3.1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh quốc tế
Singapore được đánh giá cao với tư cách là một quốc gia cho phép đầu tư nước ngoài vào Singapore khá là tự do. Trong số các nước Đông Nam
64
Á, tốc độ tăng trưởng của đất nước này ngoạn mục và đáng được ngưỡng mộ. Kể từ khi quốc gia giữ cho nền kinh tế mở rộng hết mức có thể, có rất ít các quy định hạn chế dòng vốn đầu tư nước ngoài. Hệ thống quy định pháp luật về đầu tư nước ngoài của họ được coi là tự do nhất trong số các quốc gia Đông Nam Á. Không có quy định điều chỉnh trực tiếp về liên doanh. Chỉ một số lĩnh vực bị kiểm soát như ngân hàng, luật, bất động sản và truyền thông. Luật về kiểm soát sản xuất - Chương 57 (The control of manufacture Act - Chapter 57) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 4 tháng 4 năm 1959 và sửa đổi năm 1970, 1073, 1974, 1975, 1980, 1982, 1984, 1998, 2001, 2003 và 2004 yêu cầu việc sản xuất một số sản phẩm như pháo hoa, thép, ngòi nổ phải xin cấp giấy phép từ cơ quan sản xuất (Registrar of manufacturers). Cũng có một số các quy định về tiêu chuẩn an toàn và bảo vệ môi trường cho đầu tư nước ngoài.
Rủi ro khi đầu tư vào Singapore rất thấp do hệ thống chính trị và kinh tế ổn định khiến cho thu hút đầu tư nước ngoài mạnh mẽ. Vị trí địa lý của Singapore và những phương tiện cảng biển thuận lợi giúp cho Singapore trở thành trung tâm của cả thị trường Nam Á và Đông Nam Á. Việc không có tài nguyên thiên nhiên ở Singapore dường như trở thành yếu tố tích cực hơn là yếu tố tiêu cực. Chiến lược của Singapore là thu hút các ngành công nghiệp có giá trị gia tăng cao sử dụng công nghệ tinh vi trong các lĩnh vực như công nghệ thông tin, công nghệ sinh học, công nghệ robot, công nghệ vi điện tử, laser, quang học, viễn thông. Lực lượng lao động ở Singapore đủ kỹ năng để làm việc trong các lĩnh vực này.
Quy định pháp luật về thành lập liên doanh không khác nhiều so với hệ thống pháp luật thông lệ (common law), trong đó thủ tục thành lập công ty liên doanh cũng khá tương tự. Các bên sẽ tiến hành thương lượng để soạn thảo và ký kết Hợp đồng liên doanh quốc tế. Các bên có thể chọn hình thức
65
công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty hợp danh để hình thành công ty liên doanh theo các văn bản pháp luật sau:
Luật Công ty - Chương 50 (the Companies Act - Chapter 50) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) năm 1967, sửa đổi ngày 12 tháng 11 năm 1993 và ngày 17 tháng 3 năm 2006 (Sau đây gọi tắt là Luật Công ty- Chương 50 (the Companies Act - Chapter 50);
Luật đăng ký kinh doanh - Chương 32 (the Business Registration Act - Chapter 32) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 11 tháng 7 năm 1973, sửa đổi các lần ngày 1 tháng 1 năm 1985; 30 tháng 3 năm 1987; 31 tháng 10 năm 1994; ngày 3 tháng 8 năm 1999; ngày 11 tháng 10 năm 1999; ngày 9 tháng 10 năm 2000; ngày 31 tháng 7 năm 2001; ngày 23 tháng 5 năm 2002; ngày 20 tháng 3 năm 2002; ngày 5 tháng 1 năm 2004; và ngày 19 tháng 10 năm 2004; (Sau đây gọi tắt là Luật đăng ký kinh doanh - Chương 32 (the Business Registration Act - Chapter 32);
Luật về hợp danh - Chương 391 (Partnership Act - Chapter 391) bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 12 tháng 11 năm 1993 và sửa đổi ngày 20 tháng 5 năm 1994; (Sau đây gọi tắt là Luật về hợp danh - Chương 391 (Partnership Act - Chapter 391);
Luật về hợp danh trách nhiệm hữu hạn - Chương 163A (Limited Liability Partnerships Act - Chapter 163A) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 11 tháng 4 năm 2005, sửa đổi ngày 1 tháng 7 năm 2005, ngày 31 tháng 12 năm 2006, ngày 22 tháng 1 năm 2007, ngày 1 tháng 4 năm 2008, ngày 4 tháng 5 năm 2009 và ngày 2 tháng 3 năm 2010; (Sau đây gọi tắt là Luật về hợp danh trách nhiệm hữu hạn - Chương 163A (Limited Liability Partnerships Act - Chapter 163A);
66
Luật về hợp danh hữu hạn - Chương 163B (Limited Partnerships Act - Chapter 163B) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 21 tháng 10 năm 2008 và sửa đổi ngày 4 tháng 5 năm 2009 và ngày 1 tháng 1 năm 2010; (Sau đây gọi tắt là Luật về hợp danh hữu hạn - Chương 163B (Limited Partnerships Act - Chapter 163B).
