:
4.2.1 Phần mở đầu của Hợp đồng liên doanh quốc tế
Phần này thường để giới thiệu phần tuyên bố cơ bản của các bên về ngày tháng ký kết Hợp đồng liên doanh quốc tế, giới thiệu ban đầu về tên của các bên liên doanh, tên công ty liên doanh dự định thành lậpp, về mục tiêu thành lập công ty liên doanh để kinh doanh trong lĩnh vực gì.
79
4.2.2 Phần thông tin chung của Hợp đồng liên doanh quốc tế
Phần thông tin chung cung cấp các thông tin về các bên liên doanh, bao gồm các thông tin về tên công ty, nơi thành lập, địa chỉ trụ sở đăng ký, số đăng ký kinh doanh. Mục đích ký kết Hợp đồng liên doanh của các bên để thành lập một công ty liên doanh hoạt động ở Malaysia với tên và mục tiêu cụ thể.
Công ty liên doanh sẽ được chỉ định rõ số vốn đăng ký và chia thành bảo nhiểu cổ phiếu thường, bao nhiêu cổ phiếu ưu đãi, mỗi bên sẽ nắm giữ bao nhiêu cổ phần và chiếm tỷ lệ bao nhiêu trong liên doanh. Công ty liên doanh được thành lập ở Malaysia sẽ được hoạt động theo Luật công ty số 125 ban hành năm 1965 (Companies Act, 1965 - Act 125) được ban hành bởi Nghị viện Malaysia (Parliament) và có hiệu lực ngày 15 tháng 4 năm 1966 sửa đổi ngày 14 tháng 12 năm 1973 và năm 1998.
4.2.3 Những điều khoản quan trọng của Hợp đồng liên doanh quốc tế
Các bên sẽ quy định những nội dung cam kết và thỏa thuận chính yếu, cơ bản nhất trong phần này của Hợp đồng liên doanh quốc tế, bao gồm:
Ngành nghề kinh doanh của công ty liên doanh;
Việc bổ nhiểm cho bao nhiêu người đại diện trong Ban giám đốc của công ty liên doanh;
Sản phẩm sản xuất bởi liên doanh là sản phẩm gì, tên là gì và sử dụng nguyên vật liệu cung cấp từ đâu, có thể nhận cung cấp từ chính công ty là một bên trong liên doanh; các bên cũng thỏa thuận một số nguyên tắc về sản xuất sản phẩm của liên doanh; việc thành lập hệ thống phân phối sản phẩm.
4.2.4 Điều khoản về nguồn gốc và lý do thành lập liên doanh
Trong phần nội dung này, các bên thường đưa ra những yếu tố góp phần tạo ra liên doanh, chủ yếu là do nhu cầu của thị trường, bên nước ngoài thường mong muốn gia nhập thị trường nội địa Malaysia hoặc chọn
80
Malaysia làm nơi sản xuất sản phẩm từ đó phân phối sản phẩm cho các nước quanh khu vực, bên trong nước thường là mong muốn hợp tác để có cơ hội cải thiện tình hình kinh doanh và tiếp nhận công nghệ mới từ nước ngoài.
4.2.5 Điều khoản về yếu tố rủi ro khi ký kết Hợp đồng liên doanh quốc tế
Các bên thường cho rằng sẽ ít có rủi ro có thể lường trước cho liên doanh, tuy nhiên một số rủi ro có thể có cũng được các bên liệt kê trong hợp đồng để phòng tránh cũng như khắc phục rủi ro nếu xảy ra.
4.2.6 Điều khoản về tác động về tài chính của giao dịch Hợp đồng liên doanh quốc tế
Các bên thường dự liệu các tác động về tài chính như: vốn chủ sở hữu, tài sản cố định, tỷ lệ doanh thu trên cổ phiếu… Các bên dự liệu các tác động này sẽ không ảnh hưởng tới lợi ích cũng như các số liệu tài chính, kết quả kinh doanh của cả tập đoàn khi một công ty của tập đoàn tham gia liên doanh.
4.2.7 Điều khoản về các nguồn tài chính cho đầu tư trong công ty liên doanh được hình thành bởi Hợp đồng liên doanh quốc tế
Nguồn vốn thường được cung cấp thông qua thị trường vốn nội địa và ngân hàng mà không có hạn chế nào. Đối với một số khoản vay lớn thì phải báo cáo tới Phòng kiểm soát ngoại hối (Exchange Control Department) của ngân hàng Negara, ngân hàng trung ương Malaysia để nhằm mục đích điều phối dòng tiền di chuyển.
4.2.8 Điều khoản về lợi ích của giám đốc và/hoặc cổ đông chính trong công ty liên doanh được hình thành bởi Hợp đồng liên doanh quốc tế
Đây như là một phần tuyên bố về việc các giám đốc hoặc cổ đông chính của công ty không có bất kỳ lợi ích trực tiếp hay gián tiếp trong giao dịch Hợp đồng liên doanh quốc tế.
81
Đây là một điều khoản bảo đảm cho công ty liên doanh được hoạt động và vận hành một cách trung lập với lợi ích của các giám đốc cũng như của các bên liên doanh.
4.2.9 Tuân thủ hướng dẫn của Ủy ban chứng khoán (Securities Commission)
Giao dịch Hợp đồng liên doanh hoàn toàn tuân thủ chính sách và hướng dẫn về việc phát hành chứng khoán của Ủy ban chứng khoán. Trong trường hợp công ty phát hành chứng khoán buộc phải tuân thủ các quy định liên quan tới chứng khoán.
4.2.10 Tuyên bố của các giám đốc
Các giám đốc tuyên bố về việc tất yếu thông qua giao dịch Hợp đồng liên doanh khi đã cân nhắc mọi vấn đề trong liên doanh.