Pháp luật về hợp đồng của Singapore chủ yếu dựa trên luật án lệ với những nguyên tắc được hình thành từ các phán quyết của thẩm phán liên quan đến hợp đồng, về cơ bản pháp luật hợp đồng của Singapore là sự kế thừa các quy định về hợp đồng trong hệ thống pháp luật của Anh. [2]. Đạo luật cơ bản điều chỉnh quan hệ hợp đồng tại Singapore chính là Luật hợp đồng - Chương 43 (Civil Law Act - Chapter 43) được ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) có hiệu lực vào ngày 23 tháng 7 năm 1909, sửa đổi các lần có hiệu lực vào ngày 1 tháng 1 năm 1935; ngày 31 tháng 12 năm 1935; ngày 5 tháng 7 năm 1940; ngày 11 tháng 11 năm 1955; ngày 1 tháng 3 năm 1957; ngày 20 tháng 2 năm 1959; ngày 2 tháng 2 năm 1962; ngày 27 tháng 4 năm 1962; ngày 16 tháng 5 năm 1966; ngày 26 tháng 7 năm 1968; ngày 1 tháng 1 năm 1970; ngày 30 tháng 3 năm 1979; ngày 5 tháng 10 năm 1979; ngày 1 tháng 10 năm 1982; ngày 1 tháng 1 năm 1985; ngày 1 tháng 5 năm 1987; ngày 1 tháng 1 năm 1988; ngày 16 tháng 4 năm 1993; ngày 12 tháng 11 năm 1993; ngày 15 tháng 3 năm 1994; ngày 1 tháng 10 năm 1997; ngày 1 tháng 1 năm 1999; ngày 15 tháng 12 năm 2004; ngày 1 tháng 7 năm 2005; ngày 1 tháng 1 năm 2006; ngày 1 tháng 6 năm 2006; ngày 1 tháng 7 năm 2008; ngày 1 tháng 3 năm 2009; ngày 4 tháng 5 năm 2009 và ngày 1 tháng 4 năm 2011; (Sau đây gọi tắt là "Luật hợp đồng - Chương 43 (Civil Law Act - Chapter 43)").
3.2 Các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh quốc tế
Singapore đã thành lập Ban phát triển kinh tế (Economic Development Board - EDB) nhằm mục đích thúc đẩy, xúc tiến đầu tư nước
67
ngoài. Chức năng hoạt động chính của cơ quan này là tư vấn cho các nhà đầu tư nước ngoài tiềm năng và trợ giúp họ có được địa điểm kinh doanh, tài chính và lực lượng lao động. Họ cũng trợ giúp các thủ tục để xin ưu đãi về thuế và các ưu đãi khác cho nhà đầu tư nước ngoài, đặc biệt là trợ giúp các nhà đầu tư nước ngoài trong các bước thành lập công ty liên doanh. Cũng như các quốc gia khác, để tiến tới thành lập công ty liên doanh, các bên liên doanh cần gặp gỡ trao đổi và thương lượng để soạn thảo Hợp đồng liên doanh quốc tế. Hợp đồng liên doanh tại Singapore không bị pháp luật can thiệp quá sâu mà để cho các bên tự do thỏa thuận trên cơ sở tuân thủ các quy định chung thống nhất áp dụng cho hợp đồng được quy định trong Luật hợp đồng - Chương 43 (Civil Law Act - Chapter 43), pháp luật Singapore cũng không quy định cụ thể về các nội dung bắt buộc phải có trong một Hợp đồng liên doanh quốc tế, dựa trên thực tiễn ký kết hợp đồng, thông thường một Hợp đồng liên doanh bao gồm các điều khoản sau:
3.2.1 Phần mở đầu:
Giới thiệu Hợp đồng liên doanh được ký kết vào ngày tháng năm nào giữa những bên nào, thông tin các bên liên doanh được đưa ra bao gồm tên công ty, quốc tịch công ty, địa chỉ, mục đích ký kết Hợp đồng liên doanh để thành lập công ty liên doanh kinh doanh trong lĩnh vực ngành nghề hai bên thỏa thuận với mục tiêu cụ thể được đặt ra.
3.2.2 Điều khoản về các định nghĩa và giải thích trong Hợp đồng liên doanh quốc tế
Các định nghĩa viết ngắn gọn được các bên đưa ra và giải thích để hướng tới cách hiểu chung thống nhất giữa các bên trong quá trình thực hiện Hợp đồng liên doanh quốc tế, bao gồm các định nghĩa như: luật pháp, công ty, các chi nhánh, điều lệ, thỏa thuận cung cấp, ban giám đốc, ngành nghề kinh doanh, kế hoạch kinh doanh của công ty, hoàn thành, ngày hoàn thành, tỷ lệ nợ trên vốn, giám đốc, nợ bên ngoài, giá trị thị trường của sản phẩm,
68
thỏa thuận chuyển giao công nghệ, năm tài chính, kiểm toán, đánh giá giá trị sổ sách, người được ủy quyền, lịch trình ủy quyền, cổ đông, đô la Singapore, địa điểm, thỏa thuận thuê địa điểm, kế hoạch kinh doanh, vốn góp, cổ phần.
3.2.3 Điều khoản về hình thành công ty liên doanh trên cơ sở Hợp đồng liên doanh quốc tế
Đây là nội dung cơ bản trong Hợp đồng liên doanh quốc tế, các bên sẽ thỏa thuận về việc hình thành công ty liên doanh sẽ theo hình thức gì, thông thường các bên có thể chọn hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần (limited liability company by shares or by guarantee) theo Luật công ty - Chương 50 (Companies Act, Chapter 50) và đăng ký tại cơ quan đăng ký và kế toán Singapore (ACRA). Mọi thủ tục đăng ký kinh doanh đều tiến hành qua mạng và với thời gian khá nhanh chóng. Công ty có thể là công ty tư nhân (private company) nếu có không quá 50 cổ đông và Điều lệ của công ty sẽ hạn chế quyền chuyển nhượng cổ phần, ngược lại với công ty tư nhân sẽ là công ty đại chúng (public company). Công ty có tư cách pháp nhân độc lập với cổ đông của công ty. Trách nhiệm của cổ đông giới hạn trong cổ phần của họ, các khoản nợ và nghĩa vụ do công ty tạo ra là của chính công ty và các cổ đông không chịu trách nhiệm thay cho công ty. Nếu công ty làm ăn thua lỗ không thanh toán được các khoản nợ thì các chủ nợ phải gánh chịu rủi ro do các thành viên công ty chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn.
Điều lệ công ty liên doanh cũng có thể được soạn thảo cùng với Hợp đồng liên doanh và có thể được coi là phụ lục của Hợp đồng liên doanh quốc tế.
Các bên cũng thỏa thuận về thủ tục đăng ký ban đầu tại cơ quan có thẩm quyền của Singapore - ACRA để được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
69
3.2.4 Điều khoản về kế hoạch kinh doanh, phạm vi kinh doanh và mục tiêu của công ty liên doanh được hình thành trên cơ sở Hợp đồng liên doanh quốc tế
Các bên thỏa thuận cụ thể về phạm vi kinh doanh, mục tiêu của công ty liên doanh cần phải đạt được trong một thời hạn liên doanh nhất định và kế hoạch kinh doanh để thực hiện mục tiêu đó. Kế hoạch kinh doanh hàng năm sẽ được ban giám đốc xem xét và sửa đổi tại một mốc thời gian được đặt cố định.
Một nội dung quan trọng của công ty là vấn đề liên quan tới vốn, gồm: số cổ phần công ty dự định sẽ phát hành, loại cổ phần - cổ phần thông thường hoặc cổ phần ưu đãi, mệnh giá cổ phần, số cổ phần các cổ đông cam kết mua, lịch trình tăng vốn, quyền của các cổ đông hiện tại biểu quyết cho việc tăng vốn.
Pháp luật Singapore không đặt ra các hạn chế trong việc vay vốn từ các ngân hàng nội địa hoặc tăng vốn thông qua phát hành cổ phiếu trên thị trường giao dịch chứng khoán theo quy định pháp luật về chứng khoán.