Sau cùng là phần ký kết của các bên liên doanh thể hiện sự thống nhất phê chuẩn của các bên đối với Hợp đồng liên doanh và cũng là một yếu tố quan trọng thể hiện Hợp đồng liên doanh có hiệu lực đối với các bên tham gia liên doanh.
4.2.11 Một số điều khoản khác
Các bên liên doanh có thể quy định về nội dung liên quan đến chuyển giao công nghệ và chuyển giao quyền sử dụng nhãn hiệu. Pháp luật Malaysia về sở hữu trí tuệ có Luật về sáng chế 1983 số 291 (Patent Act 291, 1983) được ban hành bởi Nghị viện Malaysia (Parliament), Luật bản quyền 1987 số 332 (Copyright Act, 1987) được ban hành bởi Nghị viện Malaysia (Parliament). Luật về sáng chế tạo ra một hệ thống sáng chế độc lập ở Malaysia. Luật bản quyền cũng không quy định về việc đăng ký bản quyền, tác phẩm thỏa mãn các điều kiện sẽ được bảo hộ. Tháng 10, 1990, Malaysia trở thành thành viên của Công ước Berne và thay đổi hệ thống luật cho phù hợp các nguyên tắc của Công ước. Nhãn hiệu được đăng ký với Văn phòng nhãn hiệu trung ương (Central Trade marks office) và theo quy định của Luật nhãn hiệu 1976 (Trademarks Act 1976).
82
Thỏa thuận về giải quyết tranh chấp cũng là một nội dung các bên liên doanh quan tâm. Các bên thường lựa chọn trọng tài hoặc tòa án để giải quyết tranh chấp có thể phát sinh từ Hợp đồng liên doanh và trong quá trình công ty liên doanh.
4.3 Kết luận
Từ những phân tích về các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Malaysia ở trên có thể rút ra một số kết luận và kinh nghiệm tham khảo cho Việt Nam như sau:
(Malaysia theo hệ thống luật thông lệ (common law) nên việc thương thảo hợp đồng cũng không có gì khác so với các quốc gia có hệ thống luật thông lệ khác và quan hệ Hợp đồng liên doanh giữa các bên liên doanh được pháp luật trao quyền tự do thỏa thuận;
Trên cơ sở nghiên cứu các Hợp đồng liên doanh được ký kết trên thực tế tại Malaysia cho thấy rằng cấu trúc và nội dung hợp đồng khá đơn giản và ngắn gọn. Điều này giúp các bên dễ dàng trong việc thương thảo, soạn thảo ký kết hợp đồng cũng như thể hiện niềm tin vững chắc trong quan hệ hợp tác đầu tư kinh doanh giữa các bên;
Do pháp luật không can thiệp sâu vào quan hệ Hợp đồng liên doanh và nội dung Hợp đồng liên doanh giữa các bên liên doanh cũng khá xúc tích ngắn gọn nên có rủi ro tranh chấp giữa các bên liên doanh có thể phát sinh trong trường hợp các thỏa thuận trong Hợp đồng liên doanh không bao trùm hết các tình huống trong quan hệ liên doanh giữa các bên.
83
CHƯƠNG 3: HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ GIẢI PHÁP ĐỀ XUẤT GÓP PHẦN
HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH CỦA VIỆT NAM
Theo Báo cáo Bộ kế hoạch đầu tư về tình hình đầu tư trực tiếp nước ngoài năm 2011, tính đến ngày 15/12/2011, Việt Nam có 13.667 dự án còn hiệu lực với tổng vốn đăng ký 198 tỷ đô la Mỹ, trong đó công nghiệp và xây dựng chiếm 54%. Singapore là nhà đầu tư lớn nhất vào Việt Nam với tổng vốn đăng ký 24 tỷ USD, tiếp theo lần lượt là Hàn Quốc, Nhật Bản và Đài Loan. Thành phố Hồ Chí Minh vẫn là địa phương dẫn đầu trong thu hút vốn đầu tư nước ngoài với 32,67 tỷ USD còn hiệu lực, tiếp theo là Bà Rịa-Vũng Tàu, Hà Nội, Đồng Nai và Bình Dương. Đầu tư theo hình thức thành lập công ty liên doanh vẫn là một lựa chọn của các nhà đầu tư nước ngoài khi đầu tư vào Việt Nam [5].
1. Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh quốc tế
Những quy định pháp luật điều chỉnh Hợp đồng liên doanh trong trường hợp các bên liên doanh ký kết Hợp đồng liên doanh để thành lập
84
công ty liên doanh hoạt động theo pháp luật Việt Nam bao gồm một số văn bản chính sau đây:
Luật Đầu tư ngày 29 tháng 11 năm 2005 của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam;
Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 9 năm 2006 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Đầu tư;
Quyết định số 1088/2006/QĐ-BKH ngày 19 tháng 10 năm 2006 của Bộ kế hoạc và đầu tư về việc ban hành mẫu các văn bản thực hiện thủ tục
đầu tư tại Việt Nam.
Luật doanh nghiệp ngày 29 tháng 11 năm 2005 của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam;
Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật doanh nghiệp; Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 4 năm 2010 của Chính
phủ về đăng ký doanh nghiệp;
Thông tư số 14/2010/TT-BKH ngày 04 tháng 06 năm 2011 hướng dẫn một số nội dung về hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo quy định tại Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 4 năm 2010 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp;
Bộ luật dân sự của Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam
số 33/2005/QH11 ngày 14 tháng 6 năm 2005.
Theo các quy định pháp luật Việt Nam về đầu tư và doanh nghiệp, khi các nhà đầu tư nước ngoài muốn thành lập công ty liên doanh với nhà đầu tư