3.2.5 Điều khoản về Ban giám đốc của công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh quốc tế
Các bên liên doanh sẽ quy định cụ thể về số lượng thành viên ban giám đốc (Board of directors), thành phần sẽ bao gồm những người được bổ nhiệm bởi mỗi bên liên doanh theo tỷ lệ số cổ phần nắm giữ trong công ty, số lượng thành viên ban giám đốc được bổ nhiệm bởi mỗi bên có thể giảm đi theo thời gian tương ứng với số cổ phần nắm giữ bị giảm xuống. Bên nắm giữ nhiều cổ phần nhất có thể được bổ nhiệm chủ tịch của ban giám đốc, chủ tịch (Chairman) thường có những nhiệm vụ như tổ chức cuộc họp ban giám đốc, thông qua các vấn đề của công ty dựa trên sự cố vấn của thành viên ban giám đốc. Trong trường hợp chủ tich vắng mặt, phó chủ tịch được chọn ra trong số các thành viên ban giám đốc sẽ đảm nhiệm vai trò của chủ tịch.
70
Cuộc họp của ban giám đốc sẽ được tổ chức định kỳ theo từng mốc thời gian nhất định, các vấn đề như tỷ lệ tham dự cuộc họp hợp lệ, thông báo về cuộc họp, các vấn đề biểu quyết tại cuộc họp được quy định cụ thể trong điều khoản này. Một số vấn đề quan trọng cần phải thông qua bởi ban giám đốc như: sửa đổi kế hoạch kinh doanh, ký kết các hợp đồng có giá trị lớn, bổ nhiệm hoặc hủy bỏ kiểm toán, thay đổi vốn công ty hoặc điều lệ công ty, thay đổi chính sách nhân sư, nội quy công ty, tiếp cận thị trường mới, thông qua báo cáo tài chính hằng năm, thay đổi chính sách cơ cấu tỷ lệ nợ trên vốn, phát hành cổ phiếu, niêm yết trên thị trường chứng khoán, giải thể, phá sản công ty hoặc sáp nhập, hợp nhất hoặc tái cơ cấu công ty với công ty khác, chuyển nhượng cổ phần, chia cổ tức.
3.2.6 Điều khoản về vấn đề kinh doanh của công ty liên doanh hình thành trên cơ sở Hợp đồng liên doanh
Các nội dung được đề cập trong điều khoản này bao gồm việc kinh doanh và quản lý công ty liên doanh trong phạm vi ngành nghề sản xuất kinh doanh, chuyển giao công nghệ và phát triển công nghệ, công ty liên doanh sẽ thực hiện sản xuất kinh doanh theo công nghệ chuyển giao của một bên trong liên doanh cho công ty và thực hiện đăng ký quyền sở hữu trí tuệ đối với công nghệ và nhãn hiệu được chuyển giao đó.
Thông thường sản phẩm do công ty liên doanh sản xuất ra để xuất khẩu ra thị trường Đông Nam Á hoặc các thị trường khác do thị trường của Singapore khá là nhỏ. Chiến lược của chính phủ Singapore là tạo các điều kiện thuận lợi về hạ tầng cơ sở cho sản xuất và xuất khẩu. Hệ thống quy định về ưu đãi thuế cũng bổ trợ cho mục tiêu này. Hạ tầng cơ sở ở Singapore được thiết kế để tạo nền tảng cho các công ty xuất khẩu, các công ty dễ dàng tiếp cận các thông tin về thương mại, các hạ tầng về liên lạc và vận tải tốt nhất thế giới cũng như vị trí địa lý của Singapore cũng ưu đãi cho mục tiêu này.
71
3.2.7 Điều khoản về quyền và nghĩa vụ của cổ đông công ty liên doanh cũng chính là các bên trong Hợp đồng liên doanh quốc tế
Quyền và nghĩa vụ của cổ đông gắn liền với hoạt động của công ty liên doanh, thông thường, trách nhiệm của cổ đông là đảm bảo cho hoạt động của công ty: đi theo chiều hướng thích hợp và hiệu quả, tuân thủ nghiêm ngặt các quy định của Hợp đồng liên doanh và điều lệ công ty; đảm bảo cho hoạt động kinh doanh của công ty sẽ theo chính sách đặt ra theo từng thời kỳ bởi ban giám đốc; đảm bảo công ty sẽ thực hiện chế độ sổ sách kế toán đúng pháp luật và báo cáo chính xác; báo cáo thuế và tài chính phục vụ cho việc hoạch định chính sách tài chính của công ty cũng như chiến lược dài hạn của công ty.
Cam kết về không cạnh tranh cũng là một nghĩa vụ của các cổ đông khi tham gia liên doanh, theo đó thì các bên liên doanh sẽ cam kết không cạnh tranh với thị trường của công ty liên doanh bằng cách không bán, giao dịch hay chuyển giao đối với các sản phẩm tương tự của mình cho các đối thủ cạnh tranh của công ty liên doanh cũng như thị trường khách hàng tiềm năng của công ty liên doanh.
3.2.8 Điều khoản về cơ cấu quản lý của công ty liên doanh được hình thành